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Martes 4 de enero de 2011 Ao 7

Los jueces deben ser honestos y de conducta intachable exige el magistrado constitucional Fernando Calle Hayen
4-5 / JOS F. PALOMINO MANCHEGO

2 / Ensayo para un test de racionalidad poltica JOS DE LA CRUZ 3 / Ocaso del societas delinquere non potest RICARDO A. VEREAU M. 6-7 / El proceso contra el presidente Jos Rufino Echenique Benavente MARA LUZ CREVOISIER 8 / El libro: Cultura jurdica. Ideas e imgenes de Jos Ramn Narvez H.

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MARTES 4 DE ENERO DE 2011

APRECIACIN

Ensayo para un test de racionalidad poltica


Jos DE LA CRUZ Abogado por la UNMSM. Profesor de Ciencia Poltica en la U. de Lima.

l debate vigente sobre los lmites del Tribunal Constitucional (TC), respecto hasta dnde llegan los alcances de este rgano de control constitucional para revisar las decisiones de los poderes pblicos, sobre todo cuando estas renen un carcter eminentemente poltico (decisionismo poltico), deja un vaco de tcnica en la justicia constitucional; toda vez, que, el test de proporcionalidad, tan en boga, por los magistrados del supremo interprete de la Constitucin, sufre limitaciones al no poder escudriar ni analizar, elementos que pertenecen a la disciplina del poder, es decir a la ciencia poltica. Situacin conocida en la doctrina constitucional como la cuestin poltica, de tradicin estadounidense. LA CUESTIN POLTICA En nuestra justicia constitucional este tema se vuelve ms crtico al haber establecido el TC en su sentencia en el Exp. N. 4053-2007-PHC/TC, que no existe zona exenta de control constitucional, al estar sujetos a la jurisdiccin constitucional todos los poderes pblicos y de los particulares, incluida la gracia presidencial. Facultad del Ejecutivo que es resabio del poder absolutista de los gobernantes y de carcter, sustancialmente, poltico. Esta situacin pone a prueba las limitaciones del test de proporcionalidad, que lo encontramos en las propias sentencias del TC, en donde han estado en conicto valores polticos-constitucionales, como el bien comn, la democracia, el orden pblico, el mercado, el inters social, et-

ctera. Sentencias constitucionales que han sido duramente cuestionados por la ciudadana, en general, y los especialistas, en particular, de todos los bandos, debido al inexistente consenso, respecto a cmo evaluar e interpretar tcnicamente, cundo existe valores constitucionales con transcendencia poltica; y que, si no son tratados de manera tcnica, estas crticas pueden expresar conductas ideolgicas dainas para la democracia en nuestro pas. Y, ms grave, an, cuando estas expresiones ideolgicas provienen del propio tribunal maquillado de tecnicismo y eufemismo constitucionales.

como disciplina que estudia la distribucin, organizacin y ejercicio del poder poltico, y, en particular, de la teora del poder y de la democracia, aplicable a la tcnica de la justicia constitucional, con la nalidad de que esta pueda realizar el ejercicio lgicovalorativo de los valores polticos-constitucionales. Y, as, concluir en lo poltico y jurdicamente correcto. Veamos. En efecto, para ello tenemos que tener en cuenta: 1. La simetra del poder, implica que toda democracia que se precie de tal debe llevar implcita esta relacin, logrando paridad en toda correlacin de poder. 2. La pluralidad poltica, que expresa la diversidad como condicin para la convivencia y la bsqueda del bien comn. 3. La tolerancia en el ejercicio del poder, implica que quienes lo tienen vigente,

