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OBJETIVOS DA LICITAO Art.

3 A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a administrao e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.

OBRIGATORIEDADE DA LICITAO
. rgos da Administrao Pblica Direta: . Ministrio Pblico: . Tribunal de Contas: . Entes da Administrao Pblica Indireta: . Consrcio Pblico.

CF de 1988:
Art. 37. A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e, tambm, ao seguinte: (...) XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. (Note que este item Flexvel). Art. 175. Incumbe ao poder pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. (Notem que este item no admite Flexibilidade). importante que diferenciemos a Expresso SERVIOS do Art. 37 XXI e do Art. 175, da CF. Os servios a que se refere o Art. 30, XXI, so basicamente os Contratos de PRESTAO SE SERVIOS regidos Pela Lei 8.666 de 1993. J os Referidos no Art. 175, so aqueles Contratos de CONSEO DE SERVIOS em que h DELEGAO DE SERVIOS PBLICOS, regidos pela Lei n. 8.987 de 1995. Nos contratos de Prestao de servio temos a figura do Estado, contratante, e do Particular, contratado, ou seja, temos uma relao BILATERAL. Ex: Contrato com Empresa prestadora de servio de Segurana, com Empresa prestadora de servio de limpeza etc. J nos contratos de Concesso de servio, temos a figura do Estado, concedente, a Empresa, concessionria, e cada um do Povo como beneficiria dos servios prestados. Logo temos uma relao TRILATERAL.

PRINCPIOS DA LICITAO

Isonomia: Vinculao ao Instrumento Convocatrio: Sigilo das Propostas: Julgamento Objetivo das Propostas: Adjudicao Compulsria: Formalismo: Ampla Defesa/Contraditrio: Legalidade: Impessoalidade: Moralidade: Probidade Administrativa: Publicidade: Eficincia:

LICITAES EXCEES
Dispensa de Licitao Art. 17 e 24 da Lei 8.666/93. Nesse caso, a licitao seria possvel, mas o Legislador decidiu dispensar a licitao pra o caso concreto. Inexigibilidade da Licitao Art. 25 da Lei 8.666/93. Nesse caso a competio torna-se impossvel, no h possibilidade de Licitar.

CONCORRNCIA (Lei 8.666/93) Fases: Edital Habilitao Julgamento Homologao Adjudicao

As fases acima so consideradas Fases Externa da licitao, que so aquelas ao qual a Administrao Pblica tem com o Pblico Externo (os Interessados em contratar com o Estado). Acontece que antes dessas Fases externas, a licitao passa por outras fases interna. Como por exemplo, o levantamento de preos dos Bens e Servios que sero objeto do certame pblico. Tendo dessa forma, a administrao, condies de saber em qual categoria (Concorrncia, Tomada de Preo, Convite, Leilo, Concurso ou Prego) se enquadra a futura licitao. Tambm ter condies, na fase do Julgamento, de avaliar se os preos ofertados esto em conformidade com os oferecidos pelo mercado, identificando possveis acordos entres os participantes de forma o valor da obra o servio a ser prestado seja superfaturado.

Por isso que se diz que o Edital marca o fim da fase interna e o incio da fase externa da licitao.

As trs primeiras fases (Edital, Habilitao e Julgamento), so acompanhadas pela comisso de


Licitao, formada de no mnimo por trs pessoas, sendo pelo menos dois servidores qualificados do rgo interno interessado. As outras duas fases (Homologao e Adjudicao), so acompanhada por autoridade adversa, geralmente o chefe do rgo, que geralmente tambm o ordenador de despesa.

Essa diviso de acompanhamento e fiscalizao das fases muito comum na Administrao Pblica
devido as Fases distintas serem entregues a pessoas distintas.

1 Fase: EDITAL na Concorrncia

Deve ser publicado pelo menos uma vez no Dirio Oficial e em jornal de grande circulao. Art. 21 da Lei 8.666/93. Os prazos para entrega das propostas e documentos para se habilitao (tendo em vista serem entregues dois envelopes, um com os documentos para habilitao e o outro contendo a proposta que apenas a empresa sabe o valor), so os seguintes: No mnimo 45 (quarenta e cinco dias), se na modalidade CONCORRNCIA e o Critrio adotado pelo Edital MEHOR TCNICA e MENOR PREO. No mnimo 30 (trinta dias), se na modalidade CONCORRNCIA e o Critrio adotado pelo Edital MENOR PREO. O prazo Mximo definido pelo Edital. Princpio da vinculao ao Dispositivo Convocatrio.

No fim do prazo, ora citado, os interessados entregaro dois envelopes, um com a proposta e o outro
com os documentos comprobatrios para a Habilitao.

2 Fase: HABILITAO na Concorrncia a fase eminentemente eliminatria, pois as empresas iro discutir, se elas prprias, cumprem ou no os requisitos legais pra concorrer licitao. Os requisitos legais so: 1 - Habilitao, 2 - Qualificao Tcnica, 3 - Qualificao Econmico-Financeira, 4 - Regularidade Fiscal, 5 - Proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos. Conforme Art. 27, I,II,III,IV e V da Lei 8.666/93.

H que ser levado em considerao, que as Exigncias elencadas no Art. 27, analisadas
isoladamente dariam margem a julgamento vago, subjetivo, o que poderia permitir que a autoridade administrativa criasse itens que dificultassem a Habilitao de determinado concorrente. De modo a restringir a margem de subjetivismo que a lei de licitaes elencou quais documentos podem ser exigidos em cada Fase, conforme Arts. 28, 29, 30 e 31.

Imaginemos que em uma licitao do Tipo Concorrncia, disputem entre si, 05 (cinco) empresas, e
que apenas uma consiga aprovao na fase da Habilitao. Ai se pergunta, seria possvel o certame prosseguir com apenas uma empresa habilitada? A lei de licitao no faz qualquer objeo a essa

possibilidade, o que ela regula o caso em que no haver nenhuma empresa habilitada, podendo, neste caso, o poder Pblico cancelar a licitao ou conceder prazo de 08 (oito) dias, para que os inabilitados apresentem novos documentos de forma a se habilitar, conforme rege a Lei 8.666/93, Art. 48, 3.

Por hiptese em um certame 05 (cinco) empresas concorrem para contratar com o Estado. Porm,
somente a primeira empresa no consegue habilitar-se. Mesmo nesse caso, esta empresa inabilitada, poder interpor recurso administrativo, conforme Art. 109, I, a, da Lei 8.666/93. Uma vez impetrado o recurso, a licitao ficar suspensa, ou seja, o processo licitatrio somente ter prosseguimento aps julgado pelo poder pblico, por isso se diz que esse recurso produz efeito suspensivo.

3 Fase: JULGAMENTO na Concorrncia Trata-se do Mrito da Licitao, em que ficar conhecido qual empresa fez a melhor proposta. o momento que o 2 envelope ser aberto, lembre-se que na habilitao so entregues 02 (dois) envelopes, 01 (um) com as qualificaes para habilitao e o outro com a proposta. Na fase do julgamento o princpio que se sobressai o princpio do JULGAMENTO OBJETIVO DAS PROPOSTAS. O Art. 45, 1, da Lei 8.666/93, prev qu os critrios de julgamento por tipo de Licitao ser; Menor preo,Tcnica e Preo, Melhor Tcnica ou Maior Lance ou oferta. Subtende que as Empresas que alcanaram essa Fase cumpriram os requisitos da fase anterior (Habilitao), que leva em consideraes requisitos Subjetivo.

Na DESCLASSIFICAO importante observar que assim como o Inabilitado, no podero


participar da Fase do julgamento, porm isso no significa que as duas situaes so idnticas. Basicamente as diferenas esto nas causas em que levou a Desclassificao ou Inabilitao e o momento, j que a Inabilitao se da na fase da Habilitao e a Desclassificao se da no Julgamento. Tambm so diferenas as causas. A desclassificao ocorre quando o interessado deixa de cumprir as Hipteses do Art. 48,I e II. J o concorrente Inabilitado quando deixar de atender os requisitos do Art. 27, I a V.

O interessado pode ser DESCLASSIFICADO, quando o bem ofertado um bem diferente do objeto
da Licitao, ou ento quando o preo muito elevado. Ou ainda quando o preo muito baixo (preo inexeqvel).

