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PRESCRIO E DECADNCIA LUZ DO NOVO CDIGO CIVIL

Claudia Seixas Silvany

I-BREVES NOES ACERCA DO FATO JURDICO E O FATOR TEMPO Fato jurdico lato sensu corresponde a todo acontecimento ao qual o Direito atribui eficcia. O saudoso Orlando Gomes explicita que no sentido lato, o fato jurdico apresenta-se como a fora de propulso da relao jurdica, por efeito da qual se movimentam as normas jurdicas adequadas. Da lei no surgem diretamente direitos subjetivos; preciso uma causa e essa causa se chama fato jurdico. (ob.cit., pg.247) Stricto sensu, cuida-se de evento natural, independente da vontade humana, que produz efeitos constitutivos, modificativos ou extintivos de direitos e obrigaes. Os fatos jurdicos em sentido estrito classificam-se em ordinrios de usual ocorrncia, tal qual a morte e o nascimento - e extraordinrios que, consoante o magistrio de Maria Helena Diniz (ob.cit., pg.201), caracterizam-se pela presena de requisitos objetivo, consistente na inevitabilidade do evento, e subjetivo, que a ausncia de culpa na produo do acontecimento. Nessa categoria enquadram-se o caso fortuito e a fora maior. Dentre os acontecimentos naturais ordinrios, destaca-se o decurso do tempo, que exerce funo de relevo em alguns institutos do direito civil, tais quais a usucapio ou prescrio aquisitiva, a prescrio extintiva e a decadncia. II- DA PRESCRIO AQUISITIVA E EXTINTIVA DE DIREITOS Por vezes, o legislador ptrio atribui ao sujeito que possui uma coisa cum animo domini, de modo pacfico e contnuo, durante determinado lapso temporal, a possibilidade de incorpor-la ao seu patrimnio, convertendo, destarte, a posse em propriedade. H, in casu, prescrio aquisitiva (Ensitzung), tambm denominada usucapio, regulamentada na Parte Especial do Livro Substantivo, dentro do Direito das Coisas. Cuida-se de modo originrio de aquisio da propriedade, mvel ou imvel, e de outros direitos reais passveis de exerccio continuado. Em outros momentos, o transcurso de tempo, conjugado a outros fatores, determina a extino da pretenso e, por conseguinte, da ao que resguardava um direito subjetivo, bem como de toda a sua capacidade defensiva, restando configurada a prescrio extintiva, liberatria ou simplesmente

prescrio, tratada na Parte Geral do Cdigo Civil. Tal instituto aplicvel na rbita das obrigaes, contratos, sucesses, famlia, bem assim, no prprio direito das coisas. Porque o elemento tempo faz-se presente em ambas espcies de prescrio, o art. 1244 do diploma supra invocado, repetindo o art. 553 do Cdigo de 1916, estabelece que as causas suspensivas, impeditivas e interruptivas da prescrio tambm se aplicam usucapio. Insta realar, todavia, a diversidade dos institutos, justificadora de sua abordagem em captulos distintos da Lei Civil. Vale transcrever, neste sentido, as lies do mestre Orlando Gomes, verbo ad verbum: Por fim, enquanto a idia central da prescrio a inrcia do titular do direito, o elemento bsico da usucapio a posse. To notveis so as diferenas entre os dois institutos, que tem sido condenada a unidade do conceito da prescrio. (ob.cit., pg508) III-FUNDAMENTO E NATUREZA O nosso direito pr-codificado sustentava (Ordenaes, Livro IV, tt.79) que a prescrio seria um castigo imposto ao titular de um direito, que se mantm inerte por extenso perodo de tempo. A negligncia do sujeito tornaria presumvel seu desinteresse. Neste sentido, Caio Mrio da Silva Pereira (ob.cit, pg.436), com o brilhantismo que lhe habitual, pontifica que tal entendimento ...no de boa juridicidade, pois que punvel deve ser o comportamento contraveniente ordem constituda, e nada comete contra ela aquele que mais no fez do que cruzar os braos contra os seus prprios interesses, deixando de defender os seus direitos. Os doutrinadores, ento, costumam apontar como fundamento do instituto em tela o interesse social superior ao privado- em conferir estabilidade, certeza e segurana s relaes jurdicas. Nesta esteira de raciocnio caminha, com maestria, Silvio Rodrigues, quando salienta: Mister que as relaes jurdicas se consolidem no tempo. H um interesse social em que a situao de fato que o tempo consagrou adquira juridicidade, para que sobre a comunidade no paire, indefinidamente, a ameaa de desequilbrio representada pela demanda. Que esta seja proposta enquanto os contendores contam com elementos de defesa, pois de interesse da ordem e da paz social liquidar o passado e evitar litgios sobre atos cujos ttulos se perderam e cuja lembrana se foi.(ob.cit., p.326) 2

O interesse social que lastreia a prescrio, por seu turno, justifica a sua natureza imperativa, de instituto de ordem pblica, cuja disciplina no pode ser alterada pela autonomia privada. A decadncia tambm se fundamenta na segurana e certeza das relaes jurdicas. No tangente natureza desse instituto, note-se que o prazo decadencial pode ser fixado em lei, tendo em vista os valores sociais supra aludidos (segurana e certeza), revestindo-se, nesta hiptese, de carter pblico e imperativo. Ao revs da prescrio, entretanto, as partes podem estabelecer, em vista ao atendimento de seus prprios interesses, lapsos temporais para o exerccio de certos direitos. Aqui, ter-se- a decadncia convencional, fruto da autonomia que rege as relaes entre particulares, caracterizada pela natureza privada.

IV-CONCEITO possvel encontrar, na doutrina, distintos posicionamentos quanto definio de prescrio. De fato, h os que entendem que o instituto em tela atinge o direito subjetivo, os que afirmam tratarse de perda do direito de ao e, outrossim, aqueles que sustentam cuidar-se de perda da pretenso. Dentre os adeptos da primeira corrente, ressalta-se o ilustre Caio Mrio da Silva Pereira (ob.cit., pg.435/436), que assevera: Diferentemente da prescrio aquisitiva, que atua como fora criadora, a extintiva ou liberatria conduz perda do direito pelo seu titular negligente, ao fim de certo lapso de tempo, e pode ser, em contraste com a primeira, encarada como fora destrutiva. Perda do direito, dissemos, e assim nos alinhamos entre os que consideram que a prescrio implica algo mais do que o perecimento da ao. ... o prprio direito que perece. O titular no pode reclam-lo pela ao, porque no o pode tornar efetivo. ...Esdrxulo se nos afigura, entretanto, que o ordenamento legal reconhea o direito, afirme a sua vinculao ao sujeito ativo, proclame a sua oponibilidade ao sujeito passivo, mas recuse os 3