TEST DE RACIONALIDAD POLTICA Ensayo, aqu, brevemente, cules podran ser, a partir de la tcnica del poder, los pasos a seguir en un test de racionalidad poltica, extrado de la ciencia poltica,

debern ejercerlo con respeto, condescendencia y exibilidad hacia los diversos grupos sociales. 4. La descentralizacin del poder, la bsqueda del bien comn, est inversamente relacionada con la centralizacin del poder poltico, al gestar esta modelos polticos autoritarios en desmedro de la ciudadana y del bienestar general. Nos vienen a la memoria algunos casos de relevancia poltica resueltos por el TC, que fueron de vital importancia para los destinos polticos de nuestro Patria, como la sentencia que declar inaplicable la ley de interpretacin autentica dada por el gobierno de Fujimori; la sentencia que declar improcedente la inconstitucionalidad de la Constitucin de 1993, demanda presentado por el jurista Alberto Borea Odra; y, en los ltimos tiempos, la sentencia respecto al Tratado de Libre Comercio y sobre la Consulta de los pueblos indgenas, entre otros. El test ensayado acercara la justicia constitucional a la realidad poltica y social tan necesaria en nuestros das. Porque la discrecionalidad de nuestros magistrados en temas polticos constitucionales tampoco puede ser decisionista en ltima instancia. Deben pasar la prueba de racionalidad poltica.

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OPININ

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Ocaso del Societas delinquere non potest


Ricardo Antonio VEREAU MONTENEGRO Abogado por la PUCP.

uiz a causa de una suerte de tradicin jurdico-cultural que data de muchas dcadas atrs, muchos siguen pensando que en muestro medio no es posible procesar y sancionar penalmente a alguna empresa o persona jurdica legalmente constituida y operando en el quehacer econmico del pas; dndose investidura de dogma al conocido aforismo Societas delinquere non potest, segn el cual la responsabilidad penal solamente recae en los representantes legales y, por ello, son quienes ejercen esa funcin y deben asumirla. Sin embargo, la evolucin en nuestra realidad jurdico-penal nos pinta un cuadro distinto. CDIGO PENAL VIGENTE Desde la expedicin del vigente Cdigo Penal (CP), que data de 1991, en el artculo 105, se establecieron entre las llamadas consecuencias accesorias, unas medidas distintas de la mera responsabilidad civil subsidiaria, consecuencia de la infraccin penal cometida por un funcionario o dependiente en funciones. Especficamente, en caso de la comisin de un hecho punible en ejercicio de la actividad de la persona jurdica o usando su organizacin para favorecer o encubrir tal hecho, esta norma ya facultaba al juez a aplicar: 1. Clausura temporal o definitiva de locales o establecimientos, teniendo la medida temporal una duracin mxima de cinco aos. 2. Disolucin de la so-

ciedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit. 3. Suspensin de las actividades de la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit por un plazo no mayor de dos aos. 4. Prohibicin temporal o definitiva a la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit de realizar en el futuro actividades de la clase de aquellas en cuyo ejercicio se hubiera cometido, favorecido o encubierto el delito, teniendo la prohibicin temporal un plazo mximo de cinco aos. APLICACIN DE MEDIDAS Adems de aplicar las medidas sealadas, el juez tambin puede ordenar a la autoridad competente de Trabajo a que intervenga con la finalidad de cautelar los derechos de los trabajadores. Debe acotarse que, con las modificatorias introducidas en 2007 por el D. Leg. N 982, estas sanciones se extendieron a la liquidacin, alcanzando su aplicacin a las empresas en reorganizacin o que hubieran dispuesto el cambio de razn social o de personera jurdica. La aplicacin efectiva de estas medidas devena en poco menos que impracticable por la carencia de normas procesales sobre

el tema. La expedicin del Cdigo Procesal Penal en el 2004 (CPP-2004), en progresiva aplicacin en el pas, busc llenar este vaco. Se estableci la manera en que las personas jurdicas deben ser emplazadas y comprendidas en un proceso penal, a requerimiento de la Fiscala, desde la etapa de la investigacin preparatoria, debiendo el juez comunicar a la persona jurdica emplazada a fin de que participe activamente en la audiencia donde resolver lo correspondiente. De ser incorporada en el proceso, el rgano social deber designar un apoderado judicial distinto a la persona natural imputada por los mismos hechos. DERECHOS PROCESALES Subrayamos que, procesalmente, al rgano social se le reconocen todos los derechos y garantas procesales correspondientes. Sin embargo, su rebelda o falta de apersonamiento no obstaculizar el trmite de la causa, sindole aplicable toda medida que se disponga al expedir sentencia. (Arts. 90 a 93) Del mismo modo, se establecieron medidas preventivas destinadas a evitar la comisin de nuevos delitos por medio de la empresa (Art. 313), aplicables por el juez a pedido de parte, y con una duracin que no exceder la mitad de las medidas temporales dispuestas en el artculo 105 del CP, siempre y cuando existan suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito, de la vinculacin de la persona jurdica en los trminos previstos en el Cdigo Penal y exista, adems, la necesidad de terminar con los efectos lesivos del delito. Las medidas preventivas son las siguientes: 1. Clausura temporal, parcial o total de sus locales o establecimientos. 2. Suspensin tempo-