Assim como no caso da Inabilitao, na Desclassificao se nenhuma empresa se classificar o poder


pblico, tambm pode no prazo de oito dias teis, conceder prazo para que as empresas apresentem novas propostas. Art. 48, 3 da Lei 8.666/93. Ateno: Isso ser possvel s se todos concorrentes forem Desclassificados.

Tendo a comisso de licitao, de acordo com o que manda a lei, Habilitado e Julgado os
participantes, listando suas respectivas colocaes no certame, com isso teramos o fim da participao da comisso no processo licitatrio. importante salientar que na fase da habilitao, ter o Estado, que resguardar o direito de recurso que o eventual interessado possa vir a interpor contra sua Inabilitao, ou at mesmo contra a habilitao de seu concorrente, quando entender que a sua concorrente no deveria ter sido habilitada pela comisso, Art. 109, I, a.

4 e 5 Fase: HOMOLOGAO e ADJUDICAO na Concorrncia.

Geralmente assinada pelo chefe do rgo, que autoridade competente para assinar contrato e gerenciar o rgo. Costuma-se dizer que nessa fase o chefe do rgo, ao mesmo tempo que homologa, tambm adjudica, ou seja ele atesta a licitao, dizendo que esta em conformidade com a legislao e entrega a obra ou servio ao primeiro colocado.

Podemos dizer que a Homologao apresenta-se como um exame de legalidade, onde a


administrao Pblica vai atestar os Atos praticados pela comisso de licitao.

Uma vez homologada passa a fase seguinte que a ADJUDICAO, conforme o princpio da
ADJUDICAO COMPULSRIA, que pode nos passar a falsa idia de que a administrao pblica seria obrigada a assinar o contrato, quando na verdade o vencedor da liquidao no tem direitos subjetivos ao contrato, quando na verdade, tem uma expectativa de Direito. Porque o poder publico, devido a alguma razo superveniente, pode at mesmo revogar a licitao. O que o poder pblico no pode deixar de obedecer ordem dos classificados, chamando o segundo colocado em prejuzo do primeiro, Art. 49 da Lei 8.666/93. A licitao nem sempre leva a um contrato, a licitao tende a um contrato. Pois Estado tem permisso legal para revogar a licitao, desde que devidamente motivado. A expresso compulsria do princpio, significa dizer, que caso a administrao assine o contrato, a ordem de classificao dever ser respeitada.

muito comum em provas de concurso as questes afirmarem que o contrato uma das fases da
Licitao. Cuidado! Tal afirmativa FALSA. Na prpria lei 8.666/93, as fases vm muito bem separadas. No Captulo II, dos Arts.20 ao 53, fala-se de licitao, j no Captulo III, dos Arts. 54 ao 80, Fala-se de contratos. Podemos concluir que o Contrato no uma fase da Licitao e sim uma conseqncia.

Com tudo, possvel afirmar-mos, que nem todo contrato decorre de uma Licitao. Pois como bem
sabemos, existem os casos de Dispensa e Inexigibilidade da Licitao, que podem levar a um contrato sem que tenha havido uma licitao anterior.

Alterao na Modalidade CONCORRNCIA Introduzida pela Lei. 8.987/95.


E possvel, na Licitao, na modalidade Concorrncia, em que tiver como objeto a Concesso e Permisso de Prestao de Servios Pblicos, a administrao Pblica inverter as Fases de Habilitao e Julgamento. Essa possibilidade da uma maior agilidade no processo licitatrio. De todas as Fases da licitao (edital, habilitao, julgamento, homologao e adjudicao), a habilitao a que apresenta mais problemas para a comisso de licitao, pois nessa fase que ter que ser analisada se todos os interessados cumprem com todas as exigncias (I- habilitao Jurdica, II- Qualificao Tcnica, III- Qualificao Econmico-Financeira, IV- Regularidade Fiscal e V- Proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos (Art.7, XXXIII, CF/88)). Digamos que em uma Licitao haja cinco pretendentes a contratar com o Estado, a administrao pblica segue a ordem da Lei 8.666/93, a qual determina, aps cincia do Edital, ter que verificar se todas as cinco cumprem com os requisitos. Nesse caso a comisso de licitao teria que abrir o primeiro envelope, de todas as Empresas, contendo as qualificaes que a lei exige e analisar um por um habilitando-os ou inabilitando-os, o que desprende muito tempo. Caso ela inverta essa fase, abrindo o segundo envelope contendo as propostas de todos os concorrentes, e j os classificando, poder determinar quem ser o 1,2,3,4 e 5 lugar na ordem de classificao. Dessa forma a comisso abriria o envelope da primeira colocada, contendo as documentaes exigidas pelo Art. 27 da 8.666/93, e caso essa cumprisse os requisitos para habilitao j teramos condio de

identificar vencedora sem precisar perder tempo com a habilitao dos demais, que teoricamente no seriam vencedores da licitao. Caso na abertura do Envelope de habilitao fosse constatado que a mesma no preenchia os requisitos, abriria o envelope da segunda colocada. Note que assim, o processo de licitao ganha mais clere. Amparo Legal Lei 8.987 de 1995, Art. 18 A. O EDITAL poder prever a inverso da ordem das fases de habilitao e julgamento. Notem que no Artigo 18-A, diz expressamente que tal hiptese dever estar descrito no Edital, no a simples convenincia do Agente Pblico. bom deixar bem claro, que tal possibilidade de inverso de ordem das fases, no possvel nos casos de Concorrncia da lei 8.666/93. Pois se assim o legislador quisesse, teria alterado a 8.666, coisa que ele no fez.

A lei 8.987 de 13 de Fevereiro de 1995 dispe sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos previstos no art. 175 da Constituio Federal e d outras providncias.

Alterao na Modalidade CONCORRNCIA introduzida pela Lei 11.079/04. Que tambm Autoriza a inverso da ordem das fases de habilitao e julgamento, que se refere s Parcerias Pblicas Privadas (PPP). Segundo a Lei 11.079/04, no seu Art. 13. Logo em se tratando de Contrato que a Administrao Pblica ir escolher uma parceria com uma Empresa Privada, a j citada lei autoriza, desde que prevista no Edital, que pode ser invertida as fases da habilitao e julgamento.

Outro aspecto importante que a Lei 11.079/04, admite como critrio de julgamento na Licitao PPP, o menor valor da contra prestao Estatal, assim como, o menor valor da contra prestao Estatal associado a Tcnica (Art. 12). Ou seja, se esse for o critrio a ser utilizado, se o critrio que estiver estampado no Edital que ir servir de critrio para julgar a empresa vencedora, a Empresa que exigir menos do Estado ir vencer a Licitao. Ex: Digamos que a Empresa A, queira que o Estado absorva 30% dos prejuzos compostos, a Empresa B quer 40%. Ento a Empresa A vence porque esta exigindo menos do Estado. Alm da Inverso de Fase na Lei 11.079/04 (PPP), no que se refere Concorrncia, h previso expressa dos lances secretos, aqueles contidos dentro dos envelopes, serem seguidos de lances orais, mais ou menos igual ao que ocorre no Prego. Nesse caso os envelopes contendo as propostas so abertos e a partir de ento, com base no envelope que contem o menor preo as demais empresas passam a realizar as suas ofertas visando reduzir o preo.

Lei Complementar n. 123 de 2006. Art. 43. As microempresas e empresas de pequeno porte, por ocasio da participao em certames licitatrios, devero apresentar toda a documentao exigida para efeito de comprovao de regularidade fiscal, mesmo que esta apresente alguma restrio. 1 Havendo alguma restrio na comprovao da regularidade fiscal, ser assegurado o prazo de 2 (dois) dias teis, cujo termo inicial corresponder ao momento em que o proponente for declarado o vencedor do certame, prorrogveis por igual perodo, a critrio da Administrao Pblica, para a regularizao da documentao, pagamento ou parcelamento do dbito, e emisso de eventuais certides negativas ou positivas com efeito de certido negativa. Se bem lembrar-mos, na fase da habilitao um dos documentos a ser considerado, ser o de Regularidade Fiscal. S pra recordar de todos os documentos: Habilitao Jurdica, Qualificao

Tcnica, Qualificao Econmico-financeira, Regularidade Fiscal e o Cumprimento do disposto no XXXIII do art. 7 da CF/88, que fala a respeito do trabalho penoso e insalubre da criana e adolescente. A empresa pra ser Habilitada deve, segundo a 8.666, cumprir com todos esses requisitos. Porm a LC 123/06, no Art. 43, permite que as Empresas de Pequeno Porte e as Microempresas prossigam, mesmo que a certido de regularidade fiscal apresentada seja Positiva. Devendo, porm regularizar a respectiva situao perante o Fisco no prazo de 02 (dois) dias. A lei no quis isentar as EPPs e MEs, e sim a segurar que caso ela ganhe a licitao e estando em divida com o fisco, tenha um prazo para regularizar essa dvida.

