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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB EXAME DE ORDEM 2010/2 PROVA DISCURSIVA DIREITO CIVIL

Questo 1 Em maro de 2008, Pedro entrou em uma loja de eletrodomsticos e adquiriu, para uso pessoal, um forno de micro-ondas. Ao ligar o forno pela primeira vez, o aparelho explodiu e causou srios danos sua integridade fsica. Desconhecedor de seus direitos, Pedro demorou mais de dois anos para propor ao de reparao contra a fabricante do produto, o que somente ocorreu em junho de 2010. Em sua sentena, o juiz de primeiro grau acolheu o argumento da fabricante, julgando improcedente a demanda com base no art. 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor, segundo o qual o direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: (...) II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis. Afirmou, ademais, que o autor no fez prova do defeito tcnico do aparelho. Com base nas normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, analise os fundamentos da sentena. Gabarito comentado O candidato deve esclarecer, inicialmente, que se trata de fato do produto, e no de vcio do produto. O prazo aplicvel no , portanto, o do art. 26 do CDC, mas o do art. 27, ou seja, cinco anos. O candidato deve, ainda, explorar a questo atinente responsabilidade civil (art. 12, caput e pargrafo 3) e falar do instituto da inverso do nus da prova em favor do consumidor, nos termos do art. 6, inciso VIII do CDC. Dessa forma, deve ser capaz de identificar e examinar criticamente esses dois fundamentos, e apresentar as razes legais que indicam a incorreo da deciso judicial. Ressalta-se que no basta a simples meno a um ou mais dispositivos do CDC. necessrio demonstrar a sua aplicabilidade, fundamentando analiticamente a resposta.

Item 01 Item 02

Dizer que se trata de fato do produto arts. 12, caput e 3, e 27 CDC prazo cinco anos. fundamentar e justificar. Falar da inverso do nus daprova art. 6, VIII CDC. fundamentar e justificar.

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Questo 2 Lcio, vivo, sem herdeiros necessrios, fez disposio de ltima vontade no ano de 2007. Por esse negcio jurdico atribua sua sobrinha, Amanda, a propriedade sobre bem imvel na cidade de Aracaj/SE, gravando-o, contudo, com clusula de inalienabilidade vitalcia. Em 2009, aps o falecimento de seu tio, Amanda aceita e torna-se titular desse direito patrimonial por meio daquela disposio, que foi registrada no ofcio do registro de imveis competente. Ocorre que agora, em 2010, h necessidade de Amanda alienar esse imvel, tendo em vista ter recebido uma excelente proposta de compra do referido bem. Diante disso, como advogado de Amanda, responda se isso possvel e, em caso positivo, quais as medidas judiciais cabveis? Justifique e fundamente sua resposta. Gabarito comentado O candidato deve responder que possvel a alienao mediante pedido de autorizao judicial de subrogao, fundamentado pela parte, e desde que o produto da venda seja e convertido em outros bens sobre os quais incidiro as restries apostas aos primeiros, na forma do artigo 1911, caput e pargrafo nico do Cdigo Civil, que deve ser combinado com o artigo 1112 do Cdigo de Processo Civil, que dispe acerca de procedimento especfico para esta finalidade, elencado na modalidade "jurisdio voluntria". O candidato deve demonstrar a capacidade de compreender o objetivo da questo e fazer a correlao entre o direito material e o direito processual, identificando o instituto no Cdigo Civil e referindo o respectivo procedimento na Lei Adjetiva. Item 01 possvel a alienao mediante autorizao judicial de subrogao. art. 1911 e pargrafo nico do Cdigo Civil. fundamentar e justificar. Explicar o procedimento. art. 1112 e seguintes do CPC. jurisdio voluntria. o produto da venda ser convertido em outros bens sobre os quais incidiro as restries apostas aos primeiros. Valores: 0 / 0,25 / 0,5 Valores: 0 / 0,25 / 0,5