ral de todas o alguna de sus actividades. 3. Nombramiento de un administrador judicial. 4. Sometimiento a vigilancia judicial. 5. Anotacin o inscripcin registral del procesamiento penal. Tambin remarcamos que al expedirse el CP no se incluyeron reglas de determinacin que pudieran orientar la aplicacin judicial de estas medidas. Esto fue contemplado en el Quinto Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanentes y Transitorias, habindose expedido el Acuerdo Plenario No. 7-2009/CJ116, de 13-11-2009, en el que se califica a toda consecuencia accesoria aplicable a la persona jurdica como una sancin penal especial, y fijando principios jurisprudenciales obligatorios para toda instancia judicial al momento de su determinacin cualitativa o cuantitativa: A) La prevencin de la continuidad de la utilizacin de la persona jurdica en actividades delictivas. B) La modalidad y la motivacin de la utilizacin de la persona jurdica en el hecho punible. C) La gravedad del hecho punible realizado. D) La extensin del dao o peligro causado. CONCLUSIN Como puede apreciarse, el desarrollo normativo y jurisprudencial en materia penal, originado en las diversas formas de criminalidad que se han ido creando en las ltimas dcadas, ha ido progresivamente dejando de lado al antes intocable Societas Delinquere Non Potest; habindose impuesto un sistema para el procesamiento y sancin penal ya no slo del individuo o persona natural, sino de los entes o personas colectivas. Es labor de todos los sectores o estamentos que se involucran en la administracin de justicia cuidar de que este sistema, an en sus inicios, se desarrolle cuidando los derechos ya no slo individuales, sino adems los colectivos y econmicos reconocidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales respectivos.

