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EXCELENTSSIMO(A) SR(A). DR(A). JUIZ(A) DO TRABALHO DA COMARCA DE BRUSQUE, DO ESTADO DE SANTA CATARINA.

Autos n _______________

SUPERBORRACHA LTDA., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n___, neste ato representada por seu representante legal, Sr. _____, localizada na Av. Cnsul Unifebe, bairro Centro, na comarca de Brusque, no Estado de Santa Catarina, por sua advogada,____ inscrita na OAB/SC n____, portadora do CPF n ____, com endereo profissional na Rua _____, vem, presena de Vossa Excelncia,

CONTESTAR a AO DE INDENIZAO POR ACIDENTE DE TRABALHO movida por MARIA DA SILVA, j qualificada nos autos, pelas
seguintes razes:

I SNTESE DA INICIAL: A autora ingressou com a presente ao, visando a indenizao pelo acidente ocorrido. Aduz no prtigo inaugural que o fato danoso decorreu da negligncia da r, e que o ocorrido resultou na perda da falange distal do 1 quirodctilo da mo esquerda, pleiteando, assim, a ttulo de danos estticos a quantia de R$30.000,00 (trinta mil reais), e a danos morais a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais).

II- MRITO: A autora foi contratada no dia 12 de dezembro de 2011, e exerce a funo de operadora de prensa, recebendo de salrio a quantia mensal de R$ 933,33 (novecentos e trinta e trs reais e trinta e trs centavos), conforme narrado na exordial. De fato, o acidente ocorreu no dia 14 de maro de 2012, enquanto a autora exercia a sua atividade laboral. Contudo no prospera a afirmativa de que o acidente aconteceu, visto negligncia da parte r. Diverso do relatado, a empresa fornece os EPIs necessrios segurana de seu empregado, providncia a manuteno de seu maquinrio, bem como, possibilitou por intermdio de seu encarregado a instruo necessria para a sua atividade, fato este confirmado pela autora na inicial, e conforme documentos em anexo. Deste modo, a empresa atende aos requisitos de segurana previstos na Lei 6.514/77 e na Portaria 3.214/78. Vislumbra-se que a mquina no de ltima gerao, contudo o boto de desligar de fcil acesso. De maneira que, o empregado pode desliga-la sem alterar a posio necessria ao desenvolvimento de sua atividade. Destaca-se que, a mquina em qual a parte requerente trabalha automtica, necessitando somente como exposto a introduo da borracha e a sua posterior retirada.

Assim, constata-se que o lapso temporal entre a contratao da autora e o fato ocorrido de 3 meses, perodo esse suficiente para a instruo ideal quanto ao manuseio da mquina, visto que apenas necessitava ligar a mquina, colocar e retirar o produto. Salienta-se que, ao trabalhar com a determinada mquina exigido do empregado(a), demasiada ateno, sendo que a autora foi advertida quanto o que possivelmente aconteceria se no seguisse as normas para a sua utilizao. No mais, destaca-se que h controvrsia da autora quando dispe em determinado momento sobre a perda o dedo polegar, e em outro afirma a perda da falange distal do 1 quirodctilo da mo esquerda, induzindo de certa forma o douto magistrado em erro. O que resta dirimido conforme laudo mdico, de fl. *. No que concerne a ser obrigada a operar a mquina, sob pena de ser demitida, no prospera a presente afirmao, posto que a requerente foi contratada para a determinada funo, conforme a mesma expos na exordial. A ttulo de esclarecimento, ressalta-se que a requerida jamais respondeu por qualquer tipo de infrao desta natureza, seja na esfera administrativa ou judicial. Portanto, no h que se falar em culpa por parte da requerida e tampouco, em dever de indenizar, rechaando-se assim a responsabilidade civil em decorrncia do fato danoso, inexistindo nexo de causalidade em decorrncia dos fatos ocorridos. Imperioso se faz a adoo da teoria objetiva da responsabilidade civil, frente ao acidente ocorrido em local de trabalho, ou por qualquer outro motivo, visto que viola os artigos 5, e V e 7, XXVIII, da Constituio Federal e 186, 927, 944 e 945 do Cdigo Civil. Esses dispositivos legais aduzem quanto necessidade da comprovao dos requisitos para a concretizao do dever de indenizar da empresa. De modo que, conforme demonstrado pela requerida esta no cometeu ato ilcito. O Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio, em caso anlogo disserta sobre a no caraterizao da responsabilidade civil:

RESPONSABILIDADE CIVIL PATRONAL. CULPA EXCLUSIVA DO EMPREGADO. INDEVIDA A INDENIZAO PELO ACIDENTE DE TRABALHO. A responsabilidade do empregador por danos decorrentes do acidente de trabalho no objetiva (art.7, XXVIII da CF). Assim, para que prospere o pedido de indenizao, primeiramente, cabe ao autor a prova de que o evento danoso decorreu de culpa ou dolo do empregador. Emergindo do contexto probatrio que o acidente de trabalho se deu por culpa exclusiva da vtima, no h como responsabilizar a empresa pela reparao pretendida. (Acrdo-6C, RO 000819926.2010.5.12.0026, Rel. Ligia Maria Teixeira Gouva, j. 07/02/2012).