meios de exerc-lo eficazmente. Se o direito reconhecido, no deve ser desvestido do poder da rem persquendi in iudicio. No tangente segunda posio, destaca-se a clssica definio de Clvis Bevilqua, no sentido de que prescrio a perda da ao atribuda a um direito, e de toda a sua capacidade defensiva, em conseqncia do no-uso dela, durante determinado espao de tempo(Citado por Carlos Roberto Gonalves, ob.cit, p.180). Os juristas conterrneos, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona (ob.cit., pg 476) explicitam que tal entendimento decorre do fato de que, ...na poca da elaborao do Cdigo Civil de 1916, e mesmo antes, considerava-se, ainda com fulcro na superada teoria imanentista do Direito Romano, que a ao judicial nada mais era do que o prprio direito subjetivo, lesado, em movimento. Por essa razo, incrementada pelo pouco desenvolvimento do Direito Processual Civil, no se visualizava a ntida distino entre o direito de ao em si (de pedir do Estado o provimento jurisdicional) e o prprio direito material violado. Ora, se a ao e o direito material eram faces da mesma moeda, explicava-se porque a prescrio extintiva atacava o direito de ao e, indiretamente, o prprio direito material violado, que permaneceria inerte, despojado de sua capacidade defensiva... O novel Cdigo Civil, todavia, no cnone 189, esclarece que a prescrio atinge a pretenso, indicando que no se trata do direito pblico e abstrato de ao. Com lastro neste dispositivo, possvel conceituar o instituto em tela como a extino da pretenso, que nasce, para o titular, no momento em que seu direito violado, devido a sua inrcia, durante certo perodo de tempo fixado em lei. Gustavo Kloh Muller Neves, (ob.cit., pg 419), explana que, em consonncia com o entendimento positivado no artigo supra indicado, preservado o ncleo do direito, que poder ser espontaneamente atendido. Em outros termos, com Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, a obrigao jurdica prescrita converte-se em obrigao natural (ob.cit., p.476). Deste modo, apesar de ser desprovida de ao, a obrigao prescrita cumprida espontaneamente pelo devedor desfruta de proteo jurdica, na medida em que o ordenamento considera vlido o pagamento destarte efetuado, que no dar lugar restituio. Ao credor, em situaes quitais, confere-se a soluti rentio, ou seja, a 4

possibilidade de se opor repetio pleiteada pelo devedor que de forma espontnea cumpriu obrigao juridicamente inexigvel. A matria abordada no art.882, in verbis: Art.882. No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel. O art. 190 da Nova Lei Codificada, sem correspondncia no CC/1916, tambm merece realce, por ter colocado uma p de cal em antiga controvrsia doutrinria quanto prescritibilidade ou no da exceo, e, em caso afirmativo, quanto ao prazo de sua ocorrncia. Neste sentido, estatui que a exceo prescreve no mesmo prazo em que a pretenso. Diante de tal dispositivo, resta claro que a exceo no perptua. Deste modo, se a defesa do ru tiver por fundamento um direito seu contra o autor, pleiteado por meio de reconveno ou, no caso de ao dplice, atravs da contestao, a exemplo do que ocorre com a compensao, a prescrio deste direito obsta o reconhecimento da exceo. Perceba-se, entretanto, que se o crdito foi quitado espontaneamente, mesmo estando consolidada a prescrio, por fora do art. 882 supra transcrito, no poder o devedor pedir repetio. O Livro Substantivo em vigor tambm inova ao tratar a decadncia ou caducidade em captulo especfico. No Diploma anterior, a matria no estava explicitada em texto, mas decorria do prprio sistema. A essa poca, competia doutrina e jurisprudncia fixar o conceito e os contornos dos institutos sub oculi. Em conformidade com o entendimento fixado pela Comisso Revisora do Projeto, que se transformou no novel Cdigo, a decadncia ocorre quando um direito potestativo no exercido, extrajudicialmente ou judicialmente, dentro do prazo para exerc-lo... A caducidade, pois, consiste na perda de um direito potestativo pela inrcia do seu titular, que deixa de exerc-lo no lapso temporal estabelecido em lei. Diante dos conceitos esposados, nota-se grande similitude entre os institutos, em especial pela presena, em ambos, dos seguintes requisitos: inrcia do titular de um direito e transcurso de certo lapso temporal. H, entretanto, notveis diferenas, abordadas nos tpicos a seguir. 5

V- CRITRIOS DIFERENCIADORES ENTRE PRESCRIO E DECADNCIA. a) Critrio apontado por Antnio Luiz da Cmara Leal O referido autor, em obra festejada e assaz citada, sustenta que a prescrio atinge diretamente a ao ajuizvel, e, por via reflexa, o direito por ela protegido, enquanto a decadncia toca diretamente o direito e, com ele, a actio que o protege. Partindo-se deste ponto, o aludido jurista defende que quando a ao tem origem idntica ao direito, sendo, por conseguinte, simultneo o nascimento, a hiptese de decadncia. Neste caso, o exerccio da ao e o exerccio do direito se identificam, porque a ao representa o meio de que deve servir-se o titular para realizar o efetivo exerccio de seu direito (ob.cit., p.394). De outro modo, quando o direito j existente violado por outrem, sendo, pois, distintos os momentos em que ambos se originam, a hiptese de prescrio. Aqui, no h coincidncia entre o exerccio do direito e da ao. Vale transcrever, neste sentido, as lies do mestre citado: A prescrio supe um direito j exercido pelo titular existente, efetivamente, em ato, mas cujo exerccio sofreu obstculo pela violao de terceiro; ...a prescrio supe uma ao, cuja origem distinta da origem do direito, tendo, por isso um nascimento posterior ao nascimento do direito; ...na prescrio, o exerccio da ao no se confunde com o exerccio do direito, porque a ao no representa o meio de que dispe o titular para exercitar o seu direito, mas o remdio jurdico de que pode socorrer-se para remover o obstculo criado ao exerccio do direito (ob.cit., p.394) Diante das diferenas supra apontadas, surgiriam diversidades de conseqncias e efeitos. Assim, com lastro nas disposies legais presentes no Diploma Substantivo de 1916, era possvel afirmar o seguinte: a) A decadncia corria contra todos, enquanto a prescrio no corria contra certas pessoas. 6

b)

O prazo decadencial seria fatal, no admitindo suspenso nem interrupo,

sendo obstado apenas pelo efetivo exerccio do direito, ou da ao, quando esta fosse o meio pelo qual devesse ser exercitado o direito. O lapso temporal prescricional, por seu turno, seria passvel de suspenso e interrupo. c) A decadncia poderia ser conhecida ex officio pelo magistrado, ao passo que a prescrio de direitos patrimoniais dependia de alegao das partes para ser conhecida pelo juiz. d) A prescrio atingiria apenas a ao, mantendo-se inclume o direito que, assim, poderia ser protegido por outra ao ainda no prescrita, se a houvesse. A decadncia, ao revs, impossibilitaria o manejo de toda e qualquer ao relacionada ao direito por ela extinto. Isto posto, Cmara Leal conclui que a discriminao prtica dos prazos de decadncia e prescrio poderia ser efetivada mediante a aplicao de duas regras: 1- Focalizar a ateno sobre estas duas circunstncias: a) se o direito e a ao nascem, concomitantemente, do mesmo fato; b) se a ao representa o meio de que dispe o titular, para tornar efetivo o exerccio de seu direito. 2 - Se essas duas circunstncias se verificarem, o prazo estabelecido pela lei para o exerccio da ao um prazo de decadncia, e no de prescrio, porque prefixado, aparentemente, ao exerccio da ao, ao.(ob.cit.,p.397) mas, na realidade, ao exerccio do direito, representado pela

b) Critrio Cientfico, formulado por Agnelo Amorim Filho. O jurista invocado formula sua teoria a partir da classificao das aes quanto providncia jurisdicional, bem assim, dos direitos subjetivos, elaborada por Chiovenda. Insta realar, ab ovo, que, inobstante grande parte dos doutrinadores reconhea a existncia do direito subjetivo (h posicionamentos negativistas) a par do direito objetivo (norma agendi, ou seja, a norma de conduta destinada a reger determinado caso), no h uniformidade em derredor de sua definio. 7