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Los jueces deben ser ho conducta intachable exige e constitucional Fernando Call
Nuestro distinguido colaborador doctor Jos Flix Palomino Manchego nos ofrece la entrevista que realiz al doctor Fernando Calle Hayen, magistrado constitucional, sobre temas vinculados a la jurisdiccin constitucional que de una u otra manera se han politizado y han sido objeto de severas crticas al Tribunal Constitucional (TC), mxime intrprete de la Constitucin por mandato de la ley.
y de una conducta intachable y, paralelo a ello, priorizar su capacidad y la garanta de su independencia; por el hecho de una militancia o pertenecer a una religin no se le debe excluir en los cargos, lo que debe importar a la ciudadana es que este juez a travs de su conducta demuestre una trayectoria intachable y la capacidad idnea para llenar las expectativas del cargo. Por ejemplo, a pesar de mis convicciones ideolgicas desde adolescente, jams tuve ningn cargo pblico y menos con un gobierno de facto, no digo que las personas que hayan tenido un cargo de carrera sean malos, lo que considero es que la independencia de la persona se denota por su capacidad y sus valores, al igual que sus creencias, ya seas mormn, musulmn o como yo, un catlico, no muy buen practicante pero identificado, igual tenemos una forma de creer en Dios, al igual cada uno tiene sus convicciones, ya seas marxista-leninista o social cristiano o aprista, lo que se tienen son convicciones, pero el fin nico que se persigue en este caso es un correcto desenvolvimiento de la justicia. La tendencia del poder poltico es siempre ampliar su esfera de control, y el reto de cualquier sistema de justicia, proteger su independencia y particularmente en nuestra realidad concreta los repetitivos sntomas de una excesiva politizacin de la justicia, potenciada por una desmedida judicializacin de la vida poltica, son preocupantes y estn sobrepasando los niveles aceptables de tensin, amenazando con degradar el sistema democrtico y los valores ticos que constituyen su fundamento. No resulta extraa la poca confianza que los ciudadanos tienen hacia la administracin de justicia, ese descrdito se va asentando y otro an ms peligroso, es la imagen de su politizacin y la de que, ms que las exigencias del poder poltico u econmico en un Estado de Derecho, sirva como instrumento de intereses personales de altas personalidades de los partidos polticos que a ideologa o religin en s. 2. Cree usted que la actual composicin del Tribunal Constitucional, con siete magistrados, es suficiente o se necesita ms jueces? Creo que es suficiente por el momento, por experiencia, y es ms, haciendo exgesis de lo que hace 10 15 aos expres al respecto, creo conveniente la existencia de suplentes de los magistrados constitucionales, en caso uno de ellos caiga enfermo o suceda algn otro imprevisto. Esto ayudara a que el Tribunal no se altere de ser el caso, por lo que debera implementarse en ese aspecto. Sobre la idea de crear ms salas constitucionales dentro del Tribunal, no estoy de acuerdo, ya que un organismo como el Tribunal Constitucional no es una instancia judicial ms, esta Honorable Institucin que puede casar una resolucin de la Corte Suprema o declarar la inconstitucionalidad de una norma, entre otras facultades que se le ha otorgado, debera actuar en general con el Pleno completo, adems de la carga procesal que debera ser menor. En el caso del Tribunal Constitucional peruano, por la realidad que hemos vivido, debera realizarse una reforma constitucioJos Flix PALOMINO MANCHEGO Profesor de Derecho constitucional, Filosofa del derecho y director de la Escuela Acadmica Profesional de Derecho en la UNMSM. Miembro Asociado de la Academia Internacional de Derecho Comparado. Miembro Correspondiente de la Asociacin Argentina de Derecho Constitucional.

Cmo debe compatibilizar un magistrado del TC la funcin que cumple con la poltica: o se judicializa la poltica o se politiza el derecho? Con la trayectoria de su vida, sumada a su pericia, capacidad y fundamentalmente honestidad, considero que en tan altos cargos no debe existir improvisacin. El que el magistrado tenga convicciones polticas, ideolgicas y religiosas, no tiene que generar en absoluto presin en su ejercicio como juez; recuerdo que cuando fui columnista, mencion que es un absurdo el hecho de que se exija para algunos cargos de la judicatura ordinaria el no tener ideologa poltica, mas lo que debe verificarse es el no hacer uso de la militancia proselitista. En nuestra historia republicana, en muchos de los altos cargos que exigen no tener militancia poltica, se han presentado casos que algunos personajes alcanzaban su nominacin jurando no haber tenido nunca militancia poltica, casi ateos en el tema y despus descubran que haban militado en casi todos los partidos polticos existentes amn de sus servicios a las dictaduras. El juez en principio debe ser honesto

Sobre la idea de crear ms sal constitucionales dentro del Tribunal, no estoy de acuerdo que un organismo como el TC es una instancia judicial ms.