Na remota hiptese de procedncia do pedido, o que se admite levando-se em considerao os princpios da ampla defesa e da concentrao desta, requer a minorao da quantia pleiteada. Devendo o juzo no momento da anlise da fixao do quantum a ser indenizado, observar a culpa concorrente da autora e o enriquecimento sem causa, e que o infortuno no incapacitou a reclamante a atividade laboral. Fato este confirmado na inicial, visto a continuidade da relao empregatcia. Transcrevo parte das razes de decidir de acrdos proferidos pelas Turmas deste Tribunal: Estabelece o art. 1553 do Cdigo Civil, aplicvel subsidiariamente, que a indenizao resultante de obrigao de reparar atos ilcitos ser fixada por arbitramento, tendo como primeiro objetivo, consabido, o de compensar a dor sofrida pela vtima, ainda que invivel a perfeita equivalncia face impossibilidade de dimension-la. H que atender, ainda, dito arbitramento, a finalidade de desestimular o cometimento de nova agresso. Por outro lado, h de se fazer com a observncia de certos critrios que Maria Helena Diniz classifica como 'subjetivos (posio social ou poltica do ofendido, intensidade do nimo de ofender, culpa ou dolo) e objetivos (situao econmica do ofensor, risco criado, gravidade e repercusso da ofensa)'. Diz ainda a eminente jurista que: 'na avaliao do dano moral o rgo judicante dever estabelecer uma reparao eqitativa, baseada na culpa do agente, na extenso do prejuzo causado e na capacidade econmica do responsvel'. (In Curso de Direito Civil Brasileiro Responsabilidade Civil, editora saraiva, So Paulo, 1984, 7 volume, pg. 78 e 79)' (Acrdo 01167.521/96-0 RO, 1 Turma, 24.03.1999, da lavra da Exma. Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa).

Ademais:
MORAIS. VALOR DA INDENIZAO. O dano moral, com a aparncia do duplo carter, reparatrio e pedaggico, deve ser aquilatado com razes prudentes e critrios que no venham a ocasionar o enriquecimento dos lesados e nem a runa do ofensor. Os parmetros que se estabelecem e esto consagrados na doutrina e na jurisprudncia majoritrias radicam na condio econmica dos lesados e do ofensor, no dano em si, na intensidade com que a dor se

manifesta e no grau de culpa do ofensor.(Relatora Juza Lourdes Dreyer. Acrdo n 14478/2006, publicado no DJ/SC em 26-102006).

Caso seja condenada a indenizar, conclua-se esse juzo pela anlise da culpa concorrente e a minorao do valor exorbitante pedido pela reclamante a ttulo de danos morais. Quanto ao fato possvel visualizar o enriquecimento, ao constatar-se, embora para indenizao de acidente de trnsito, o valor indenizatrio de R$ 2.430,00 (dois mil quatrocentos e trinta reais), para a perda parcial do polegar, conforme tabela DPVAT. O dano moral, como matria processual emergente, tem dado ensejo a muitas distores, e servido para a busca do enriquecimento sem causa. Tornou-se modismo, e vrios autores referem, inclusive, a indstria do dano moral, objetivo que deturpa e confronta a inteno do legislador constitucional. Partilha deste entendimento o eminente jurista Ives Gandra da Silva Martins: "... a ao para reparao do "dano moral" no deve ser um negcio. No poucas vezes tal veculo, saudvel para restabelecer os direitos inerentes personalidade, tendo sido desvirtuado pela criao de autntica indstria dos

"negociadores da honra", como se honra tivesse preo. (...) que a honra no tem preo, prevalecendo a tese mencionada pelo Min. Moreira Alves na referida palestra, de que a ao s se justifica para causar um mal ao ofensor. (...) A reclamada no teve qualquer culpa no infortnio que vitimou o reclamante, no havendo sequer indcio de sua culpa, alis, como revela a prpria reclamante informando que seu responsvel lhe prestou informaes de funcionamento da mquina. Portanto, pela inexistncia dos requisitos para a configurao do dano moral, isto , nexo causal e culpa empresarial, no h de que se falar em danos morais pois o acidente se deu pela prpria imprudncia, desleixo, falta de cautela da autora. A jurisprudncia demonstra:
ACIDENTE DE TRABALHO. DANOS MORAIS. IMPROCEDNCIA. Na hiptese dos autos, no comprovada a existncia de nexo causal entre o infortnio sofrido pelo empregado e