So consideradas EPPs (Empresas de Pequeno e Mdio Porte), aquelas com faturamento anual at R$: 2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil), ou at R$: 200.000,00 (duzentos mil), Mensal. As MEs (Micro Empresa), cujo faturamento anual at R$: 240.000,00 (duzentos e quarenta mil) ou R$: 20.000,00 (Vinte mil), mensais. Outra Vantagem prevista na Lei das EPPs e MEs, no que diz respeito hora de ofertar
lances. Diz o artigo 44: Art. 44. Nas licitaes ser assegurada, como critrio de desempate, preferncia de contratao para as microempresas e empresas de pequeno porte. 1 Entende-se por empate aquelas situaes em que as propostas apresentadas pelas microempresas e empresas de pequeno porte sejam iguais ou at 10% (dez por cento) superiores proposta mais bem classificada. 2o Na modalidade de prego, o intervalo percentual estabelecido no 1o deste artigo ser de at 5% (cinco por cento) superior ao melhor preo. No Direito so criadas muitas fices, no caso do Art. 44 e seus pargrafos foram criados alguns, pois vejamos. A lei diz que aquelas Micro Empresa e Empresa de Pequeno e mdio Porte, que em uma licitao do tipo Concorrncia, derem um lance at 10% maior que outra empresa de Grande porte, e essa porcentagem cai para 5% na licitao tipo Prego, ser equiparado a empate. Note que de fato o empate no existe, o que existe um empate por fora de lei. Para Ilustrar: Imaginemos 05 (cinco) empresas participando de uma licitao do tipo Concorrncia.
Tipo (Grande Empresa). (EPP). (ME). (Grande Empresa). (EPP). Nome da Empresa A B C D E Valor Ofertado 100.000 104.000 106.000 110.000 114.000

A melhor proposta da Empresa A. Por fora de lei as Empresas B e C esto empatadas com a empresa A, devido seus lances no ultrapassar 10% da melhor oferta, que no nosso exemplo da empresa A.Notem que mesmo o lance da empresa D no ser maior que 10% da A, no sero consideradas empatadas devido a empresa D ser uma Grande Empresa. Mesmo a Empresa E sendo uma EPP, tambm no ser considerada como empatada com A e no ter oportunidade de dar lance oral, devido seu lance inicial ter ultrapassado os 10% tolerado pela lei. Afim de desempatar a licitao seria permitido que a Empresa B, melhor colocada, por fora de lei, entre as empatadas fizesse um lance oral. Digamos que no lance oral a empresa B ofertasse 99.550, para construir ou prestar o servio. Caso isso ocorra a Empresa A, nada poder fazer e a Empresa B ganharia a Licitao. A Empresa C s poder ofertar um lance oral, menor que o oferecido pela A, caso a empresa B no queira exercer essa oportunidade.

Art. 48. Para o cumprimento do disposto no art. 47 desta Lei Complementar, a administrao
pblica poder realizar processo licitatrio: I destinado exclusivamente participao de microempresas e empresas de pequeno porte nas contrataes cujo valor seja de at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); II em que seja exigida dos licitantes a subcontratao de microempresa ou de empresa de pequeno porte, desde que o percentual mximo do objeto a ser subcontratado no exceda a 30% (trinta por cento) do total licitado; III em que se estabelea cota de at 25% (vinte e cinco por cento) do objeto para a contratao de microempresas e empresas de pequeno porte, em certames para a aquisio de bens e servios de natureza divisvel.

de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. O poder pblico pode ter um registro de cadastro de fornecedores, que governo Federal chamado de SICAF. Uma vez cadastrada, a empresa, todos aqueles documentos exigidos na habilitao (Tcnico, jurdico, fiscal tec.), a empresa vai substitu-lo pelo CRC (Certificado de Registro Cadastral), que dentro do seu prazo de validade ir atestar que a Empresa tem capacidade tcnica, econmica, financeira etc. Aberta uma licitao e esta se enquadre na modalidade Tomada de Preo (Obras e Servios de engenharia no valor at R$:1.500.000,00, compras e servios que no seja Obra ou servios de engenharia no valor de at R$: 650.000,00), a empresa interessada que estiver inscrita no CRC, entrar na licitao pr habilitada, cabendo a comisso de licitao apenas verificar a validade e o prazo de validade do cadastro. A lei 8.666/93 inovou em relao ao Decreto Lei 2.300 de 1986, decreto este, que restringia a tomada de preo apenas a empresas que eram cadastradas. Ento ser cadastrada era questo de vida ou morte. A Lei 8.666/93, no traz esse radicalismo, nela previsto que mesmo aquelas empresas no cadastradas, mas que queiram participar da licitao, podem fazer seu cadastro, desde que seja feito at trs dias antes do recebimento das propostas (julgamento). Note que os documentos para o cadastramento, so os mesmo para a Habilitao.

Lei 8.666/93, Art. 22. So modalidades de licitao: (...) 2 Tomada de preos a modalidade

Licitao na modalidade CONVITE


Lei 8.666/93, Art. 22. So modalidades de licitao: 3o Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas. Note que nessa modalidade de Licitao, a lei no exige divulgao em Dirio oficial ou em jornal de grande circulao (publicidade ampla), basta que seja divulgado em local apropriado, por exemplo: em quadro de aviso das reparties pblicas ou privadas. Dessa forma poderamos dizer que haveria uma restrio ao princpio da publicidade, eu disse restrio e no supresso, j que de uma forma ou de outra ele publicado. Nas outras modalidades so os interessados que procuram o poder pblico, j no convite o poder pblico quem vai atrs daqueles que tem potencial para prestar o servio ou obra. Ento o

Poder pblico expede os convites s empresas, as que se interessarem, na data aprazada, entregaro os envelopes com suas propostas. Talvez seja por essas razes (menor exigncia), que o legislador quis que a licitao na modalidade convite fosse para pequenos valores (Obras e Servios de Engenharia no valor de at R$: 150.000,00 e Obras e Servios que no sejam de Engenharia at o valor de R$: 80.000,00). Uma novidade da lei 8.666/93 em relao legislao anterior (Decreto Lei 2.300 de 1986) foi o fato de permitir que uma empresa no convidada participe da licitao, desde que essa empresa esteja cadastrada no CRC. Note que a lei diz que o Estado, tanto pode convidar empresa Cadastrada como empresas no cadastrada, ento no haveria problema de uma empresa no cadastrada participar do certame, desde que convidada pela Administrao pblica. O detalhe que uma empresa no convidada e que no seja cadastrada no ter essa oportunidade, apenas ter direito a essa oportunidade aquelas empresas no convidadas, mas que so cadastradas. Essa empresa, cadastrada e no convidada tem at 24 (vinte e quatro) horas antes da data aprazada para a entrega das propostas. Biz: quando tiver mui NO, a empresa no poder participar, ou seja, se a Empresa NO for convidada e NO for cadastrada ela NO poder participar. O curioso em relao ao Convite e tambm muito debatido o caso de dentre os convidados, apenas um aceitar o convite, ai se pergunta, a Licitao na modalidade Convite, poderia ou no prosseguir com apenas um convidado? Hoje h um entendimento prevalente, inclusive com respaldo do TCU, que nesse caso especfico a Licitao NO poder prosseguir. Os argumentos doutrinrio daqueles que entendem que mesmo nesse caso pode prosseguir, daqueles que entende que no podem prosseguir esto nessa vdeo Aulas VA 50 (14min12seg). Porm a Lei 8.666/93 traz previso de que a licitao possa prosseguir com apenas um convidado (em caso excepcional), para isso dever preencher os requisitos do 7 ( 7 Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for impossvel a obteno do nmero mnimo de licitantes exigidos no 3 deste artigo(No mnimo 03 (trs)), essas circunstncias devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetio do convite). Lgico que devidamente Motivado. A administrao Publica a cada novo convite feito pelo mesmo rgo, para objeto idntico ou assemelhado ter sempre que haver um novato dentre os convidados, se existir empresa cadastrada que ainda no foi convidada. Se o poder pblico vai repetir aquele convite, este no poder ser feito as mesmas empresas, apenas, do primeiro convite. Tem sempre que haver um novato.