Item 02

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Questo 3 Gerson est sendo executado judicialmente por Francisco, tendo sido penhorado um imvel de sua propriedade. Helena, esposa de Gerson, casada pelo regime da separao total de bens, pretende a aquisio do bem penhorado, sem que o imvel seja submeti do hasta pblica. juridicamente possvel esta pretenso? Em caso negativo, fundamente sua resposta. Em caso positivo, identifique os requisitos exigidos pela lei para que o ato judicial seja considerado perfeito e acabado. Considere que no h outros pretendentes ao bem penhorado. Gabarito comentado Trata-se do instituto da Adjudicao, previsto no CPC, no artigo 685-A. O candidato dever responder que Helena pode adjudicar o imvel penhorado, o que fundamentado no 2 do artigo 685-A. Para que o ato judicial seja perfeito e acabado, necessrio a lavratura e assinatura do auto pelo juiz, pelo adjudicante, pelo escrivo e pelo executado, expedindo-se a respectiva carta, que conter a descrio do imvel, com remisso matrcula e registros, acompanhada de cpia do auto de adjudicao e a prova de quitao do imposto de transmisso, na forma do artigo 685-B e seu pargrafo nico. Incorretas as respostas que apontaram a alternativa da alienao por iniciativa do particular, na forma do art. 685-C, ou mesmo a alienao antecipada do bem penhorado, com base no art. 670, incisos I e II. De igual modo, a meno a possibilidade de alienao de bens entre cnjuges, em razo do regime de bens, sem levar em considerao a existncia da penhora e de suas restries, no conduz resposta adequada, por no enfrentar o cerne da controvrsia. Inadequado, ainda, o uso de embargos de terceiro ou de meios de interveno de terceiros, por inadequao aos termos do enunciado. Importante ressaltar que com a revogao do instituto da Remio (antes regulamentada pelos artigos 787 a 790 do CPC), com o advento da Lei n 11.382/06, a matria passou a ser regulamentada pelo art. 685-A, 2. Ressalta-se que a simples referncia a dispositivos legais, sem indicao dos fundamentos tericos e legais que embasam o raciocnio no suficiente para viabilizar a conquista dos pontos da questo, at mesmo porque, em uma prova discursiva, preciso examinar a capacidade de raciocnio jurdico do candidato, bem como sua capacidade de compreenso do problema e de apresentao de solues viveis e razoveis. Item 01 Indicar a adjudicao art. 685-A, como a medida cabvel. fundamentar e justificar o seu cabimento no caso concreto. Identificar, citar, e explicar os requisitos para que o ato seja perfeito art. 685-B. fundamentar e justificar. Valores: 0 / 0,25 / 0,5 Valores: 0 / 0,25 / 0,5