ENTREVISTA

onestos y de el magistrado le Hayen


nal, tomando lo sucedido en el pas a raz de los hechos acontecidos en los aos 1992 a 1993; me refiero por ejemplo a los requisitos establecidos en las constituciones de 1933 y 1979, en las que se exigan como requisitos para ser magistrado de la Corte Suprema, tener 50 aos de edad y, ms importante, tener veinte aos como abogado o quince como magistrado superior; a ello, se debe sumar la trayectoria democrtica, y con ms rigidez para ser miembro del Tribunal Constitucional, aunado a eso los grados acadmicos que sustente sus capacidades e integridad moral, conducta entre otros valores, porque justamente ante estas situaciones relevantes como revisar anular en algunos casos las resoluciones de la ilustre Corte Suprema o verificar la constitucionalidad de las normas entre otras importantes facultades se debera contar con abogados de vasta experiencia y con reconocida solvencia. 3. Con relacin a los precedentes vinculantes, el Tribunal Constitucional en estos ltimos tiempos ha sido ms cauto. En su opinin, que importancia revisten los precedentes vinculantes? No es pertinente que stos sean continuos, ya que al tener vinculacin, stos adquieren una suerte de carcter de ley para toda la repblica e instancias en todos los procesos y procedimientos judiciales y constitucionales los cuales debern ser de vigencia prolongada, su misin es orientar a los rganos y organismos jurisdiccionales para que stos se rijan bajo el orden y desarrollo constitucional, con una jurisprudencia continua y uniforme que pueda sealar y servir como referente en el caso doctrinal, es de obligatorio cumplimiento cuando es vinculante, y sobre todo una atencin preventiva de la justicia, sabiendo cul es la postura y criterio del Tribunal Constitucional en su funcin rectora como supremo intrprete de la Constitucin. Hay que resaltar que los precedentes vinculantes adquieren trascendencia histrico - legal ya que guan a los rganos de la administracin de justicia ordinaria y le facilita a sta la administracin de ella. Agradezco su pregunta en cuanto a la cautela; siempre que sealamos que el precedente debe ser declarado vinculante, tal condicin debe estar justificada por su necesidad y utilidad en cuanto a la eficacia del desarrollo de la justicia y, a su vez, por la relevancia del tema, ya que su aplicacin conllevar a un orden eminentemente jurdico-procesal para evitar interpretaciones incorrectas en cuanto a la aplicacin de ciertos temas. Lo que se busca es que los precedentes rijan a travs del tiempo, y a lo largo del cambio de magistrados, stos deberan modificar su propia jurisprudencia. Sobre el tema deberamos revisar la ley orgnica del Tribunal Constitucional para poder anular nuestras sentencias o por lo menos el vinculante que hubiramos precisado en alguna de ellas lgicamente de ser necesario entendamos que esto debe ser excepcional porque infalible, solo Dios. 4. En relacin a la celebracin de los 90 aos de creacin de los Tribunales Constitucionales en el mundo (Austria) Cul es su valoracin sobre las funciones que desempea el Tribunal Constitucional dentro de un Estado de Derecho y qu retos estn pendientes? Recordando a Hans Kelsen en sus debates con Karl Smith, de lo cual he recogido y siento que a la luz de los 90 aos, 2 3 periodos interesantes sobre la democracia como fuera en los aos 20, es que en Austria se crea la Corte Constitucional, se ve

as

o, ya C no

un inicio feliz sobre la base del control concentrado de la Constitucin, sin embargo, crece la sombra de la intervencin del nacional socialismo, como la poltica fascista del Ducce en Italia, se paraliza el funcionamiento de las cortes en Europa, por lo que resulta interesante que, luego del desembarco de Normanda en 1945, y restablecida la democracia en Europa es cuando vuelven a nacer las cortes constitucionales Europeas con ms brillo, fortalecimiento y estabilidad de sus instituciones y sus magistrados, paralelamente al desarrollo institucional de la democracia, y es que sin duda las Cortes y Tribunales Constitucionales, a veces no son muy queridos en el debate de una transicin democrtica y con las consecuencias de la guerra y posguerra. Especialmente a los personajes de visin totalitaria, le es incmodo tratar con un Tribunal o Corte constitucional demcrata, as como cuando se trata de un autcrata o dictador, o grupos polticos cuyas concepciones ideolgicas sean contrarios a un Estado Social y Democrtico de Derecho, estas formas de poltica de ninguna manera podrn convivir con una Corte o Tribunal Constitucional. Entonces tenemos tribunales constitucionales o controles constitucionales generados tambin por el sistema americano establecido por la Supreme Court, pero con casaciones constitucionales y un control muy fuerte sobre el poder poltico y sobre proteccin de los derechos fundamentales; sin duda, es el sostn y la expresin que funciona en un pas la democracia a plenitud, considero que antes cuando no haban los Tribunal Constitucionales era ms fcil la injerencia de las dictaduras, de los golpes de estado, no digo que esto haya desaparecido como una sombra negativa en Amrica Latina, pero sin duda el fortalecimiento de las cortes constitucionales o supremas cortes bajo el marco de casacin constitucional y fortaleza del derecho constitucional hace ms difcil la concepcin arbitraria del mal uso del poder, ya sea por golpes de estado, gobiernos cvicos militares y/o autocracias. Esta fortaleza que nos dio los Tribunales Europeos, la Supreme Court Americana, la cmara de los Lores Britnica entre otros y su justicia, hacen que el ciudadano se d cuenta que el poder poltico tiene lmites ejercidos por el control constitucional. Cuando vemos que un presidente de la repblica se somete a la justicia, al control constitucional, nos damos cuenta que esto tiene su basamento tambin en