LICITAO - CONCURSO Como j foi visto em aulas anteriores, a comisso de Licitao deve ser formada por no mnimo Trs
pessoas, e um tero destas devem ser integrantes do rgo Licitante, no caso aqui exposto, duas das trs pessoas. Outra exigncia que os servidores oriundas do rgo interessado na licitao, devem ser servidores com conhecimento tcnico do objeto licitado. Na licitao na modalidade CONCURSO, o Pargrafo 5 do Art. 51, diz que no caso do concurso a comisso de licitao poder ser integrada totalmente por pessoas alheias ao rgo interessado. O que muito coerente, pois se um determinado rgo abre esse tipo de licitao (de carter intelectual) porque em seu quadro de funcionrios no existe pessoas intelectualmente habilitadas a executar o objeto da licitao. Art. 51. A habilitao preliminar, a inscrio em registro cadastral, a sua alterao ou cancelamento, e as propostas sero processadas e julgadas por comisso permanente ou especial de, no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo menos 2 (dois) deles servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao. (...) 5o No caso de concurso, o julgamento ser feito por uma comisso especial integrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame, servidores pblicos ou no.

Outro diferencial No CONCURSO so os critrios no julgamento da licitao (Menor Preo, Tcnica


e Preo, Melhor Tcnica e Maior Lance ou Oferta). No Art. 45, I, diz que a Licitao na Modalidade CONCURSO no esta vinculada a esse critrio. Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de licitao ou o responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle. 1o Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto na modalidade concurso: (Redao dada pela Lei n 8.883, de 08/06/94). Na verdade o que o dispositivo, quer permitir ao Gestor que ele escolha o critrio que melhor se adequar ao caso concreto, pois no seria razovel aplicar por exemplo o critrio menor preo, devido na modalidade concurso j vir pr determinado o valor do premio pra quem ficar em terceiro, segundo ou primeiro lugar. Esse fato no quer dizer, que a Licitao na modalidade CONCURSO, no exista critrio, critrio existe, porm no a lei que estabelece e sim a Administrao Pblica que a estabelece por meio do Edital.

LICITAO - LEILO
Lei 8.666/93, Art. 22. So modalidades de licitao: (...) V - leilo.

5o Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de


bens mveisinservveis para a administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 08/06/94).

Art.

19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciaisou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras: III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de concorrncia ou leilo. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 08/06/94). Alm dos casos supra citado, ainda podemos destacar nas Hipteses de Delegao de Servios Pblicos, Quando associada a Venda de Empresa Estatal nos termos da Lei 9.074/95. O OBJETO PRINCIPAL DO LEILO a Alienao de Bens MVEIS. - Outra caractersticas do Leilo a substituio da comisso de licitao pela figura do Leiloeiro, que tanto pode ser uma pessoa privada credenciada junto ao Fisco ou um servidor pblico com especializao ou experincia nessa rea. Como no Leilo o Estado esta vendendo seus Bens ele s aceita como critrio de desempate o Maior lance ou oferta. Os lances e ofertas so orais, por isso o princpio do sigilo no observado nessa modalidade.

LEI 10.520/02 LICITAO - PREGO


A grande caracterstica do PREGO sem dvida a agilidade, que veio a atender as necessidades do Estado gerencial. Alm da rapidez o Prego no tem limitao de valor quanto compra de Bens e Servios Comuns.

Art. 1o Para aquisio de bens e servios comuns, poder adotar licitao na


modalidade de prego, que ser regida por esta Lei.

1o Consideram-se bens e servios comuns, para os fins e efeitos deste artigo, aqueles
cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. Acaba que o objeto do Prego tem caracterstica ampla, a administrao s pode comprar a quilo que possa ser definido, pois do contrrio, aquilo que no possa ser definido a administrao pblica no poderia Licitar. Ao que parece o legislador, quis mesmo dar essa amplitude ao prego. Cabe mais uma vez observar que no Art. 22, 8 da Lei 8.666/93, expressamente vedado a criao de novas modalidades de Licitao. Porm a vedao direcionada ao agente pblico, que no pode por sua conta, criar ou aglutinar diferentes formas de licitao em uma s. Uma varivel do Prego o Prego eletrnico, tambm conhecido como prego virtual, que deu maior isonomia a licitao, tendo em vista a possibilidade de um nmero maior de concorrentes poder participar do certame. Nessa modalidade empresas de diversas localidades podem participar sem que pra isso se desloquem a cede onde ocorrer a licitao. O prego no pode ser usado para vender bens ou servios, segundo a lei ele s pode Ser usado pra comprar bens. Assim como no Leilo, no Prego a comisso de licitao suprimida, e quem ir dirigir o certame a figura do Pregoeiro, que um agente pblico que ir se especializar para executar, sozinho, essa atribuio. A Lei at faculta o Pregoeiro a convidar um amigo servidor para lhe ajudar como secretrio. O que a lei quer agilizar o prego para que no haja dissenso entre os concorrentes. Mesmo sendo o Prego uma modalidade gil, no lhe foi prejudicado o princpio da Publicidade. O prego dever ter seu Edital publicado em dirio Oficial e em jornal de grande circulao, que conter a data da sesso de julgamento, onde as empresas iro comparecer com seus envelopes com os documentos para se habilitar e com as propostas em si. Note que nessa modalidade no seguido ordem de Habilitao e depois o Julgamento. Isso da mais celeridade ao prego. Teve o legislador a preocupao de estabelecer o prazo mnimo de 08 (oito) dias teis, entre o Edital e a sesso de Julgamento, com o objetivo de evitar favorecimento a empresas, que eventualmente tenha recebido do gestor de m f, informaes privilegiadas. As seis Fases da Licitao na modalidade PREGO. EDITAL (Pelo menos uma vez em Dirio oficial e em Jornal de grande circulao) HABILITAO PRELIMINAR JULGAMENTO (Sempre no critrio menor preo) {Fase Sigilosa e Fase Oral} HABILITAO DEFINITIVA ADJUDICAO HOMOLOGAO A fase da Habilitao Preliminar poderia dar a falsa idia de que seria necessrio o interessado entregar todos aqueles documentos exigidos no Art. 27, I a V, da Lei 8.666/93 ( habilitao jurdica, qualificao tcnica, qualificao econmico-financeira, regularidade fiscal e proibio de Trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de 18 e de qualquer trabalho a menores de 16, salvo na condio de menor aprendiz, a partir de 14 anos), porm essa documentao somente ser entregue aps a fase do julgamento, no caso, apenas pelo vencedor do certame. Na fase da Habilitao Preliminar o interessado se declara de prprio punho Habilitado dizendo que cumpre com todas as exigncias contidas no Edital, o que ser confirmado posteriormente na fase da Habilitao Definitiva. Faz-se importante salientar que esta declarao feita de forma escrita, geralmente o pregoeiro disponibiliza um formulrio de declarao aos participantes da licitao. Em um eventual conflito, Tratando-se de Prego, entre a lei 8.666/93 e a lei 10.520/02, importante que saibamos que prevalecer o entendimento da lei 10.520/02, devido esta, ser mais