Item 02

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Questo 4 Jonas celebrou contrato de locao de imvel residencial urbano com Vera. Dois anos depois de pactuada a locao, Jonas ingressa com Ao Revisional de Aluguel argumentando que o valor pago nas prestaes estaria muito acima do praticado pelo mercado, o que estaria gerando desequilbrio no contrato de locao. A ao foi proposta sob o rito sumrio e o autor no requereu a fixao de aluguel provisrio. Foi designada audincia, mas no foi possvel o acordo entre as partes. Considere que voc o (a) advogado (a) de Vera. Descreva qual a medida cabvel a fim de defender os interesses de Vera aps a conciliao infrutfera, apontando o prazo legal para faz-lo e os argumentos que sero invocados. Gabarito comentado O candidato deve explicar que a medida judicial cabvel a contestao (e no genericamente a resposta) e o prazo para apresent-la na prpria audincia, aps a conciliao infrutfera (art. 68, I e IV da Lei n 8.245/91 e art. 278 do CPC). Quanto aos argumentos mnimos, dever informar, em preliminar, a carncia da ao, tendo em vista que a referida Lei de Locaes aduz que as aes que visem reviso judicial de aluguel somente podero ser propostas depois de transcorrido o trinio da vigncia do contrato (art. 19 da Lei n 8.245/91). Por ser uma condio especfica da ao, a sua no observncia leva extino do processo sem resoluo do mrito, na forma do art. 267, inciso VI do CPC. Esto incorretas respostas que afirmam haver prazo subsidirio para apresentao de contestao, eis que a vontade do legislador foi a de utilizar a sistemtica do procedimento sumrio, deixando claro que o ato deve ser praticado em audincia. Igualmente equivocada a resposta no sentido de que o juiz deve julgar o pedido improcedente, na medida em que, havendo condio especfica para o regular exerccio do direito de ao ou condio de procedibilidade, deva ela ser examinada na condio de questo preliminar prpria, gerando, como consequncia, a extino do feito. Logo, no foi considerada correta a resposta que adentrou o mrito (valor do aluguel) sem enfrentar a preliminar insupervel. Item 01 Contestao na prpria audincia. art. 68, I e IV da Lei n 8.245/91 e art. 278 do CPC. fudamentar e justificar. Carncia de ao. 3 anos de vigncia do contrato. falta de condio da ao. extino do processo sem resoluo de mrito. art. 267 do CPC. fundamentar e justificar. Valores: 0 / 0,25 / 0,5 Valores: 0 / 0,25 / 0,5

Item 02

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Questo 5 Marlon, famoso jogador de futebol, contratado para ser o garoto propaganda da Guaraluz, fabricante de guaran natural. O contrato de prestao de servios tem prazo de trs anos, fixando-se uma remunerao anual de R$ 50.000,00. Contm, alm disso, clusula de exclusividade, que impede Marlon de atuar como garoto-propaganda de qualquer concorrente da Guaraluz, e clusula que estipula o valor de R$ 10.000,00 para o descumprimento contratual, no prevendo direito a indenizao suplementar. Durante o primeiro ano de vigncia do contrato, Marlon recebe proposta para se tornar garotopropaganda da Guaratudo, sociedade do mesmo ramo da Guaraluz, que oferece expressamente o dobro do valor anual pago pela concorrente. Marlon aceita a proposta da Guaratudo, descumprindo a clusula de exclusividade contida no seu contrato anterior. Pelo descumprimento, Marlon paga Guaraluz o montante de R$ 10.000,00, estipulado. Como advogado consultado pela Guaraluz, responda: I. Se o prejuzo da Guaraluz for superior a R$ 10.000,00, ser possvel obter, de Marlon, judicialmente, a reparao integral do dano sofrido? II. Alm do valor pago por Marlon, a Guaraluz tem direito a receber alguma indenizao por parte da Guaratudo? Gabarito comentado I. No possvel a majorao da clusula penal, ainda que o credor prove prejuzo superior ao valor estipulado, pois no houve conveno acerca de indenizao suplementar, na forma do art. 416, pargrafo nico do Cdigo Civil. II. A Guaratudo deve indenizao Guaraluz no valor que seria devido por dois anos de contato, tendo em vista a prtica de aliciamento descrita no cdigo Civil (art. 608), observados os princpios da boa f objetiva, da funo social do contrato e ainda da responsabilidade contratual de terceiro. Item 01 No possvel a majorao da clusula penal. art. 416, PU CC. fundamentar e justificar. Indenizao por dois anos de contrato. art. 608 CC. fundamentar e justificar. Valores: 0 / 0,25 / 0,5 Valores: 0 / 0,25 / 0,5