Costuma-se apontar as seguintes teorias explicativas do direito subjetivo: a) Teoria da vontade, concebida, especialmente, por Windscheid, de acordo com a qual direito subjetivo o poder de vontade reconhecido pela ordem jurdica. (Francisco Amaral, ob. Cit., p. 187) Cuida-se de definio prpria do liberalismo, momento histrico marcado, sob o enfoque jurdico, pela onipotncia da vontade humana e mnima interveno estatal. Critica-se tal conceito por no explicitar a situao dos indivduos desprovidos de querer e discernimento. b)Teoria do interesse, propugnada por Ihering, em conformidade com a qual direito subjetivo o interesse juridicamente protegido, fruto da combinao de dois elementos: o substancial (a vantagem ou utilidade a atingir) e o formal (a proteo jurdica deste direito, a ao). Cuida-se de concepo tambm passvel de crticas. Miguel Maria de Serpa Lopes salienta que h muitos direitos que dificilmente podem ser ligados a um interesse, e muitos interesses que no logram a proteo do Direito Subjetivo (ob.cit., p.225). c)Teoria mista, de Jellinek, define o direito subjetivo a partir da conjugao dos elementos vontade e interesse, sendo atacada pelas mesmas crticas supra apontadas. d)Teoria da subjetivao da norma, defendida, entre outros, por Ferrara, consoante a qual direito subjetivo mero reflexo do direito objetivo individualizado. Igualmente atacada, na medida em que leva a pessoa a se entregar merc do absolutismo estatal.(Serpa Lopes, ob.cit., p.231) Diante da insuficincia das teorias supra esposadas, ousamos, com arrimo no magistrio de Francisco Amaral e Serpa Lopes, tentar conceituar instituto to tormentoso de forma simplria, porm bastante para a anlise do tema objeto do presente ensaio, como o poder de agir, atribudo ao titular que dele se encontra investido, bem como de exigir de outrem determinado comportamento ou respeito a certa situao jurdica. Os direitos subjetivos dividem-se, de acordo com Chiovenda, em potestativos e direitos a uma prestao. Urge registrar, apenas para fins ilustrativos, entendimento no sentido de que o direito potestativo constitui-se em categoria autnoma e distinta do subjetivo, no configurando espcie deste. Neste sentido, Flvio Pimentel de Lemos Filho, in fine:

A partir de uma sistematizao lgica, encontra-se o seguinte quadro sinttico: da relao jurdica vo nascer situaes que, de acordo com o contedo mesmo dessa relao, vo redundar ora em direito subjetivo, ora em direito potestativo e ora em poderes funcionais. (ob.cit., p.8) O mestre Chiovenda, ao tratar do direito potestativo, esclarece que ele se faz presente quando ...a lei concede a algum o poder de influir, com sua manifestao de vontade, sobre a condio jurdica de outro, sem o concurso da vontade deste: ou fazendo cessar um direito ou um estado jurdico existente; ou produzindo um novo direito, ou estado ou efeito jurdico (citao de Flvio Pimentel, ob.cit., p.31). Do conceito apresentado pelo professor italiano, possvel depreender que o exerccio do direito em tela produz efeitos extintivos, modificativos ou constitutivos de relaes jurdicas. Demais disso, uma de suas mais relevantes caractersticas consiste no estado de sujeio a que se submete a parte passiva da relao, a qual deve limitar-se a suportar os efeitos do exerccio do direito pelo titular (sujeito ativo), sem a eles poder opor-se. A par disso, sobressai o fato de serem, tais direitos, inviolveis, j que no h dever jurdico atribudo contraparte nem, obviamente, a possibilidade de sua transgresso. que, enquanto o dever jurdico pode ser quebrantado, a sujeio no admite infrao. Saliente-se, ademais, que, diante do estado de sujeio em que se encontra a parte passiva, os direitos potestativos no correspondem a qualquer prestao, mesmo nas hipteses em que se faz necessrio propor ao judicial. Neste ponto, com lastro nas lies de Agnelo Amorim Filho, convm tecer consideraes acerca das formas de exerccio destes direitos. A princpio, eles se exercitam por declarao unilateral da vontade de seu titular, independentemente da manifestao do sujeitado. H situaes, todavia, em que a concordncia do sujeito passivo faz-se necessria. Nestas hipteses, no havendo aquiescncia, o sujeito ativo poder recorrer via judicial. Por fim, existem direitos potestativos que, por serem dotados de acentuado carter pblico, s podem ser exercidos atravs de ao, a exemplo da contestao de paternidade, bem assim, do direito invalidao do casamento. Nas duas ltimas hipteses, ou seja, quando o direito potestativo reclamar a propositura de ao para ser exercido, a actio para tanto adequada a constitutiva, destinada a obter deciso judicial tendente formao, extino ou modificao de relaes jurdicas. Perceba-se, a propsito, que a

finalidade perseguida pela ao constitutiva corresponde aos efeitos produzidos pelo manejo do direito potestativo, mencionados por Chiovenda no conceito supra esposado. De acordo com Agnelo Amorim Filho, tais espcies de ao so dotadas das seguintes caractersticas: a) no pressupem a existncia de leso a um direito, como ocorre nas aes condenatrias; b) por meio delas no se exige a prestao do ru, mas apenas se pleiteia a formao, modificao, ou extino de um estado jurdico; c) no so meio para se restaurar um direito lesado, mas meio pelo qual se exercitam duas classes de direitos potestativos; d) no tm por objetivo a satisfao de um pretenso, se se entender como tal o poder de exigir de outrem uma prestao, pois os direitos potestativos so, por definio, direitos sem pretenso (quando muito h, nas aes constitutivas, uma pretenso de natureza especial, isto , uma pretenso dirigida contra o Estado, ou uma pretenso tutela jurdica, ou pretenso prestao jurisdicional, como quer Pontes de Miranda, mas ele mesmo acentua que no se deve confundir pretenso de direito material com pretenso tutela jurdica); finalmente: e) as sentenas proferidas nas aes constitutivas (positivas ou negativas) no so suscetveis e nem carecem de execuo, pois o contedo de tais aes se esgota com o provimento judicial que determina a criao, modificao, ou extino do estado jurdico. (ob.cit.) Os direitos a uma prestao, por alguns denominados direitos subjetivos stricto sensu, por seu turno, em conformidade com professor Manuel de Andrade, consistem no poder de exigir ou pretender de outra pessoa um comportamento positivo ou negativo. (ob.cit). H, do lado passivo da relao, um dever jurdico consistente em determinada prestao de dar, fazer, no fazer ou tolerar. Nas palavras do professor Mota Pinto, citado por Flvio Pimentel de Lemos Filho (ob.cit., p.14), o dever jurdico , pois, a necessidade de (ou a vinculao a) realizar o comportamento a que tem direito o titular activo da relao jurdica. Se o sujeito passivo no cumprir o dever que lhe imposto, o direito subjetivo restar lesado, exsurgindo, ento, a violabilidade como outra caracterstica. Demais disso, o detentor da posio ativa poder coagir a contraparte a cumprir seu dever. A propsito, insta registrar que o direito em tela, diversamente do potestativo, no se exercita mediante simples declarao unilateral de vontade. Ao revs, sua satisfao reclama uma contraprestao do adversrio, que poder negar-se a cumpri-la, dando ensejo ao judicial com vistas ao atendimento do direito ento violado.