especfica. No nosso atual ordenamento jurdico, as leis especficas prevalecem sobre as leis gerais. No entanto a Lei 8.666/93 aplicar-se- de forma subsidiria, no que a lei especfica (10.520/02) for omissa. Falar disso importante, pois notem que, alm de outros exemplos a 10.520 no fala nada a respeito da desclassificao. O Julgamento se divide em outras duas Fases a Sigilosa e a Oral. Na fase sigilosa os concorrentes entregam ao pregoeiro suas propostas, e com base na menor proposta, que ser conhecido quais empresas passaro para a segunda fase do Julgamento, que a Oral. Somente iro para a fase oral, as propostas no superiores a 10% a menor oferta, que assim sendo, podero de forma aberta (oral) propor lances menores que a oferecida pela empresa, melhor colocada na primeira fase do julgamento. Digamos que por hiptese, que em uma licitao do tipo Prego, tenhamos as Empresas A, B, C, D e E concorrendo entre si. A empresa A fez uma proposta de R$: 100.000, e apenas a empresa B, fez uma proposta que estivesse dentro dos 10% exigido pela lei 8.666/93, que no nosso caso hipottico teria sido de R$:104.000, tendo em vista que as demais foram: C = R$: 111.000, D= R$: 112.000 e E= 114.000. Ai pergunta-se, poderia o pregoeiro prosseguir a licitao com apenas 02 (dois) participantes? Na lei 10.520/02, lei especfica do prego, diz que: no havendo pelo menos, 03 (trs) classificados para a fase oral, que estejam na facha dos dez por cento, deve-se convidar outras empresas, dentre as melhores colocadas fora dos dez por cento, para perfazer o nmero mnimo de trs empresas concorrendo na fase oral. Outra caracterstica peculiar, trazida pela lei 10.520/02, diz respeito forma de como ser exercido o direito ao recurso. No caso do Prego os recursos devem ser apresentados no momento, na hora da sesso de julgamento. Qualquer ato do pregoeiro, que o licitante entenda que tenha lhe causado algum prejuzo, gravame etc. Este deve na hora, levantar o Brao e manifestar a sua inteno em recorrer, pois o mesmo no ter outra oportunidade ou prazo pra recorrer, se no, este momento. No caso em que for expressada a inteno de recorrer, ter aquele que se sentiu prejudicado, o prazo de trs dias para apresentar o devido recurso. Ai se pode perguntar... Porque dar um prazo de trs dias se a pessoa ofendida poderia de imediato expressar sua opinio? O detalhe que a pessoa que estaria presente no instante do certame, necessariamente, talvez no seja o advogado da empresa, mais provvel que ele seja o administrador, o dono ou qualquer outro representante. E razovel que o advogado da empresa faa o recurso da sua contratante. Os demais interessados, que eventualmente possam vir a ser prejudicados pelo recurso, tambm tm igual prazo (trs dias), contados da data que o primeiro recorrente tenha entregado o recurso, para entregar seus contra recursos. Enquanto os recursos no forem julgados (por agente pblico superior ao pregoeiro), a licitao ficar Sobestada, ou seja, ficar suspensa. No Prego as Fases da Homologao e Adjudicao, tem sua seqncia invertida, por tanto a ADJUDICAO vem antes da HOMOLOGAO. Como vimos na lei 8.666/93, a Homologao e a Adjudicao entregue a pessoa distinta da comisso de licitao. No prego, em certa medida, a adjudicao pode ser feita pelo prprio pregoeiro, nos casos em que no houver recursos contra o certame. Agora, se houver recurso, ser a autoridade hierarquicamente superior ao pregoeiro, quem julgar o recurso (art. 4 da lei 10.520/02). Passado todas as cinco fases (Edital, Habilitao Prvia, Julgamento, Habilitao Definitiva, Adjudicao), passa-se a ultima fase, no caso do Prego que ser a Homologao, esta sim, apenas poder ser executada pelo superior hierrquico do Leiloeiro. A Homologao o Atesto de que os atos praticados pelo leiloeiro esto em conformidade com a legislao em vigor. s vezes em prova se afirma: Na licitao SEMPRE a ultima fase a Adjudicao (entrega da obra ou servio ao ganhador da licitao). Essa acertiva estaria Errada, pois como foi visto no Prego a Adjudicao antecede a Homologao. O Decreto 5.450/05, que disciplina o chamado Prego Eletrnico, que utiliza os recursos da internet com a finalidade de ampliar o universo de licitantes, j que empresas em outros estados, que no estejam instalados na sede do ente licitante, tambm possam participar do certame. Nessa

modalidade possvel termos uma licitao no Estado do Cear e uma empresa no Estado do Paran participando.

REGISTRO DE PREOS O registro de Preos no uma nova modalidade de Licitao, mas sim uma forma diferente de comprar. Na licitao normal as compras so feitas em lote, onde o Edital pr determina a qualidade e a quantidade do objeto licitado, no caso do registro de preos os itens a ser licitados so cotados por unidade, onde a escolha do preo feita por meio de Concorrncia e/ou Prego, a lei 8.666/93 admite concorrncia e a lei 10.520/02 admiti Prego. Concludo empregado Licitao na Modalidade Concorrncia ou Prego, para se levantar preo na forma de Registro de Preos. Durante o Prazo de validade do Registro de Preos, que ser definido pelo Edital, mas que a lei diz que no poder Ser superior a Um Ano, o rgo que licitou pode fazer tantas encomendas dessa unidade licitada quanto for a sua necessidade. Por exemplo; se o preo de uma determinada unidade licitado em Janeiro de 2011, at Janeiro de 2011 ela esta valendo. Como exemplo de Registro de Preos de Produtos pode dizer: A licitao de uma unidade de resma de papel, que o rgo licitante poder, durante o perodo contido no Edital, e de acordo com suas necessidades ir comprando do vencedor da licitao. Vale observar o fato de que o preo cotado no impede que o rgo que anteriormente havia feito o registro de preo, agora faa licitao em lote do mesmo produto, nos casos em que pesquisa interna mostre que os preos dos produtos licitados, na forma de Registro de Preos, vm sofrendo queda ao longo do ano. Apesar de no ser muito cobrado em provas pelas bancas examinadoras, na prtica, o registro de preos uma forma de comprar Muitssimo utilizada pela Administrao Pblica.

RECURSOS ADMINISTRATIVOS Normalmente os recursos nas normas de Direito Administrativo no so bem claras e bem definidas, porm, os recursos existentes na Lei de Licitaes e Contratos esto estampados com um elevado grau de clareza no Art. 109. No podemos esquecer que a lei 8.666/93 a lei de Licitao e Contratos. So eles:
RECURSO; REPRESENTAO; e PEDIDO DE RECONSIDERAO.

Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta Lei cabem: I - recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: a) habilitao ou inabilitao do licitante; b) julgamento das propostas; c) anulao ou revogao da licitao; d) indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral, sua alterao ou cancelamento; e) resciso do contrato, a que se refere o inciso I do art. 79 desta Lei; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 08/06/94). Que em sntese so: I No cumprimento de Clausulas contratuais, II Razes de Interesse Pblico e III Ocorrncia de Caso Fortuito ou de Fora maior.

f) aplicao das penas de advertncia, suspenso temporria ou de multa; II - representao, no prazo de 5 (cinco) dias teis da intimao da deciso relacionada com o objeto da licitao ou do contrato, de que no caiba recurso hierrquico; III - pedido de reconsiderao, de deciso de Ministro de Estado, ou Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o caso, na hiptese do 4o do art. 87 desta Lei, no prazo de 10 (dez) dias teis da intimao do ato. (O aludido 4 do art. 87 inexiste no texto original da Lei O correto seria 3 do art. 87 desta Lei) 1o A intimao dos atos referidos no inciso I, alneas "a", "b", "c" e "e", deste artigo, excludos os relativos a advertncia e multa de mora, e no inciso III, ser feita mediante publicao na imprensa oficial, salvo para os casos previstos nas alneas "a" e "b", se presentes os prepostos dos licitantes no ato em que foi adotada a deciso, quando poder ser feita por comunicao direta aos interessados e lavrada em ata. 2o O recurso previsto nas alneas "a" e "b" do inciso I deste artigo ter efeito suspensivo, podendo a autoridade competente, motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir ao recurso interposto eficcia suspensiva aos demais recursos. 3o Interposto, o recurso ser comunicado aos demais licitantes, que podero impugn-lo no prazo de 5 (cinco) dias teis. 4o O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio da que praticou o ato recorrido, a qual poder reconsiderar sua deciso, no prazo de 5 (cinco) dias teis, ou, nesse mesmo prazo, faz-lo subir, devidamente informado, devendo, neste caso, a deciso ser proferida dentro do prazo de 5 (cinco) dias teis, contado do recebimento do recurso, sob pena de responsabilidade. 5o Nenhum prazo de recurso, representao ou pedido de reconsiderao se inicia ou corre sem que os autos do processo estejam com vista franqueada ao interessado. 6o Em se tratando de licitaes efetuadas na modalidade de "carta convite" os prazos estabelecidos nos incisos I e II e no pargrafo 3o deste artigo sero de dois dias teis. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 08/06/94). O recurso de Representao acaba sendo um recurso subsidirio ao Recurso inominado (Art. 109, I, da Lei 8.666/93), pois apenas sero aplicado aqueles casos em que no caiba interposio de Recurso Inominado. O efeito suspensivo desse recurso de deciso discricionria da autoridade administrativa competente para julgar o recurso. Pedido de Reconsiderao sem dvida o recurso mais especfico, que interposto contra deciso de Ministro de Estado ou Secretrios Estaduais ou Municipais. Digo que um recurso especfico, pois interposto contra penalidades, tambm, especficas como o caso de Declarao de Inidoneidade, uma pena gravssima aplicada s empresas apenas pelos Ministros e Secretrios Estaduais ou Municipais (Art. 87, 3, da Lei 8.666/93). Quem dir se o recurso tem ou no Efeito Suspensivo ser a autoridade competente, no caso; Ministro, Secretrio Estadual ou Municipal. Outro detalhe o prazo, que diferentemente dos demais (Recurso e Representao) que de 5 (cinco) dias teis, nesse caso de 10 (dez) dias teis.