Item 02

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Pea Prtico-profissional Em janeiro de 2005, Antonio da Silva Jnior, 7 anos, voltava da escola para casa, caminhando por uma estrada de terra da regio rural onde morava, quando foi atingindo pelo coice de um cavalo que estava em um terreno margem da estrada. O golpe causa srios danos sade do menino, cujo tratamento se revela longo e custoso. Em ao de reparao por danos patrimoniais e morais, movida em janeiro de 2009 contra o proprietrio do cavalo, o juiz profere sentena julgando improcedente a demanda, ao argumento de que Walter Costa, proprietrio do animal, empregou o cuidado devido, pois mantinha o cavalo amarrado a uma rvore no terreno, evidenciando-se a ausncia de culpa, especialmente em uma zona rural onde comum a existncia de cavalos. Alm disso, o juiz argumenta que j teria ocorrido a prescrio trienal da ao de reparao, quer no que tange aos danos morais, quer no que tange aos danos patrimoniais, j que a leso ocorreu em 2005 e a ao somente foi proposta em 2009. Como advogado contratado pela me da vtima, Isabel da Silva, elabore a pea processual cabvel. Gabarito comentado Alm dos aspectos fundamentais do recurso de apelao (requisitos objetivos e subjetivos, bem como observncia das formalidades do art. 514 do CPC), o candidato deve prever, corretamente, a representao do incapaz na petio de interposio e nas razes do recurso. Deve dirigir o recurso ao juzo competente, mencionar o nome das partes e descrever os fatos. No deve atribuir valor a causa ou protestar pela produo de provas, eis que no se trata de uma petio inicial. No deve requerer a citao, pelos mesmos motivos, mas a intimao para, querendo, apresentar as contra-razes. Tambm no cabvel a meno revelia do apelado, caso no responda ao recurso. Igualmente, devem ser explorados os pontos de direito substancial. Assim, deve esclarecer que a responsabilidade por fato do animal objetiva no CC de 2002, que eliminou a excludente relativa ao emprego do cuidado devido pelo proprietrio ou detentor (art. 936), de modo que a ausncia de culpa irrelevante para a caracterizao da responsabilidade do ru no caso concreto. Quanto prescrio, o candidato deve esclarecer que no corre contra os absolutamente incapazes (art. 198, I) do CC. Tais circunstncias devem ser explicadas na pea recursal, observados os fatos descritos no enunciado e indicados os dispositivos legais pertinentes. No basta repetir as mesmas palavras do enunciado ou apenas indicar o dispositivo legal sem qualquer fundamento ou justificao para sua aplicao. A idia que o candidato demonstre capacidade de argumentao, conhecimento do direito ptrio e concatenao de idias. Deve formular adequadamente os pedidos, solicitando o conhecimento e provimento, mencionando danos materiais e morais, justificadamente, pedindo a inverso do nus da sucumbncia, fixao de honorrios, intimao do Ministrio Pblico. Observar requisitos de admissibilidade da apelao. Fundamentar. 1.1 Adequao (no inserir pedidos incompatveis com o recurso de apelao, tais como, atribuir valor a causa ou requerer a produo de provas) Item 01 1.2 Preparo 1.3 Tempestividade 1.4 Cabimento Item 02 Abordar corretamente a legitimidade e a representao do incapaz. Fundamentar. Mencionar a responsabilidade civil objetiva. art. 936 do Cdigo Civil. Fundamentar. Afirmar que no corre a prescrio contra o incapaz. art. 198, I do Cdigo Civil. Fundamentar. Valores: 0,0 / 0,25 Valores: 0,0 / 0,25 Valores: 0,0 / 0,25 Valores: 0 / 0,25 / 0,5

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Item 03

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Item 04

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Item 05

Mencionar o cabimento danos materiais. justificar e fundamentar. Mencionar o cabimento de danos morais. justificar e fundamentar. Formular corretamente os pedidos: requerer o conhecimento do recurso; Requerer o provimento do recurso para reforma da sentena; Requerer provimento do recurso para que seja proferido novo julgamento, enfrentando mrito, pela procedncia do pedido; Requerer provimento do recurso para que seja proferido novo julgamento, enfrentando mrito, pela procedncia do pedido. Requerimento da inverso do nus da sucumbncia e fixao de honorrios.

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Item 06

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Item 07

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