a conduta do empregador, no h como responsabilizar a empresa por suposto dano moral decorrente de acidente de trabalho. Recurso Ordinrio a que se nega provimento. (106170 PB 00484.2008.011.13.00-5, Relator: ARNALDO JOSE DUARTE DO AMARAL, Data de Julgamento: 15/04/2009, Segunda Turma, Data de Publicao: 22/06/2009, undefined). Disponvel no site: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/5628515/recursoordinario-ro-106170-pb-0048420080111300-5-trt-13. Acesso em 23/04/2012).

Da no ocorrncia de dano esttico A Autora alega em sua inicial a ocorrncia de dano esttico, afirmando que carrega defeito fsico e esttico, especificando a sequela fsica. Alega que devido ao tal defeito fsico, tornou-se impossvel a vida em sociedade. A autora limita-se a simplesmente lanar suas pretenses em qualquer embasamento ftico, e em atitude de franco-atirador espera ver sua pretenso acolhida jogando na roleta russa do Judicirio. entendimento dos Tribunais que para que haja o efetivo dano esttico, no basta que haja a modificao morfolgica mas tambm efetivos reflexos prejudiciais economia do ofendido. necessria que se comprove que houve uma efetiva reduo ou modificao na situao econmica do ofendido devido ao dano supostamente ocorrido, o que no se constata nos autos. Vale ressaltar que o requerente supervaloriza aqui o eventual dano sofrido por simples amputao do dedo esquerdo como se atora de novelas fosse! Em que pese as alegaes do autor, este no desenvolve a sua atividade econmica com base na sua beleza e aparncia fsica e em tempos em que o Chefe do executivo da Unio possui falta de polegar a sociedade j no observa como a autora est supervalorizando sua situao por ela mesmo causada. Conforme relatrio mdico, a resultante do evento danoso foi uma perda do polegar esquerdo o que de forma alguma podem ser consideradas sequelas incapacitantes. Assim, a simples afirmao do requerente implicando que uma perda do polegar esquerdo foi responsvel pelo abalo moral, fsico e demais mazelas descabida e no mnimo infundada, no cabendo cogitar a hiptese de ressarcimento.

Da subsuno do dano esttico no conceito de dano moral inadmissibilidade de cumulao. Nos pedidos constantes na petio inicial, notamos que a autora pleiteia a indenizao por danos morais a ordem de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) bem como a indenizao por danos estticos, supostamente pertinentes ante a deformidade do dedo polegar esquerdo da autora. Mesmo se admitssemos absurdamente como verdadeiros os fatos narrados na inicial, isso de forma hipottica ante as razes j narradas nos tpicos anteriores, e que se pudesse implicar em uma eventual responsabilidade civil dos requeridos, ainda assim patente o bis in idem e a inteno do autor em se locupletar indevidamente. O que nos parece que a autora, mais uma vez apostando no judicirio sem ter muito a perder, tenta definitivamente conseguir uma maneira fcil de ganhar a vida, tornar-se estvel financeiramente. A autora requer indenizao por dano esttico puro, em virtude de uma perda fsica que no atrapalha seu laboro e causado por culpa exclusiva da autora. E a indenizao suntuosa de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) a ttulo de dano moral! Vem baila algumas consideraes doutrinrias a respeito da cumulatividade de ressarcimento por dano moral e dano esttico. Serpa Lopes j observava que o dano esttico um prejuzo que pode ser corrigido in natura, cuja operao inegavelmente se impe como includa na reparao do dano e na sua liquidao. Tal entendimento vem apoiado por Caio Mario da Silva Pereira, que entende que dentro da categoria do dano moral inscreve-se a reparao do dano esttico previsto no artigo 1538, 2 do CC. (sem correspondente no atual). Esse entendimento foi definitivamente sedimentado por entendimento do STJ, REsp. 10.536, publicado no DJU 19.08.1991, indenizando o dano moral e material resultante de dano esttico. As leses estticas, no que diz respeito parte externada pessoa, aos seus traos plsticos e individualizadores, nada mais do que a ofensa de um direito moral da personalidade humana.

