Poder constituyente

Poder constituyente es la denominacin del poder que tiene la atribucin de establecer la norma fundamental de un ordenamiento jurdico, dando origen a un Estado y su sistema poltico y, posteriormente, de modificarla o enmendarla. Esta facultad es ejercida al constituir un nuevo Estado y al reformar la Constitucin vigente. Por lo anterior, habitualmente se distingue un poder constituyente primario u originario y un poder constituyente derivado. El poder constituyente ha sido definido como la "voluntad poltica creadora del orden, que requiere naturaleza originaria, eficacia y carcter creadora" y como la "voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la organizacin jurdica y poltica que ms le convenga".1 De todos modos, existen concepciones que consideran que el poder constituyente originario puede recaer en el pueblo o en la nacin. Se considera que el poder constituyente existe en los regmenes de Constitucin rgida, en el que la elaboracin de las normas constitucionales requiere un procedimiento diferente al de las leyes.

Contenido
1 Naturaleza del poder constituyente

2 Titularidad del poder constituyente 3 Clasificacin o 3.1 Poder constituyente originario y derivado o 3.2 Poder constituyente abierto y cerrado o 3.3 Poder constituyente formal y material o 3.4 Por su nivel de ejercicio 4 Poder constituyente y poderes constituidos

Naturaleza del poder constituyente

El poder constituyente originario no puede encontrar fundamento en ninguna norma y por tanto no puede poseer una naturaleza jurdica. Como se ha afirmado, la tarea del poder constituyente es poltica, no jurdica.2 El poder constituyente, al ser origen del Derecho, no puede tener dicha naturaleza. Emmanuel Joseph Sieys, en su obra "Qu es el Tercer Estado", atribua dos caractersticas al poder constituyente: es un poder originario y nico, que no puede encontrar fundamento fuera de s; y que era un poder incondicionado, es decir, que no posee lmites formales o materiales.

Si bien, el poder constituyente no puede ser definido jurdicamente, si puede ser definido polticamente en trminos de legitimidad.

Titularidad del poder constituyente

Siguiendo el principio de soberana popular, el titular del poder constituyente es el pueblo. Hoy este es el entendimiento ms difundido, pero para Sieys (siguiendo la lina de la titularidad por parte del pueblo) el titular es la nacin. El concepto de nacin es relativamente ambiguo. Nacin, en sentido estricto, tiene dos acepciones: la nacin poltica, en el mbito jurdico-poltico, es el sujeto poltico en el que reside la soberana constituyente de un Estado; la nacin cultural, concepto socio-ideolgico ms subjetivo y ambiguo que el anterior, se puede definir a grandes rasgos como una comunidad humana con ciertas caractersticas culturales comunes a las que dota de un sentido tico-poltico. En sentido lato nacin se emplea con variados significados: Estado, pas, territorio o habitantes de ellos, etnia y otros. Que el poder constituyente sea titularidad del pueblo no obstaculiza que el ejercicio efectivo del mismo este a cargo de un rgano convocado al efecto como son las asambleas constituyentes o las convencines constituyentes, esto en concoradancia con el principio representativo propio de las democracias indirectas, en este caso los convencionales o constituyentes actan por mandato y en representacin del pueblo.

Clasificacin
Poder constituyente originario y derivado
El poder constituyente originario es el que aparece primigeniamente y le da origen al ordenamiento poltico. As, el poder constituyente originario es aquel que crea la primera Constitucin de un Estado; en este sentido, con frecuencia, acta como poder constituyente originario una Asamblea constituyente que, al aprobar la primera Constitucin de un pas, est poniendo de manifiesto jurdicamente su nacimiento. Y una vez cumplida su labor desaparece; pero como su tarea requiere continuidad, suele establecer un rgano que se encargue de adicionar y modificarla, de acuerdo a las circunstancias o problemas que surjan, a este se le denomina poder constituyente derivado, instituido o permanente.2 El poder constituyente originario puede actuar dictando una Constitucin que no sea la primera del pas. Se trata de un Estado que ya tena una Constitucin, en el cual se produce un cambio radical de todas sus estructuras (una revolucin). La Constitucin que se dicta consagrando nuevas estructuras polticas, sociales y a veces econmicas es el fruto de un poder constituyente originario, aunque no se trate, histricamente de la primera Constitucin del pas. En la gran mayora de los casos en que se dicta una Constitucin luego de un proceso revolucionario, los rganos que intervienen y el procedimiento que se utiliza para dictarla, no son los previstos en la Constitucin anterior. Si se dictase una nueva Constitucin por los rganos previstos por la Constitucin anterior, estaramos ante una actuacin del poder constituyente derivado3

A su vez, por poder constituyente derivado se entiende aquel establecido en la propia Constitucin y que debe intervenir cuando se trata de reformar la Constitucin. Es generalmente ejercido por una asamblea, congreso o parlamento. Es un poder que coexiste con los tres poderes clsicos, en los regmenes de Constitucin rgida, cuya funcin es la elaboracin de las normas constitucionales, las cuales se aprueban habitualmente a travs de un procedimiento diferente al de las leyes.

Poder constituyente abierto y cerrado

El poder constituyente, segn la teora de Bidart Campos tambin puede ser abierto o cerrado. El autor entiende que es abierto cuando es resultado de un proceso de construccin a lo largo del tiempo, por ejemplo la Constitucin Argentina de 1853/60, fue resultado de un proceso histrico que inici en 1853 y finalizo en 1860. Por otra parte, el poder constituyente es cerrado cuando se abre y se cierra en un mismo acto constituyente, es el caso de las reformas o enmiendas a la constitucin.

Poder constituyente formal y material

Algunos autores realizan esta diferenciacion atendiendo a las circunstancias de su ejercicio, ser formal cuando se ejerce segn los procedimientos que prev la constitucin o la ley fundamental para su ejercicio. Por otro lado ser material cuando el ejercicio provenga de los poderes constituidos con el objeto de emitir disposiciones reglamentarias de carcter constitucional. As un ejemplo de ejercicio formal del poder constituyente es la reforma constitucional, y materia cuando el poder legislativo sanciona una ley de ciudadana (la ciudadana es una cuestion constitucional).

Por su nivel de ejercicio

Segn los distintos niveles del estado que lo ejerzan puede clasificarse en poder constituyente de: Primer Grado: ejercido por la nacin (nacin poltica) en su conjunto; Segundo Grado: ejercido por las provincias o entidad subnacional; y de Tercer Grado: cuando su ejercicio corresponde a los municipios.

Poder constituyente y poderes constituidos

Hemos indicado que el poder constituyente es la capacidad que tiene el pueblo de darse una organizacin poltica-jurdica fundamental y revisar la misma cuando as lo considere atendiendo a situaciones culturales, sociales o polticas que importen una revisin y modificacion de los principios que anteriormente fueron establecidos. Los Poderes Constituidos emergen o nacen de la voluntad suprema del Poder Constituyente para darle al pueblo en su conjunto una organizacin poltica y como consecuencia de ello, esos poderes constituidos son derivativos, estn limitados y regulados normativamente por la voluntad del poder constituyente.

En este sentido los poderes constituidos son los instrumentos o medios a travs de los cuales se cumplen las funciones del estado y son necesarios para alcanzar los fines y propsitos de una sociedad organizada; pero no obstante las atribuciones que tuvieren asignados en el marco de competencias que a cada uno ellos les corresponda por mandato constitucional, las mismas pueden sufrir cambios significativos a la hora en que el poder constituyente decida reestructurar el Estado, como quiera, sin restricciones, libre de toda vinculacin a organizaciones pretritas.