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Integram a categoria de direitos subjetivos em sentido estrito os direitos reais, bem como os pessoais. No primeiro caso, fica estabelecido um vnculo entre o sujeito e a coisa. Todos os membros da coletividade encontram-se no plo passivo da relao, sendo-lhes imposto o dever de abster-se de qualquer ato perturbador do direito intitulado pelo sujeito ativo. Quando este dever violado, o sujeito passivo, at ento indeterminado, torna-se definido, particularizado. Na segunda situao, h um vnculo jurdico entre pessoas destinado satisfao de interesses, por fora do qual uma delas pode exigir da outra a pratica de determinada ao ou omisso, denominada prestao. Perceba-se que os direitos subjetivos stricto sensu adeqam-se, como a mo para luva, s aes condenatrias, que objetivam, alm da declarao de existncia de uma relao jurdica, a obteno de pronunciamento judicial que aplique regra sancionadora (condenao) ao ru descumpridor de sua obrigao. Deste modo, a ao condenatria pressupe a violao de um direito. Ora, conforme visto anteriormente, apenas os direitos a uma prestao comportam violao, no assim os potestativos, os quais, destarte, no podero ser exercidos por esta via. Neste particular, cumpre transcrever o pensamento do ilustre processualista Moacyr Amaral Santos, in verbis: A ao condenatria pressupe a existncia de um direito subjetivo violado. A deciso, nessa ao, acolhendo a pretenso do autor, afirmar a existncia de um direito subjetivo violado.(...). Por isso mesmo, aplica a sano ao ru, por haver violado a norma legal imperativa reguladora do conflito. (...)Corresponde a condenao a impor ao ru uma prestao de dar, de fazer ou no fazer. A ao tende, portanto, a obter a condenao do ru numa prestao de dar, ou de fazer ou de no fazer, e por isso tais aes tambm se denominam aes de prestao.(ob.cit., p. 174/175) As aes meramente declaratrias, ou declaratrias stricto sensu, por sua vez, consistem no meio processual hbil para a obteno de declarao quanto existncia ou inexistncia de certa relao jurdica. Excepcionalmente, o art. 4 do Livro dos Ritos permite a propositura da actio em exame com o fim de declarar a certeza de um fato. Trata-se da hiptese de declarao de autenticidade ou falsidade de um documento. Insta sublinhar que o interesse legitimador desta ao a dvida objetiva quanto a uma relao jurdica; ela colima a obteno de uma certeza. A funo jurisdicional esgota-se com a mera declarao, por si s suficiente ao atendimento do direito substancial afirmado pelo autor. No d 11

ensejo a atos posteriores destinados realizao do direito material. Se o acionante posteriormente tiver a inteno de exigir uma prestao do ru, dever socorrer-se de nova ao, desta vez, de natureza condenatria. Perceba-se que as aes condenatrias e constitutivas, enquanto espcimes de aes declaratrias lato sensu, tambm contm declarao quanto relao jurdica deduzida em juzo. Ocorre, porm, que a funo jurisdicional, in casu, no se resume a isto. Saliente-se que, ao lado da classificao trinaria das aes de conhecimento sustentada por Chiovenda, h, na doutrina, adeptos a uma diviso quinaria. Assim, a par das aes meramente declaratrias, constitutivas e condenatrias, existiriam as mandamentais e executivas lato sensu. As duas ltimas, para os defensores da tripartio, j estariam abrangidas na concepo de ao condenatria. A ao mandamental colimaria a prolao de sentena provida de ordem, atuante diretamente sobre a vontade do ru, destinada a coagi-lo a cumprir o direito por ela declarado. Neste caso, diz-se que a execuo indireta, na medida em que o direito reconhecido pelo decisum s ser realizado se o acionado for convencido a observar o mandamento judicial. Na ao executiva, a sentena obtida realizaria, praticamente, desde j, o direito do autor, dispensando a instaurao de posterior processo de execuo para a consecuo de tal fim. Convm destacar, a respeito deste tema, o entendimento de Luiz Guilherme Marinoni: Frise-se, no entanto, que a sentena condenatria parte do pressuposto de que o juiz no pode interferir na esfera jurdica do indivduo, e assim ordenar para constrang-lo a cumprir a sentena, justamente pela razo de que foi elaborada luz de valores (liberais) que no admitiam esta atividade, quando se pensava na tutela de direitos que podiam ser convertidos em pecnia. Se a sentena condenatria difere da declaratria por abrir oportunidade execuo forada, a sentena mandamental delas se distancia por tutelar o direito do autor forando o ru a adimplir a ordem do juiz. Na sentena mandamental h ordem, ou seja, imperium, e existe tambm coero da vontade do ru; tais elementos no esto presentes no conceito de sentena condenatria, compreendida como sentena correlacionada com a execuo forada. 12

...a contrapartida da incluso da sentena (ligada s medidas coercitivas) na categoria da condenao levaria a uma inevitvel ciso entre o conceito de condenao e a noo de execuo forada. Tal ciso deixaria espao vazio entre a declarao e a condenao-ttulo-executivo, o que tornaria inevitvel a configurao de um tertium genus, que seria a condenao-no-ttuloexecutivo (ob.cit., p. 461/462). Agnelo Amorim Filho adota a classificao tricotmica das aes. Observe-se, entretanto, que, para fins de aplicao do critrio cientfico de distino entre prescrio e decadncia postulado pelo aludido professor, as concluses adiante mencionadas pertinentes s aes condenatrias regem, por igual, as aes mandamentais e executivas. que nessas trs espcies de ao exige-se do ru o cumprimento coercitivo de uma prestao. O multicidado mestre paraibano parte do entendimento fixado por diversos autores no sentido de que o termo inicial da prescrio o nascimento da ao (actio nata). Nasce a ao com a violao de um direito atual, momento em que surge para seu titular o interesse em proteg-lo judicialmente. possvel, assim, afirmar que a prescrio tem por termo a quo o surgimento da pretenso, definida como a legitimao material para exercer, por via de ao, uma exigncia especfica de uma pessoa frente a outra (Francisco Amaral, ob.cit., p. 200). Perceba-se que a noo de pretenso deriva do conceito de direito subjetivo stricto sensu, bem assim, do correlato dever jurdico. Tem-se, destarte, que os direitos potestativos, impassveis de violao, no originam pretenses. Por via de conseqncia, possvel concluir, junto com Agnelo Amorim, que apenas os direitos a uma prestao conduzem prescrio, pois somente eles comportam violao. Deste modo, todas as aes condenatrias (vide art. 205 do NCC), vias hbeis proteo dos direitos violveis (subjetivos stricto sensu), e to s elas, podem prescrever. No tangente aos direitos potestativos, e em conformidade com a exposio anteriormente feita, tem-se que, em algumas hipteses, a lei estabelece prazo para o seu exerccio, o que pode ser feito, facultativa ou obrigatoriamente, mediante procedimento judicial. Nestes casos, decorrido o lapso temporal legalmente fixado sem manifestao do respectivo titular, haver extino do prprio direito. 13

