ABORDAGEM CONSTITUCIONAL

A lei n 12.403/11/2011, que alterou dispositivos do Cdigo de Processo Penal acrescentou outros relativos fiana, priso processual, liberdade provisria, priso domiciliar e outras medidas cautelares, trouxe a expressa previso, em seu art. 3, de que passaria a ter vigncia sessenta dias aps a data de sua publicao oficial. Houve uma compatibilizao da nova lei com legislao constitucional, preocupando-se em elabor-la em consonncia com os princpios abarcados pela CRFB/88. No Art. 5, inciso LVII, da Constituio Federal, est consagrado o princpio da presuno de inocncia ao prev que "ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria", podendo-se entender ento, que at a sentena judicial definitiva ningum poder ser presumido culpado, independentemente do crime que supostamente cometeu. O princpio, ora analisado, foi expressamente introduzido em nosso Ordenamento Jurdico com o advento da Constituio Federal de 1988, apesar de verificar sua integrao antes mesmo do texto constitucional vigente, uma vez que era aplicado aos casos concretos, ao conjug-lo em decorrncia do contraditrio e da ampla defesa. A lei 12.403/11 objetiva assegurar os direitos dos cidados que ainda no foram julgados e que por enquanto, presumem-se inocentes, e que para a sociedade oferecem pouco ou nenhum risco. Fundamental princpio o da dignidade da pessoa humana, tambm consagrado na Carta Constitucional Brasileira de 1988. Nos dizeres de Jos Afonso da Silva, a dignidade da pessoa humana um valor supremo que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do Homem, desde o direito vida. Dalmo de Abreu Dallari afirma que as origens do princpio da dignidade da pessoa humana consubstanciam-se no fato de que o fim do Estado promover as condies da vida social que consintam e favoream o desenvolvimento integral da pessoa humana, ao mesmo tempo em que enfatiza que as razes modernas do Estado democrtico, que remontam ao sculo XVIII, implicam a afirmao de valores fundamentais do homem, cuja proteo incumbe ao ente estatal.

A Constituio Federal se preocupou em consignar, expressamente, a dignidade da pessoa humana como princpio. E assim, o princpio da dignidade da pessoa humana utilizado como fonte de outros direitos fundamentais. Os direitos fundamentais, tais como a liberdade (as Constituies outorgam a faculdade de ir e vir, a concesso de ordem judicial de habeas corpus), o direito de integridade fsica e moral ( previsto o dever de indenizao dos danos morais e materiais causados, o imperativo de respeito, mesmo pelo Estado, da vida privada e da intimidade das pessoas), o livre arbtrio (confere-se liberdade para o exerccio de profisses, de reunio, de cunho religioso), a proviso de necessidades bsicas como a alimentao, o trabalho como fonte de sobrevivncia legtima e honesta (abriga-se, nas Cartas Magnas, os valores sociais do trabalho), a sade, a educao, o lazer, o repouso fsico e mental, a no submisso a tratamento desumano, a justia, a pluralidade de ideias e orientaes polticas, a vedao ao preconceito e discriminao racial e de outras gradaes, dentre outras prerrogativas essenciais prpria existncia do ser humano e do meio ambiente, os quais esto previstos nos artigos 5, 7, da Carta Maior do Brasil, decorrem em virtude da elevao e amplitude da importncia do homem no mundo. Reconhece-se que, diversos preceitos constitucionais considerados inalienveis enrazam no princpio da dignidade da pessoa humana, como se observa na Lei Maior de 1988: a cidadania, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e o pluralismo poltico (art. 1, II, III, IV e V); os objetivos fundamentais da Repblica de construir uma sociedade livre, justa e solidria e promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, I e IV), e ainda, a prevalncia dos direitos humanos (art. 4, II). A Lei Suprema ptria ainda consagra a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade (art. 5, caput); a liberdade de manifestao do pensamento (art. 5, IV); a indenizao por dano material, moral ou imagem (art. 5, V); a inviolabilidade da liberdade de conscincia e de crena (art. 5, VI); a liberdade de expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena (art. 5, IX); a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (art. 5, X); exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; a liberdade de locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens (art. 5, XVI); a punio da prtica

do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso (art. 5, XLII); a represso como crime inafianvel da tortura (art. 5, XLIII); a proibio de penas de morte, de trabalhos forados ou cruis (art. 5, XLVII, alneas a, b, e), alm do respeito integridade fsica e moral do preso (art. 5, XLIX). Constituio brasileira incluem-se, ainda, como direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados conforme previsto em seu art. 6, (redao dada pela Emenda Constitucional n 26, de 2000). O princpio da dignidade da pessoa humana tambm aplicado em leis infraconstitucionais, como se pode verificar, por exemplo, no Estatuto do Idoso, lei n 10.741/03:
Art. 2 - O idoso goza de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se lhe, por lei ou por outros meios, (...) social, em condies de liberdade e dignidade.