Nos parece no mnimo imprpria a cumulao de tais verbas pois haveria necessariamente uma verdadeira contraditio in terminis conduzindo ao insuportvel bis in idem , nos dizeres de Rui Stoco. Ora, a leso esttica sempre um dano moral por que afeta um interesse extrapatrimonial da vtima, e ademais, se converte em dano patrimonial se houver repercusso sobreas possibilidades econmicas, fato no demonstrado pela autora. A autora pleiteia a indenizao pela sua , supostamente devida ao dano esttico motivo pelo qual a concesso de indenizao independente a ttulo de dano esttico resultaria sem dvida alguma em bis in idem, e no consequente locupletamento sem causa do requerente. Nesse sentido a orientao jurisprudencial:
RESPONSABILIDADE CIVIL DANO MORAL O dano esttico subsume-se no dano moral. Smula 37 do Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial no conhecido. (STJ 4T Resp 56.101-9 Rel. Fontes de Alencar j. 25.04.1995 RSTJ 77/246). Afirmado o dano moral em virtude do dano esttico, no se justifica o cmulo de indenizaes. A indenizao por dano esttico se justificaria se a por dano moral tivesse sido concedida a outro ttulo. (STJ 3T Resp 57.824-8 Rel. Costa Leite in Humberto Theodoro Jnior, Dano Moral, Ed. Oliveira Mendes, 1ed., 1998-p.79).

O dano esttico subsume-se no dano moral impossibilitando a concesso das duas verbas independentes. No se pode pleitear valores a ttulo de dano moral e outros a ttulo de dano esttico, cumulativamente, como se tratassem de franquias jurdicas distintas. Desta forma, impossvel mesmo falar-se cumulatividade dos pedidos de dano moral, dano material e dano esttico, porque encerraria verdadeiro bis in idem, sendo, portanto indevido tal pleito constante na inicial. No obstante, levando-se em conta o princpio da ampla defesa, e possibilidade de condenao do reclamado a cumulao de indenizao por danos morais e estticos visto as divergncia das jurisprudncias, das doutrinrias, vislumbra-se novamente o valor demasiado pedido na inicial.

Para corroborar esse entendimento, o Tribunal Regional do Trabalho de Santa Catarina, assim decidiu:
''INDENIZAO POR DANOS MORAIS. MAJORAO DO VALOR. Considerando a gravidade da leso acidentria, amputao de parte de um dedo da mo, levando-se em considerao que a empresa no cumpriu a legislao aplicvel espcie, pois emprego menor de idade para executar funes que o colocou em risco sua sade, bem como descumpriu normas de segurana quanto proteo das mquinas e equipamentos, impe-se majorar a indenizao por dano moral fixada na sentena de 1 grau. Recurso conhecido e provido. (...) In casu, tenho por inadequado o valor fixado, tendo em vista, que a sentena condenou o ru ao pagamento da indenizao equivalente ao valor de R$6.000,00 (seis mil reais), sendo R$4.000,00 para reparao de danos morais e R$2.000,00 para reparao de danos estticos, porquanto no levou em considerao, a extenso do dano, o carter pedaggico da indenizao, bem como a capacidade financeira da empresa. Assim, majoro o valor da indenizao por dano moral moral para R$6.000,00 e danos estticos para R$4.000,00, totalizando R$10.000,00, levando-se em considerao que levando-se em considerao que a empresa no cumpriu a legislao aplicvel espcie, pois emprego menor de idade para executar funes que o colocou em risco a sua sade, bem como descumpriu normas de segurana quanto proteo das mquinas e equipamentos.(Acrdo-6C RO 00875-2008-01012-00-9, Juiz Jos Ernesto Manzi - Publicado no TRTSC/DOE em 12-07-2011)''.

Contudo, observa-se nesse julgado a no observao da culpa concorrente, devendo o valor indenizatrio ser minorado.

III - DOS PEDIDOS: Pelo exposto, requer: O recebimento da presente pea e dos documentos que a integram; A improcedncia total dos pedidos formulados pela reclamante e, em ltima hiptese, que seja levado em considerao a culpa concorrente da reclamante e a minorao do quantum a indenizar, visto o enriquecimento ilcito e a continuidade da capacidade laboral da reclamante, bem como os demais fatos aqui expostos;

Provar o alegado por todos os meios de provas em Direito admitidos, especialmente o documental anexo, testemunhal indicado e pericial, se necessrio for.

Por fim, a condenao da reclamante no pagamento de custas e honorrios advocatcios.

Nestes termos, Pede deferimento.

Brusque, __/__/__. _______________ Amanda Daniella da Silva Advogado(a) OAB/SC ______ ___________________________ Eduardo Jos Duarte Advogado(a) OAB/SC __________

ROL DE DOCUMENTOS: - Procurao; - Contrato social e ltima alterao; - Recibo de pagamento; -Laudo mdico; - Laudo de manuteno da mquina; - Certido negativa judicial e administrativa; - Cpia da carteira de trabalho.

ROL DE TESTEMUNHAS: - Encarregado; - Maria da Silva; - Pedro Henrique da Silveira;