H, outrossim, hipteses em que lei no estabelece prazo para o exerccio do direito potestativo. Nessas circunstncias, aplica-se o princpio da perpetuidade, consoante o qual os direitos no se extinguem pelo no uso. Note-se, ademais, que no h, referentemente a tais direitos, prazo geral para exerccio, ao revs do que ocorre quanto s pretenses, submetidas ao art. 205 do NCC. De tudo quanto exposto, conclui Agnelo Amorim que os potestativos so os nicos direitos que podem estar subordinados a prazos de decadncia, uma vez que o objetivo e efeito desta , precisamente, a extino dos direitos no exercitados dentro dos prazos fixados. A concluso imediata , igualmente, inevitvel: as nicas aes cuja no propositura implica na decadncia do direito que lhes corresponde so as aes constitutivas, que tm prazo especial de exerccio fixado em lei, e apenas essas, pois - insista-se- a lei no fixa prazos gerais para o exerccio de tais aes, a exemplo do que ocorre com as condenatrias. (ob.cit.) Em conformidade com o critrio cientfico de distino, portanto, tem-se que se a ao for condenatria, o prazo legal prescricional; se a ao for constitutiva, o prazo decadencial, afetando o direito por meio dela exercitado. As aes declaratrias, por seu turno, que, consoante visto, no objetivam o cumprimento de uma prestao nem tampouco a criao de um estado de sujeio, no se submetem a prazos prescricionais nem decadenciais.

VI- AES IMPRESCRITVEIS Tal expresso utilizada para designar as aes que no esto sujeitas, direta ou indiretamente, a qualquer prazo extintivo, seja ele prescricional ou decadencial. Agnelo Amorim Filho, com o brilhantismo que lhe habitual, ressaltando a inadequao da expresso, que, gramaticalmente, significa a no submisso prescrio, prope a sua substituio por aes perptuas. Convm realar que, a princpio, todas as aes so prescritveis, sendo a imprescritibilidade exceo regra. Isto porque, em algumas situaes, no se faz presente o fundamento para a fixao de prazos extintivos. Demais disso, foroso observar que, em face do novel Cdigo Civil, mais 14

especificamente, do cnone 189, mais adequado seria falar em (im) prescritibilidade da pretenso e no da ao. Com arrimo no critrio cientfico supra esposado, possvel, desde j, concluir pela perpetuidade das aes constitutivas para as quais no for estipulado pela lei prazo especial de exerccio, bem assim, das aes meramente declaratrias. Em relao a essas ltimas, vale frisar que, por serem destinadas to somente obteno de certeza jurdica, no implicam em modificao no mundo exterior. Assim sendo, no perturbam a paz social, nem tampouco a estabilidade das relaes jurdicas; em outras palavras, no h, aqui, razo a justificar a estipulao legal de prazo extintivo. Demais disso, na doutrina, costuma-se catalogar como imprescritveis as seguintes aes: a) b) As referentes a bens pblicos de qualquer natureza, que so imprescritveis. As destinadas a proteger o direito de propriedade, caracterizado pela

perpetuidade, tal qual a ao reivindicatria. Nesse aspecto, perceba-se que ao titular do direito de propriedade permite-se a faculdade de no utilizar a coisa sem que tal fato, por si s, acarrete a prescrio. Poder perd-la pela posse mansa, pacfica e contnua de outrem (usucapio). Note-se, todavia, que, neste caso, tal perda no decorrer da inrcia do titular em no usar a coisa. Situao diversa ocorre quanto aos direitos de crdito, em que o no exerccio pelo titular durante certo lapso temporal acarreta a prescrio, liberando o devedor. que, neste caso, ao revs da situao supra, h uma sujeio patrimonial da contraparte a ensejar intranqilidade e a justificar a estipulao de prazo extintivo.

VII- O NOVO CDIGO CIVIL O novel codex, em consonncia com os dizeres do Prof. Dr. Miguel Reale, foi inspirado em trs princpios fundamentais: socialidade, eticidade e operabilidade.

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O Cdigo de 1916 foi elaborado com fulcro em valores liberais; nessa poca, o individualismo grassava em detrimento dos interesses da coletividade. Em sentido inverso, o novo Diploma, em harmonia com Magna Carta de 1988, consagrou o postulado da socialidade, conferindo prevalncia aos valores coletivos sobre os individuais. A nova lei Civil, demais disso, confere nfase probidade, boa-f e correo (corretezza). Trata-se da consagrao do princpio da eticidade, atravs do qual objetiva-se a superao do formalismo jurdico presente no Diploma anterior, em que, conforme as lies de Reale, parece ser possvel reger tudo por determinaes de carter estritamente jurdicas. Assim, no obstante os mritos desses valores tcnicos, no era possvel deixar de reconhecer, em nossos dias, a indeclinvel participao dos valores ticos no ordenamento jurdico, sem abandono, claro, das conquistas da tcnica jurdica, que com aqueles deve se compatibilizar. (Novo Cdigo Civil Brasileiro, p.XIII) Pelo postulado da operabilidade, as normas jurdicas fundam-se na realizabilidade. De acordo com Miguel Reale (ob.cit), sacrifica-se alguns aspectos tericos em prol de maior prestabilidade emprica da norma. Direito para ser executado; -Direito que se executa- j dizia Ihering na sua imaginao criadora- como chama que no aquece, luz que no ilumina. O direito para ser realizado; para ser operado. Lastreado neste princpio, o novo Livro Substantivo regulou a prescrio e a decadncia. Com efeito, deixando de lado as discusses doutrinrias em derredor do tema, estabeleceu-se que so de prescrio os prazos previstos, em numerus clausus, apenas e to-somente na Parte Geral, nos arts.205 (regra geral) e 206 (regras especiais). Todos os demais prazos, estabelecidos na Parte Geral ou Especial, so de decadncia. foroso, outrossim, concluir pelo acolhimento da teoria cientfica de Agnelo Amorim Filho, explicitada em tpico anterior. De fato, no art. 189 fica consignado que a prescrio extingue a pretenso, que, por seu turno, nasce com a violao do direito. Ora, conforme visto, apenas os direitos subjetivos em sentido estrito comportam violao, e portanto, o instituto da prescrio com eles se relaciona. Com a leso ao direito material, surge a pretenso- ou seja, a exigncia de 16

cumprimento de um dever jurdico, inexistente em matria de direitos potestativos- que deduzida em juzo atravs da ao. Deste modo, ao extinguir a pretenso, a prescrio termina por atingir tambm a actio. Ainda em conformidade com a teoria do mestre paraibano, a Comisso Revisora do Projeto, que se transformou no novo Cdigo Civil, fixou o entendimento de que a decadncia ocorre quando um direito potestativo no exercido, extrajudicialmente ou judicialmente (...) dentro do prazo para exerc-lo, o que provoca a decadncia desse direito potestativo. Ora, os direitos potestativos so direitos sem pretenso, pois so insuscetveis de violao, j que a eles no ope um dever de quem quer que seja, mas uma sujeio de algum... (..)Assim, se a hiptese no de violao de direito (...), mas h prazo para exercer esse direito prazo esse que no nem do art.205, nem do art. 206, mas se encontra em outros artigos-, esse prazo de decadncia. (citao de Carlos Roberto Gonalves, ob.cit., p.198/199)