Todos esses preceitos demonstram, visivelmente, a preocupao do legislador constituinte em elevar, em dimenso superior, a dignidade da pessoa humana em si e como fundamento de tantas outras garantias e princpios originariamente constitucional. Diante do exposto, a dignidade da pessoa humana pode ser considerada como principio mximo do Estado Democrtico de Direito, e tambm ser observada em relao ao respeito que dever ter o preso, em sua integridade fsica e moral (art. 5, XLIX), na aplicao de uma das medidas cautelares previstas na Lei n 12.403/11. O Princpio a Humanizao as Penas outro reconhecido princpio e aplicvel com a implantao das novas medidas cautelares, contribuindo para o Direito Penal torna-se mais humano, uma vez garante mais alternativas aos nveis de penas, ou seja, para crimes no to ofensivos, as penas sero mais brandas, o que assegura ao sujeito mais justia. Assim como a alterao do cdigo prev, os presos cautelares no devero ser mantidos junto aos presos condenados, proporcionando mais distino da espcie da pena, seja ela cautelar ou definitiva. A humanizao da pena fica evidenciada j que a priso ser a ltima medida cabvel ao processo, passando a ser excepcionalssima, requerida apenas aps outras opes encontrarem-se esgotadas e, somente aplicvel quando o autor do delito deixa de cumprir o que lhe foi proposto como medida cautelar; o delito que cometeu classificado como doloso com pena maior que 4 anos; reincidente; etc.

H doutrinadores que afirmam que a priso cautelar tornou-se a extrema ratio da ltima ratio. O propsito de ressocializar o preso no vem sendo alcanado nesse pas. Os legisladores da nova lei, tendo noo de que prender no tem sido a soluo para acabar com os problemas sociais nessa seara, buscaram dar aos infratores que oferecem pouco ou nenhum risco sociedade a oportunidade de ficarem longe dessa nociva realidade enquanto no forem sentenciados como culpados. A Lei n 12.403/11, alm da grande inovao que trouxe em no fazer da priso a primeira medida cautelar, ela tambm busca suavizar as condies desumanas que ocorrem nas diversas penitencirias brasileiras, ocasionada pela falta de infraestrutura carcerria no presente momento, pois no est preparada para suportar tamanha populao carcerria, sendo inevitvel que s piore, caso no sejam tomadas providncias para reverter essas situaes desastrosas a que muitos presos so expostos. O princpio da irretroatividade da lei prev que essa no tem efeitos sobre o passado. A lei s dispe sobre o futuro. A lei no pode obrigar antes de iniciar sua vigncia. Entretanto, no Direito Penal e no Direito Tributrio, h excees, podendo essas matrias retroagir em favor do ru, para beneficiar o ru. a retroatividade da lei mais benfica, quando favorecem fatos pretritos. A lei Penal, como regra, aplica-se somente a fatos ocorridos aps o inicio de sua vigncia, e apenas excepcionalmente, retroage. Analisando a nova lei de prises, Lei n 12.403/11, esse princpio se apresenta bem evidente, em se tratando de lei a surtir efeitos sobre fato do passado, e assim, beneficiar os rus, presos preventivamente, possibilitando que saiam dos presdios por estarem aptos a aguardar julgamento, aplicando uma das medidas cautelares, que no a priso preventiva. O sistema carcerrio brasileiro h muito tempo est sobrecarregado, com uma populao carcerria crescente, portanto esta nova norma apresenta um resultado positivo, tanto em relao ao nmero de presos nas penitencirias, quanto para aqueles, presos preventivamente, que tinham sua liberdade restringida e agora podem permanecer em liberdade, integrando mais uma vez o convvio social. A lei opera in bonam partem como a seguir: queles que cometerem delitos no presente momento e que preencherem os requisitos necessrios para a obteno de medidas cautelares diferentes da priso provisria ou preventiva, ter seu caso analisado segundo a lei atual, a qual permite as medidas cautelares alternativas.

Para o infrator que cometeu o delito antes da vigncia da Lei 12.403/11, que se encontra encarcerado e aguardando julgamento, tambm poder lhe ser concedida uma das medidas cautelares previstas, caso a aplicao da lei posterior lhe seja mais favorvel. Por essa razo que os custodiados que esperam julgamento com sua liberdade cerceada, preenchendo determinados requisitos estabelecidos na nova lei, podem aguardar julgamento de outra forma, que no aprisionados. Poder ser aplicado o princpio da retroatividade nova legislao, verificando ser mais benfica para os detentos, que hoje integram a populao carcerria, aguardando a tramitao do processo, podendo ser libertados caso sua situao se encaixe nas novas regras, entre elas, a de ru primrio, abandonando o encarceramento at sentenciamento final, mas tendo que, obrigatoriamente, prestar satisfao de suas atividades na sociedade, enquanto no sentenciados, sob pena de terem cassada a liberdade, retornando para a penitenciria. Conclui-se que em se tratando de princpios, vrios deles podem ser aplicados Lei 12.403/11, que veio ajustar a Legislao Processual Penal CRFB/88, acarretando reflexos em diversas reas do Direito. Os princpios abordados, todos, procuram beneficiar a pessoa, seja protegendo seus direitos, humanizando suas penas, aplicando-os legislao processual penal com ponderao, preocupando em ser o mais justo possvel.