CONTRATO ADMINISTRATIVO O caminho natural da Licitao um contrato Administrativo. Isso no quer dizer que uma regra, pois a licitao pode perfeitamente, por razes supervenientes, no terminar em um contrato. Isso nos faz chegar a uma concluso lgica: A Licitao nem sempre leva a um contrato, pois existe a

hiptese de revog-la ou anul-la; Nem todo Contrato decorre de Licitao, pois existe as Hipteses de Dispensa e de Inexigibilidade de Licitao.

Contrato da Administrao Contrato Administrativo Presena das Clusulas Exorbitantes Prerrogativas Estatais

Contrato da Administrao X Contrato Administrativo: Contrato da Administrao o Gnero do qual Espcie os Contratos Administrativos. Logo, qual quer que seja o contrato que a Administrao celebre com terceiros, agindo com ou sem prerrogativas de Estado, ser classificado como Contrato da Administrao. Mas se a Administrao Pblica celebra um contrato, valendo-se de suas prerrogativas de Estado, esse ser classificado como Contrato Administrativo. Essas prerrogativas estatais so chamadas, ordinariamente de Clusulas Exorbitante, so elas que iro conferir a relao de desigualdade em favor do Estado. Por essa lgica, ento existem contratos firmados pela Administrao Pblica que no seriam Contratos Administrativos. Por exemplo, sabemos que o estado pode agir na economia, se o estado pode agir na economia, ento ele tambm pode celebra contratos de direito privado, ou seja, em p de igualdade com a pessoa jurdica de direito privado. Ex: Contrato de Abertura de Conta Corrente com o Banco do Brasil. Este um exemplo de um contrato de um rgo da administrao pblica, que firmado aos moldes do Direito Privado, que de outra forma tornaria invivel a atuao do Banco, imaginem se para a abertura de uma conta corrente o banco tivesse que abrir um processo de licitao, isso o tornaria inoperacional em comparao a outros bancos. Se pergunta, por que esse nome Clusulas Exorbitantes? Historicamente falando os contratos so mais debatidos no Direito Civil, por isso mesmo que as clausulas nesse ramo do Direito so mais desenvolvidas. Porm criou-se a necessidade de tambm ser criadas clusulas que exorbitasse o direito civil e que fossem aplicadas ao Direito Administrativo dando ao Estado os Poderes as Prerrogativas de que ele precisa para exercer suas atividades. Sem essas clausulas dificilmente o Estado conseguiria executar suas atividades, por exemplo: se no fosse pelo poder impositivo do Estado o particular no se sentiria obrigado a apresentar as documentaes comprobatrias de habilitao jurdica de qualificao tcnicas de qualificao econmico-financeira etc. As Clusulas Exorbitantes, Basicamente, So previstas no Art. 58, da lei 8.666/93. Porm o rol de Clusulas exorbitantes no esta exaurido no referido artigo, outras clusulas esto espalhadas ao longo da lei, mas o art. 58 concentra boa parte delas.

Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de: I - modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado; II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; (Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: I - o no cumprimento de clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos). III - fiscalizar-lhes a execuo;

IV - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste; V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo. 1o As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do contratado. 2o Na hiptese do inciso I deste artigo, as clusulas econmico-financeiras do contrato devero ser revistas para que se mantenha o equilbrio contratual. Quando se fala em Resciso Unilateral (art. 58, II), esta a se dizer que a Administrao Pblica no precisa da anuncia do Poder Judicirio, para rescindir o contrato, no seria preciso que o contratado concordasse com a resciso do contrato. No significa dizer, porm, que antes a Administrao Pblica no ir ouvir a empresa a fim de saber quais seriam as razes do no cumprimento do contrato, e mesmo aps ouvir a empresa contratada, decidir pela resciso do contrato, dever motivar tal deciso de acordo com o art. 78, que elenca os motivos que podem levar a resciso do contrato firmado, sendo assim, mesmo que a deciso de rescindir o contrato seja discricionria, o administrador somente o pode fazer nos casos enumerado pela lei. Teoricamente a resciso unilateral por parte da Administrao pblica contida no art. 78, trar um mal menor ao bem pblico do que se o contrato fosse mantido nas condies vigentes. Alterao Unilateral do Contrato (art. 65, 1, da lei 8.666/93): a principio, o Objeto do contrato no pode ser modificado, no entanto nos casos dos contratos administrativos, por terem clausulas Exorbitantes, a administrao Pblica tem a prerrogativa de alterar o objeto do contrato. Essa alterao no se dar do ponto de vista qualitativo, e sim do ponto de vista quantitativo, pois como podemos observar nos termos do art. 65, 1, da lei 8.666/93, o objeto do contrato pode ser acrescido ou reduzido em at 25% (vinte e cinco por cento), e em casos de reforma acrescido em at 50% (cinqenta por cento). Pelo menos em tese, toda empresa que licite com o Estado, sabe que deve ter uma reserva tcnica para atender a demanda da administrao Pblica, a maior do que foi compactuada. fundamental ressaltar que essa alterao unilateral do contrato, no pode em hiptese alguma implicar em desequilbrio financeiro do contrato. Por exemplo: digamos que a empresa A tenha ganho uma licitao em que ficou acordado que iria fornecer 1.000 (mil) computadores ao Estado no Valor unitrio de R$:1.500,00 (um mil e quinhentos reais) cada um, perfazendo um total de R$: 150.000,00. Digamos que posteriormente a Administrao Pblica exija o fornecimento de mais 20 (vinte) mquinas devido necessidade, que no fora prevista anteriormente, nesse caso hipottico a empresa vencedora da licitao no poder recusar-se a fornecer as vinte mquinas, porm a Administrao pblica ter que pagar pelo acrscimo feito, que no caso seria o valor de R$: 30.000,00 (trinta mil reais). O que no pode o Estado exigir o acrscimo e querer pagar apenas R$: 1.000,00 (mil reais) por cada computador. Fiscalizao tem o objetivo de acompanhar o cumprimento das clusulas contratuais e evitar possveis aes contra o Estado, por danos causados a terceiros pela contratada. Aplicao de Penalidades expresso no art. 87, da lei 8.666/93. As penalidades so: Advertncia, Multa, Suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a administrao por prazo no superior a dois anos e por final a pena mais grave que a Declarao de Inidoneidade. Garantia (DEPSITO, FIANA, CAUO) (art. 56, da Lei 8.666/93). Tambm tem o objetivo de garantir o cumprimento do contrato. Dentre as penas aplicadas pela Administrao esta a Multa e Advertncia, que so as mais aplicadas nos contratos firmados com o Poder pblico. Mais vejam, uma vez aplicada a multa a empresa pode no pagar, tendo em vista que no Brasil no h a possibilidade de penhora administrativa, tendo o poder publico que inscrev-la divida ativa e depois execut-la