VIII- ESTATUTO DA PRESCRIO Em conformidade com o art.189 do novo Diploma Civil, consagrador da teoria actio nata, possvel concluir que o prazo prescricional comea a correr no instante em que o direito subjetivo violado. Na hiptese de direito obrigacional, esta leso ocorre no momento em que, no dia do vencimento, o devedor no cumpre a prestao que lhe imposta. Em se tratando de direito real, a violao resta configurada quando terceiro perturba seu exerccio. O cmputo do prazo prescricional feito excluindo-se o dia do comeo (dies a quo non computatur in termine) e incluindo-se o dia final (dies ad quem computatur in termine). Deste modo, a prescrio consuma-se no derradeiro dia do lapso temporal, que, se for feriado, prorroga-se para o primeiro dia til subseqente. Como salientado anteriormente, as normas sobre prescrio so de ordem pblica, no podendo ser afastadas pela vontade das partes. Como conseqncia, o art.191 estatui que a prescrio renuncivel apenas aps a consumao do prazo prescricional, ainda assim, desde que feita sem prejuzo a terceiro. 17

A renncia ato de vontade unilateral e no receptcio -dispensando, deste modo, a aceitao do beneficiado para operar- que implica na abdicao do direito de invocar a prescrio como matria de defesa. O artigo 191 retro aludido estabelece que ela pode ser expressa- ou seja, manifestada de qualquer forma, inclusive verbal - ou tcita quando, de acordo com as lies de Miguel Maria de Serpa Lopes (ob.cit., p.573), resulta de um fato incompatvel com a vontade de se valer da prescrio. Em decorrncia da possibilidade de a parte renunciar, inclusive tacitamente, a prescrio, o art. 194 estabelece que o juiz no pode suprir, de ofcio, a alegao de prescrio, salvo se favorecer a absolutamente incapaz. Neste sentido, o artigo supra mencionado difere do correlato cnone do codex anterior (166), que, interpretado a contrario sensu, previa a possibilidade de conhecimento de ofcio, pelo juiz, da prescrio de direitos no patrimoniais. O artigo antigo era alvo de crticas. Com efeito, adotando-se a teoria cientfica de Agnelo Amorim Filho, torna-se difcil vislumbrar hiptese de prescrio que atinja direitos no patrimoniais, os quais, a rigor tcnico, estariam sujeitos decadncia. Ressalte-se, outrossim, que, a prescrio pode ser invocada pela parte interessada em qualquer grau de jurisdio. Neste sentido so as dices do cnone 193 do NCC. Insta esclarecer, todavia, que, a prescrio no ser conhecida pelo STF e STJ se alegada originariamente em grau de recurso extraordinrio e especial, em face da exigncia de prequestionamento da matria nas instncias inferiores. Registre-se, ademais, que, em conformidade com o art. 741,VI do CPC, no possvel invocar a prescrio em embargos execuo fundada em ttulo judicial, salvo se superveniente sentena. Ainda como conseqncia da natureza pblica do instituto -ou, utilizando-se de argumento vlido tambm para os defensores de sua natureza privada- pelo fato de o instituto em tela, ao contrrio da decadncia, ser fixado apenas por lei, o art. 192 estatui que os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes. Por fora do art. 195 do NCC, os relativamente incapazes e a pessoas jurdicas tm ao contra seus assistentes ou representantes legais que derem causa prescrio ou no a alegarem

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oportunamente. Note-se que o dispositivo no abrange os absolutamente incapazes. Isto porque contra eles h causa impeditiva a obstar o transcurso do prazo prescricional. Demais disso, urge atentar para o art. 196, consoante o qual a prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu sucessor. Cuida-se da denominada acessio praescriptionis. Por fim, os estimados professores baianos, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, chegam seguinte concluso: ...para a consumao da prescrio e, no que couber, da decadncia, faz-se mister, em sntese, a conjugao de quatro fatores bem ntidos: a) b) c) d) Existncia de um direito exercitvel; Inrcia do titular pelo no-exerccio; Continuidade da inrcia por certo tempo; Ausncia de fato ou ato impeditivo, suspensivo ou interruptivo do curso da prescrio

requisito aplicvel decadncia excepcionalmente, somente por previso legal especfica.

IX- DAS CAUSAS QUE IMPEDEM OU SUSPENDEM A PRESCRIO O prazo prescricional pode ser impedido, suspenso ou interrompido por causas diversas, elencadas no Cdigo Civil. O impedimento constitui-se em fato que no permite o incio do transcurso do lapso temporal prescricional. Na suspenso, ao revs, o prazo comea a correr, mas momentaneamente cessado, aproveitando-se, todavia, o perodo j transcorrido. Extinguindo-se a causa ensejadora da suspenso, o prazo retoma seu curso, no se perdendo o tempo j decorrido. Neste diapaso, vale ressaltar as dices de Francisco Amaral, verbo ad verbum:

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Suspensa a prescrio, o direito subjetivo permanece inextinguvel pelo decurso de tempo, embora inerte seu titular. O devedor fica tambm impossibilitado de invocar a prescrio contra o credor. (ob.cit., p.566) Saliente-se que as causas impeditivas e suspensivas da prescrio so as mesmas, estando relacionadas no arts.197, 198 e 199 do NCC, j que, conforme salientado por Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona a priori no h diferena ontolgica entre impedimento e suspenso da prescrio, pois ambas so formas de paralisao do prazo prescricional. A sua diferena ftica quanto ao termo inicial... (ob.cit., p.492). Assim, so causas impeditivas ou suspensivas de carter subjetivo (ou seja, atinentes a caractersticas do devedor): a) Entre cnjuges, na constncia da sociedade conjugal.

Justifica-se este inciso, de acordo com Miguel Maria de Serpa Lopes, pela necessidade de preservar a paz na famlia. Deste modo, a prescrio de qualquer pretenso tocante a direitos patrimoniais pode ser invocada pelos cnjuges entre si, tendo, o prazo respectivo, incio ou continuidade com a dissoluo da sociedade conjugal. b) Entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar.

Disposio igualmente embasada na paz e tranqilidade da famlia. c) curatela. d) Contra os absolutamente incapazes; os ausentes do Pas em servio pblico Entre tutelados e curatelados e seu tutores ou curadores, durante a tutela ou

da Unio, dos Estados ou dos Municpios; bem como contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. Cumpre atentar para o fato de que o lapso prescricional no correr contra tais pessoas, correndo, entretanto, em prol delas.

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possvel enumerar as seguintes causas impeditivas ou suspensivas de carter objetivo, isto , referentes relao jurdica: a) Pendncia de condio suspensiva. De acordo com o art. 125 do NCC, enquanto tal condio no se verificar, no se ter adquirido o direito a que ela visa. Ora, no se pode vislumbrar prescrio de uma pretenso relativa a direito que ainda no se adquiriu. a) No vencimento do prazo.

Tal ocorre porque, enquanto no vencido o prazo, o direito no se configura. b) Pendncia de ao de evico.

Miguel Maria de Serpa Lopes (ob.cit. p.581) pontifica que a razo de ser desse preceito assenta em que s depois de ganha a demanda pelo evictor que o comprador evicto tem ao contra o vendedor para obrig-lo a responder pela evico (Ac. Do 2 Grupo de cmaras Cv. Do TJSP, de 16/5/1946, RT, 157, p.682). Consoante salienta os multicidados Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, em todas as situaes aventadas no art. 199 (causas interruptivas e suspensivas de carter objetivo) a pretenso ainda no surgiu, no sendo possvel, pois, cogitar-se em prescrio.Tal observao evidencia ser, tal cnone, desnecessrio. Convm destacar, neste tpico, a redao do novo art. 200, em conformidade com o qual, quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva. Por fim, ressalte-se que o art. 201 estatui que a suspenso da prescrio em favor de um dos credores solidrios s aproveita os outros se a obrigao for indivisvel. Francisco Amaral (ob.cit., p.568) lembra outras causas impeditivas e suspensivas do lapso prescricional presentes em leis extravagantes. Assim, exempli gratia, a Lei de Falncias dispe, no art.47, que fica suspenso o curso da prescrio relativa a obrigaes do falido; o Decreto-lei 9228/46 21

determina que no corre a prescrio durante o processo de liquidao extrajudicial de Bancos e Casas Bancrias.

X- DAS CAUSAS QUE INTERROMPEM A PRESCRIO A interrupo da prescrio implica na cessao da fluncia do prazo respectivo, inutilizandose o tempo j transcorrido. Desaparecida a causa interruptiva, inicia-se a contagem de novo lapso temporal prescricional. Em regra, a interrupo depende de um ato de vontade do titular do direito subjetivo lesado, tendente proteo ou exerccio desse direito. A respeito das diferenas entre as causas impeditivas, suspensivas e interruptivas do prazo prescricional, Miguel Maria de Serpa Lopes explicita: Os casos de impedimento e de suspenso da prescrio irmanam-se com os da interrupo num determinado ponto: todos convergem para um efeito comum: atingir o curso de uma prescrio. Diferem, porm, estruturalmente, na intensidade e na forma da produo desse efeito. Nas causas de impedimento e nas de suspenso, que ocorrem quando h um motivo legal para empecer o incio de um lapso prescricional ou para deter o j iniciado, a prescrio se detm e dorme, para recomear a partir do momento em que tais causas venham a desaparecer; nas causas de interrupo, o lapso se interrompe para de sbito recomear; nas primeiras (causas suspensivas), o lapso anterior suspenso no se reputa perdido, mas se soma ao tempo que sobrevier aps a cesso da suspenso, de modo que o lapso prescricional se perfaz com a adio do tempo posterior suspenso ao que lhe correu, anteriormente, ao passo que na interrupo, mui ao contrrio, e esta a principal diferena, a prescrio recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo processo para a interromper, e recomear significa novamente iniciar-se. (ob.cit.,p.585) Convm destacar a louvvel inovao do novo cdigo, presente no caput do art.202, consistente no fato de que a interrupo, a partir do diploma civil de 2002, somente poder ocorrer uma nica vez. Em conformidade com o dispositivo retro citado, so causas interruptivas da prescrio: 22

a)

O despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se

o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual. Salta aos olhos a modificao constante do inc. I do art. 202. Com efeito, o cdigo de 1916, no art.172, estabelecia que a citao pessoal e no o despacho- interrompia o prazo prescricional. Esse dispositivo, todavia, era interpretado em conformidade com os pargrafos 1 e 2 do art. 219 do Livro Adjetivo que determinavam a retroatividade da interrupo data da propositura da ao, desde que a parte promovesse a citao do ru nos dez dias subseqentes deciso que a ordenasse. Era foroso concluir, assim, que a data de ajuizamento da actio que interrompia o prazo prescricional. A melhor doutrina entende que os dispositivos retro invocados do Livro dos Ritos no foram revogados. Assim, o despacho ordenando a citao interromperia o prazo, mas a aludida interrupo retroagiria ao dia em que a ao fora proposta. b) O protesto.

Cuida-se da medida cautelar de protesto, regulada pela lei processual, destinada a prevenir responsabilidade, prover a conservao e ressalva de direito, feito por petio dirigida ao juiz, com requerimento de intimao a quem de direito (vide art.866, CPC). Por fora da ressalva feita ao final do inciso II, art. 202 do NCC, aplica-se, na hiptese presente, as mesmas regras do inciso anterior, referentes ao despacho de citao. c) O protesto cambial.

H, aqui, inovao em relao ao codex anterior, que previa apenas o protesto judicial como causa interruptiva do prazo prescricional. Com tal inciso, resta superada a smula 153 do STF, em cujos termos: simples protesto cambirio no interrompe a prescrio. d) concurso de credores. A apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em

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Trata-se da habilitao de crdito, que revela preocupao e diligncia do sujeito ativo, equiparando-se, para efeitos interruptivos, propositura de uma ao. e) f) Qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor. Qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe

reconhecimento do direito pelo devedor. Neste caso, diferentemente do ocorrente nas outras hipteses arroladas, a interrupo opera-se por ato do devedor, e no do credor. Para tanto, necessrio que o ato seja inequvoco, ou seja, fora de dvidas. Ademais, exige-se a manifestao do sujeito passivo no sentido de reconhecer o direito pertencente ao sujeito ativo. Em conformidade com a redao do novel art. 203, a prescrio pode ser interrompida por qualquer interessado. Quanto aos efeitos da interrupo do prazo prescricional, de acordo com as lies de Miguel Maria de Serpa Lopes, vige o princpio do non datur interruptio de persona ad personam active et passive, ou seja, a interrupo da prescrio aproveita apenas a quem a promove e prejudica somente aquele contra quem ela se processa. Neste sentido reza o caput do art. 204. Observe-se, porm, que, em se tratando de obrigaes solidrias, a interrupo da prescrio beneficiar todos os credores ou prejudicar todos os devedores, conforme o caso (pargrafo 1). Demais disso, a interrupo contra o devedor principal prejudica o fiador (pargrafo 3).

XI- PRAZOS PRESCRICIONAIS Na sistemtica do novo Cdigo Civil, so prescricionais apenas e to-somente os prazos fixados, em numerus clausus, nos arts. 205 e 206. Tal fato, todavia, no impede que a legislao especial estabelea outros interstcios temporais para o exerccio de pretenses atinentes a direitos que regulem.