judicialmente. Mas se houver a garantia (Depsito, Fiana, Cauo etc.), esta poder ser abatida da multa. Retomada do Objeto. Restrio Exceo do Contrato No Cumprido Excees: a clausula exorbitante que mais costuma ter efeitos prticos. No Direito privado o segundo obrigado no contrato pode deixar de cumprir com sua obrigao, caso o primeiro obrigado a descumpre com sua obrigao. Por Exemplo: Eu sou obrigado a entregar, daqui a trinta dias, um determinado objeto que vendi. Porm ficou contratado, que quinze dias antes o comprador depositaria a metade do valor do objeto. Na hora em que o comprador deixa de efetuar o deposito contratado, eu, vendedor, automaticamente no estou mais obrigado a cumprir minha parte no contrato. Nesse caso alegarei a Exceo do Contrato No Cumprido. J no mbito administrativo, quando o Poder Pblico descumpre o contrato, o particular no vai poder alegar a Exceo do Contrato No Cumprido, da que se falar em RESTRIO Exceo do Contrato No Cumprido. Mas vejam, a lei 8.666/93, inovou em relao ao Decreto lei 230/86, pois passou a admitir excees (exceo no regra), ou seja, haver casos, previsto em lei, em que a empresa poder paralisar a execuo do servio ou da Obra. Um exemplo o caso em que o estado atrasa por um perodo superior a Noventa dias o pagamento de Obra ou Servio conforme Art. 78, XV da lei 8.666/93. Ai se pergunta, nesse caso o contrato estaria rescendido, tendo em vista que a lei autoriza que o particular interrompa a prestao do servio ou a construo da obra? A resposta seria no, o contrato no teria sido rescindido, tendo em vista que a resciso unilateral do contrato apenas permitido a administrao pblica. Para que a empresa rescinda o contrato ou ela ter que faz-lo de forma amigvel ou na via judicial (art. 79, II e III). Art. 39, pargrafo nico da Lei 8.987/95, que diz: a Permissionria que fornecer servio s poder deixar de prest-lo, alegando exceo do contrato no cumprido, aps deciso transitada em julgado da justia. Nesse caso concreto da Lei 8.987/95, que trata especificamente das permissionrias e concessionrias, a empresa no ter a opo de suspender a prestao de servio pelo descumprimento da administrao pblica pelo prazo que exceda h Noventa Dias, como ocorre na Lei 8.666/93. ATENO: como esse fato vem sido cobrado em provas... Em Provas a banca afirma que a exceo a Regra (suspenso dos servios, quando o Poder Pblico deixar de cumprir sua parte, por um prazo superior a Noventa dias) aplicado a todos os contratos administrativos. Esta afirmativa, como sabemos, falca, pois essa exceo apenas prevista pela lei 8.666/93, j nos casos previsto pela lei 8987/95 no h essa exceo. Para melhor vislumbrar-mos essa situao, tomemos como Exemplo: A Empresa B concessionria de prestao de servio de fornecimento de Energia Eltrica para o Estado A, no contrato firmado entre as partes, ficou acordado que todo Ms de janeiro de cada ano a empresa B teria a prerrogativa de reajustar sua tarifa em decorrncia de perdas do valor aquisitivo da moeda nacional. Ocorre porem que no ano X2, a empresa efetua os clculos de acordo com o contrato vigente e protocola autorizao junto a ANEL, esta por sua vez, nega o reajuste. Nesse caso, notem que a empresa B no deixar de receber, o que ela no ir receber a tarifa mais o reajuste acordado. H que se ressaltar ainda, que no basta uma Liminar judicial, preciso que haja uma deciso transitada e julgada.

TIPOS DE RESCISO Art. 79, lei n. 8.666/93. Resciso UNILATERAL Resciso AMIGVEL Resciso JUDICIAL

Resciso UNILATERAL: Que como j foi visto, prerrogativa apenas do Estado, no tendo o particular a competncia para exerc-la.

Resciso AMIGVEL: Como o Prprio nome j diz o acordo amigvel entre a Administrao Pblica e a empresa contratada. Resciso JUDICIAL: quando a empresa no recebe o pagamento do poder Pblico e procura o judicirio, para que este autorize a resciso.

SUBCONTRATAO (Art. 72 da lei n. 8.666/93) A subcontratao ocorre da seguinte forma: Digamos que o Estado, Atravs de Licitao, contrata a Empresa A, esta por sua vez subcontrata a Empresa B. A lei admite essa prtica apenas nos casos em que o Edital e o Contrato expressamente vier autorizando. Isso porque se ocorrer, de a empresa subcontrata, fora das hipteses legais, motivo inclusive de resciso do contrato. Essa exigncia feita devido, ainda na fase da Licitao, a empresa contratada ter cumprido com todas exigncias legais (habilitao Jurdica, Qualificao Tcnica, Qualificao Econmico-Financeira etc.). Ocorre, que talvez, a subcontratada no tenha essas qualificaes exigida pela lei, e por isso o servio possa ser prejudicado. Outro detalhe importante, que o Estado no ter relao Jurdica, alguma, com a empresa subcontratada, mesmo que isso tenha ocorrido de forma legal (de acordo com o Edita e o Contrato), ou seja, o Estado no responde subsidiariamente aos atos praticados contra terceiros, pela subcontratada. Isso porque o vinculo do Estado com a vencedora da Licitao, que no nosso exemplo a empresa A.

SUB CONCESSO (Lei 8.987/95) plenamente possvel desde que Previsto no Edital e no Contrato. A diferena que no caso da subcontratao, a empresa vencedora da licitao subcontrata por sua conta em risco, no tendo nenhum procedimento administrativo, sendo, portanto, um contrato civil. Na sub concesso, a escolha da empresa sub concessionria ser precedida de Licitao (art. 26 da Lei 8.987/95). Esse fato se da por um motivo muito simples, que as concessionrias so incumbidas de prestar um servio pblico, e como sabemos os servios pblicos no podem ser interrompidos, por isso cabe ao estado, e apenas a ele, escolher quem que ir prestar esse servio em seu lugar. Outra diferena que nesse caso o Estado tem relao Jurdica com a Sub concessionria, e nem poderia deixar de ser diferente, como vimos uma empresa s poder ter essa condio se escolhida pelo Estado.

MUTABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO Nem sempre as condies de execuo do contrato, ser as mesmas de quando ele ser executado. s vezes um contrato e celebrado em um cenrio econmico, e quando ele vai ser executado, o cenrio foi radicalmente alterado. Como o contrato no pode ferir o equilbrio financeiro, esse contrato dever ser reajustado para retornar o ponto de equilbrio financeiro. O estado no pode em hiptese alguma, exigir que a empresa suporte um prejuzo econmico decorrente de a um fato extraordinrio ou excepcional.
Os riscos so divididos, pela doutrina, em: Risco Ordinrio (Risco Empresarial) Risco Administrativo (Alterao Unilateral, Fato do Prncipe, Fato da Administrao) Risco Econmico (Teoria da Impreviso).

Risco Ordinrio (Risco Empresarial): No porque o meu parceiro o Estado, que eu (empresrio) no irei correr risco de eventualmente tomar um prejuzo. Como exemplo, podemos citar o caso em que uma empresa ganhe uma licitao para manuteno de uma rodovia e cobre um pedgio de R$ 1,45 de cada motorista que trafegue nessa rodovia. Digamos que a empresa ganhadora tenha feito sua proposta baseando-se que nessa rodovia trafegue por dia uma mdia de 45.000 carros, e com isso, a mesma teria lucro com o empreendimento. Posteriormente, j na condio de concessionria, descobre que por dia trafegam apenas 42.000 carros ao dia, tendo ento prejuzo com o empreendimento. Nesse caso a empresa, ora concessionria, no pode reclamar prejuzo financeiro e exigir alterao no contrato alegando desequilbrio financeiro, pois talvez as outras empresas que no ganharam a concorrncia j teriam feito estudos mostrando que ao preo de R$: 1,45, no seria vivel ganhar a licitao. Risco Administrativo (Alterao Unilateral, Fato do Prncipe, Fato da Administrao) : Tambm chamada de lia administrativa, que nesse caso quem responsvel por dar causa ao Risco o prprio Estado. Sendo muito justo que nesses casos, haja possibilidade de uma repactuao. Ento vejam, se o risco Ordinrio no muda o contrato, o risco Administrativo vai sim mudar o contrato. A doutrina costuma dividir esse Risco em trs tipos: ALTERAO UNILATERAL, FATO DO PRINCIPE e FATO DA ADMINISTRAO.

ALTERAO UNILATERAL: FATO DO PRNCIPE: A administrao Pblica enquanto Estado, impe uma determinao geral, que acaba afetando, indiretamente, o contrato do qual ela parte. Exemplo: A unio, atravs de sua agncia (ANEEL) transferiu por meio de concesso a funo de Distribuio de Energia Eltrica Empresa Particular, porm a funo de Gerao de Energia ainda de competncia do Estado, atravs de suas estatais. Ento o Estado Produz energia eltrica, que vendida para as distribuidoras (Empresas privadas), que por sua vez distribui pra ns consumidores. Pois bem, lembremos que em 2001 e no primeiro semestre de 2002, o Brasil passou por um programa de contingenciamento no uso da Energia Eltrica (ns fomos obrigados a economizar energia). Notem que a Unio, usando-se da fora de Estado (Fora do Prncipe), nos obrigou, nos particulares, a reduzir o consumo de energia eltrica em pelo menos 20%. Era tirada a mdia de consumo de cada residncia, que teria que diminuir o consumo na porcentagem fixada, caso houvesse descumprimento era aplicada uma multa e se houvesse reincidncia era realizado o corte de energia eltrica. Essas medidas perduraram entorno de dez meses, ao final desse perodo as concessionrias foram at o governo pedir uma compensao, pois, tiveram nesse meio tempo, seu faturamento reduzido em pelo menos, vinte por cento. Vejam que o responsvel pela alterao foi o prprio estado, mesmo que indiretamente, e no os consumidores que agiram por conta prpria reduzindo seus gastos com energia eltrica. Foi uma obrigao imposta pelo Prncipe (Estado), que apesar de no ter a inteno de prejudicar as concessionrias, terminou prejudicando. A unio, na poca, mudou o contrato e criou o encargo de capacidade emergencial (Apelidado de seguro apago), que vinha na conta de energia e era pago por ns consumidores e parte desse dinheiro era destinado s concessionrias para compensar os prejuzos dos ds meses. Observem que se nos consumidores tivssemos reduzido o consumo por conta prpria esse risco teria sido Ordinrio e as concessionrias teriam que assumir seus riscos, mas como foi o Prncipe quem deu causa a reduo do consumo de energia, ento, as concessionrias tiveram o direito de repactuar o contrato. FATO DA ADMINISTRAO: Nesse caso, tambm a Administrao quem da causa ao Risco, a diferena que a administrao publica da causa, no utilizando o seu poder de Prncipe, mas sim como parte, de forma Direta. Como exemplo, podemos citar o caso da telefonia, volta e meia aparece um parlamentar dizendo que o preo da tarifa abusivo e que vai baixar-la. Do ponto de vista legal o estado no pode de uma ora pra outra exigir que tais tarifas sejam reduzidas, pois ha dez anos atrs quando foi assinado o contrato de concesso, as empresas tiveram a garantia de que poderiam cobrar

a referida tarifa. Se mesmo assim, o Estado reduzir a tarifa, dever indicar uma forma de compensar as perdas decorrente desse ato. Dessa forma notem que o Estado no estaria agindo como Prncipe, mas sim como contratante, e, portanto de forma direta, pois chegaria junto concessionria e diria: olha, a partir do prximo ms vocs no iro cobrar mais essa tarifa, ento iremos compens-los por essa no cobrana. RISCO ECONMICO (Teoria da Impreviso): Que tambm ir implicar em mudana do contrato. um risco Extraordinrio, ligado a economia, que no poderia ser previsto na poca da contratao que se julgava improvvel de acontecer, diferentemente do Risco ordinrio ou Risco empresarial, que tambm ligado economia, mas que previsvel, que pode ser naturalmente previsto. Como exemplo, podemos citar a crise internacional iniciada nos Estados Unidos em 2008, um caso ligado economia, que no era previsvel, pois quem imaginaria que algo do tipo iria acontecer? Conforme, dizem os economistas, algo parecido somente ocorreu com a crise de 1929.

CONTRATO ADMINISTRATIVO SOB O REGIME DAS PPPs. Nos Contratos sob o regime de Parcerias Pblicos Privadas, o Estado Age de forma a incentivar a participao do particular em Obras ou Servios de Interesse Pblico. Vimos que ao contratar com o Poder Pblico o particular se sujeita alguns riscos (risco ordinrio, risco econmico, risco administrativo), vimos at que nos casos de Risco econmico ou administrativo, haver uma repactuao para recuperar a situao financeira atual. O que no ocorre com o risco ordinrio, que equivale ao risco Empresarial inerente a qualquer atividade no mundo natural. Nas PPPs os Estado incentiva a participao do particular oferecendo-lhes maior segurana nos contratos, como por exemplo, assegurando a estes que caso haja alguma Supervenincia Passiva, o Estado dividira este passivo tornando-o menos oneroso e conseqentemente, reduzindo os riscos do Contrato. A lei 11.079 de 2004 exige em seus artigos 12 e 13, que a escolha desse Parceiro, seja feita na modalidade Concorrncia, com algumas peculiaridades prprias, como a possibilidade de inverso das fases da habilitao e Julgamento, alm da possibilidade de poder dar lance oral. Desta forma h que se perguntar: como essa PPP se materializa? O contrato entre os Parceiros Pblico-Privada se da de duas Modalidades, Concesso Patrocinada e Concesso Administrativa. Concesso Patrocinada: quando alm da cobrana de Tarifa Pblica por parte do parceiro privado, ainda h contraprestao pecuniria por parte do parceiro Pblico ao parceiro privado. Ou seja, alem do que for pago por nos na forma de Tarifa Pblica, o parceiro Privado, ainda recebera uma contra prestao do poder Pblico pelos servios prestados, pois essa contra prestao que materializa a reduo dos Riscos Ordinrios. Da poder ser exigido daqueles interessados na fase da licitao, como critrio de desempate, a menor contra prestao, ou ainda a menor contra prestao e melhor tcnica. A ttulo de ilustrao, l na lei 8.987/95 art. 2 3, h previso de contrato de concesso de servio pblico precedido de obra pblica. aquele contrato em que a empresa recebe do Estado incumbncia de construir uma obra em contrapartida a empresa ter o direito de explor-la por um perodo certo de tempo (no inferior a cinco anos). Notem que a contraprestao no em pagamento pelo servio e obra. Concesso Administrativa: Nesse caso refere-se a uma prestao de servios. Havendo uma relao Bilateral entre o Estado e o Particular, no envolvendo, portanto uma terceira pessoa (nos). Nessa relao h menos risco para o parceiro, ou at mesmo os riscos so quase inexistentes, tendo em vista que o estado quem ir pagar pelas obras e servios prestados. H que se observar ainda que na concesso administrativa no existe a figura da tarifa pblica. Na Concesso Patrocinada os Usurios dos Servios, somos Nos. Na Concesso Administrativa os Usurios dos Servios, o Estado. O que ambos tm em comum que tanto em um quanto no outro, O poder Pblico promete dividir com ele, os riscos dos Negcios. como se o Estado dissesse: Invista, que os riscos eu vou assumir.

Faz-se importante ressaltar, que a Lei 8.987/95, no veio revogar as regras da 8.666/92 no que se diz respeito s regras de Licitao na modalidade concorrncia, ela apenas criou normas especficas para escolhas dos Parceiros, fornecendo uma opo a mais para o Estado. Outra observao que PPP sempre destinada a servios e obras de grandes propores, tanto que a lei 11.079/04, veda os contratos na forma de Parcerias, que sejam inferior a 20.000.000,00 (vinte milhes) e cujo perodo de servio seja inferior a 5 (cinco) anos ou ainda que tenha como objeto nico o fornecimento de mo de obra, o fornecimento e instalao de equipamento ou execuo de obra pblica. Forando que os contratos de parcerias, sejam realizados por conjuntos de servios e obras ou conjunto de servios obras e fornecimento de equipamentos. Por exemplo: No basta apenas a construo de uma rodovia, dever haver a construo da rodovia associado a uma prestao de servio; No basta apenas o fornecimento de Equipamentos e construo de um Porto, deve estar associado a construo e fornecimento de equipamento deste porto tambm a prestao de servio.