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o caso, por exemplo, do Decreto 20.910/1932, que regula a prescrio de pretenses contra a Fazenda federal, estadual e municipal, nos seguintes e precisos termos: art. 1. As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em 5(cinco) anos, contados da data do ato ou fato do qual se originarem. No obstante o dispositivo supra transcrito fixe o prazo prescricional em cinco anos, seja qual for a natureza da ao, a jurisprudncia, poca do cdigo de 1916, assentou entendimento de que tal artigo alcanaria apenas aquelas de cunho pessoal, no assim, as reais (no se olvide, entretanto, que, diante do novo codex, torna-se mais adequado substituir o vocbulo ao por pretenso). Isto porque, se assim no o fosse, abrir-se-ia ao Estado o direito de usucapir em cinco anos. Ora, no havendo lei alguma estabelecendo tal direito, como no h, deve-se entender que ele se submete s condies normais para a aquisio da propriedade, fixadas nos artigos 550 e 551 do cdigo antigo, hodiernamente constantes nos cnones 1238 e 1242. A propsito, observe-se que os prazos da prescrio aquisitiva da nova Lei Civil foram reduzidos para quinze e dez anos, conforme se trate de usucapio extraordinria ou ordinria, respectivamente, o que, certamente reclamar a adaptao da posio jurisprudencial retro esposada. Isto posto, voltemos aos prazos prescricionais estabelecidos no novo cdigo. A doutrina, com lastro na lei antiga, costumava classificar tais lapsos temporais em ordinrios e especiais. Adaptando-se tal classificao nova lei, podemos asseverar que os primeiros compreendem a regra geral, incidente sobre toda e qualquer pretenso no submetida a prazo legal especfico. Frise-se, portanto, que toda pretenso prescreve. Tal norma geral estabelecida no art. 205, nos termos que se seguem: A prescrio ocorre em 10(dez) anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. Cumpre observar que o prazo aludido foi reduzido. Com efeito, o art. 177 do CC/1916 fixava em vinte anos o prazo para a prescrio das aes pessoais e em dez (entre presentes) ou quinze anos (entre ausentes), para as aes reais.

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Os prazos prescricionais especiais, por seu turno, compreendem as pretenses submetidas disposio legal especial, que afasta a incidncia da norma geral. Assim sendo, so especiais os prazos fixados no art. 206 do NCC.

XII- ESTATUTO DA DECADNCIA Insta realar, a prori, que o prazo decadencial tem termo a quo distinto do prescricional. A respeito do tema, convm destacar o magistrio de J.M. Leoni Lopes de Oliveira (ob.cit., p.1032): Na decadncia, seu incio (do prazo) diverso do da prescrio. Na prescrio, o prazo comea a correr a partir da leso, isto , no momento em que nasce a pretenso de direito material. Na decadncia, o seu incio se d com o nascimento do direito potestativo. Saliente-se, ademais, que, ao contrrio da prescrio, fixada apenas em lei, a decadncia pode ser legal ou convencional. No primeiro caso, deve ser reconhecida de ofcio pelo magistrado (vide art. 210 do NCC). Na segunda hiptese, em que o instituto fruto da autonomia de vontade dos negociantes, o reconhecimento da decadncia pelo juiz subordina-se alegao da parte a quem aproveita, em qualquer grau de jurisdio. Vale, aqui, a mesma restrio atinente exigncia de prequestionamento para a invocao da matria em recursos especial e extraordinrio. Em princpio, os prazos decadenciais so fatais e peremptrios, no comportando suspenso nem interrupo. Esta regra, consubstanciada no art. 207 do NCC, todavia, admite excees legais. A propsito, convm registrar as lies de Carlos Roberto Gonalves (ob.cit, p.198): A insero da expresso salvo disposio legal em contrrio no aludido dispositivo (art.207) tem a finalidade de definir que tal regra no absoluta, bem como de esclarecer que no so revogados os casos em que um dispositivo legal, atualmente em vigor (como o art.26, pargrafo 2, do CDC, p. ex), determine, para atender a hiptese especialssima, a interrupo ou suspenso de prazo de decadncia. Tal ressalva tem tambm o condo de acentuar que a regra do art. 207 de carter geral, s admitindo excees por lei, e no pela simples vontade das partes quando a lei no lhes d tal faculdade.

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O art. 209 prescreve a nulidade da renncia decadncia fixada em lei. Tal ocorre devido natureza pblica do instituto, conforme realado em tpico anterior. Note-se que tal dispositivo no abrange a decadncia convencional, que, diversamente, possui natureza privada, admitindo, por conseguinte, a renncia. Por fora do art. 208, o prazo decadencial no corre contra os absolutamente incapazes. Demais disso, em virtude do mesmo preceito, os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais que derem causa decadncia ou no a alegarem oportunamente.

XIII- PRAZOS DECADENCIAIS De acordo com a nova disciplina conferida matria, todos os prazos previstos no Cdigo Civil, em sua parte geral ou especial, que no estejam includos nos arts.205 e 206 so decadenciais. possvel citar, empli gratia, os arts.48, pargrafo nico, 550, 754, 1122,1124, entre outros. Urge anotar que a legislao extravagante tambm poder estabelecer prazos decadenciais, a exemplo do Cdigo de Defesa do Consumidor. Por fim, registre-se que os direitos potestativos para os quais a lei no estabelece prazo de exerccio de modo especfico so imprescritveis ou, nas palavras de Agnelo Amorim Filho, perptuos, j que em relao a eles no h norma geral semelhante quela estabelecida para a prescrio, constante do art. 205 do NCC.

XIV- DIREITO INTERTEMPORAL A questo que se coloca no presente tpico diz respeito s situaes jurdicas pendentes, ou seja, aos prazos extintivos que estavam em andamento quando da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, que fixou, conforme visto acima, lapsos temporais diferentes daqueles previstos na Lei Substantiva anterior. Nessa perspectiva, como conciliar a lei antiga com a nova? 27

Procurando solucionar o problema, o art. 2028 do NCC estabeleceu o seguinte: Art.2028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade de tempo estabelecido na lei revogada. Assim, o prazo da lei antiga incidir desde que o prazo tenha sido diminudo pela lex nova, bem assim, que na data de entrada em vigor do novel codex, tenha transcorrido mais da metade do tempo. Note-se, entretanto, que o dispositivo em tela no abraa todas as hipteses passveis de ocorrncia no mundo dos fatos. Deste modo, para as situaes por ela no regulamentadas, de se aplicar as seguintes regras, propostas por Wilson de Souza Campos Batalha, citadas por Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona: I- Se a lei nova aumenta o prazo de prescrio ou de decadncia, aplica-se o novo prazo, computando-se o tempo decorrido na vigncia da lei antiga; II- Se a lei nova reduz o prazo de prescrio ou decadncia, h que se distinguir: a) b) da vigncia desta. (ob.cit., p.508) BIBLIOGRAFIA Reale Miguel, O Projeto do Novo Cdigo Civil, 2.ed., So Paulo: Saraiva, 1999 Gagliano, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho, Novo Curso de Direito Civil, Parte Geral, vol.I, So Paulo: Saraiva, 2002 Novo Cdigo Civil Brasileiro, prefcio de Miguel Reale, 2.ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002 se o prazo maior da lei antiga se escoar antes de findar o prazo se o prazo menor da lei nova se consumar antes de terminado o

menor estabelecido pela lei nova, adota-se o prazo da lei anterior; prazo maior previsto pela lei anterior, aplica-se o prazo da lei nova, contando-se o prazo a partir

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