la legitimidad de estos Tribunales, por eso la preocupacin que existe en la calidad moral de su trayectoria y capacidad jurdica de los jueces e independencia de criterio, de los mismos. Esa es la garanta de la estabilidad democrtica de la que hago mencin, porque si un Tribunal, cualquiera que fuere, se sometiera al poder poltico o al poder econmico o sus integrantes no tienen catadura moral o solvencia en su conducta, generara el debilitamiento de la democracia. Tengo la sensacin, y esto es una opinin personal, que la imagen del Tribunal Constitucional se ha ido deteriorando un poco, pero a lo mejor es un sentimiento solitario, en esto tambin hay programas y estilos de gobierno; aparentemente somos un organismo pequeo dentro del Estado, pienso que el Estado a veces hasta nos ha olvidado, ya que no representamos un presupuesto importante, pero en lo que s somos importantes es en la proteccin de los derechos fundamentales de las personas, en la justicia social, en el control constitucional y del Poder Poltico, por eso creo que el verdadero reto es el de levantar la imagen del Tribunal, a travs de nuestras sentencias bien motivadas, pero dentro de los lmites de nuestras funciones, creo que no somos constituyentes ni legisladores, pero esto nos da un techo mejor porque as podemos controlar la constitucionalidad de las leyes, sin que tengamos que legislar positivamente. Esta funcin requiere de serenidad, capacidad y sobre todo de trayectoria democrtica, en especial en pases como los nuestros que ha ido, a travs de su historia, de dictadura en dictadura, los ciudadanos que han tenido el honor de ostentar estos cargos han tenido que luchar contra stas y en consecuencia han sufrido el maltrato de estos regmenes por haber expresado siempre su opinin en contra de ellas. Cuando usted me habla de retos quisiera ms bien expresar una sugerencia porque creo que sera conveniente por ejemplo, que el legislador establezca en la norma correspondiente, que los procesos constitucionales de amparo contra el Jurado Nacional de Elecciones y el Consejo Nacional de la Magistratura deberan venir directamente al TC, en concordancia con el artculo 142 de la Constitucin Poltica vigente del Per, entre otras que hemos ido mencionando y que seguramente el legislador las viene estudiando por el bienestar del desarrollo democrtico de nuestro pas. Gracias.

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HISTORIA

El proceso judicial contra el presidente Jos Rufino Echenique Benavente


Mara Luz CREVOISIER Periodista.

ima estuvo de esta el 20-04-1851 al realizarse por vez primera en la ya bastante avanzada vida republicana el cambio entre dos presidentes constitucionales, los generales Ramn Castilla y Marquesado (1797-1867) y Jos Runo Echenique Benavente (1808-1887). ste, anteriormente, haba ejercido la presidencia del Consejo de Estado (1845) por dos veces consecutivas; haba sido ministro de Guerra (1846) en el saliente gobierno, y elegido asimismo primer vicepresidente de la Repblica. En consecuencia, hubo una estrecha relacin poltica, amical y hasta casi familiar entre Castilla y Echenique. Ambos se haban casado con dos ilustres y adineradas damas arequipeas de la ms alta alcurnia. El primero, con doa Francisca de Diez Canseco, y el segundo, con doa Victoria Tristn. Qu pas para que todo ello se destruyera? ECHENIQUE BENAVENTE El nuevo mandatario perteneca al Partido Conservador y era un campechano agricultor bastante solvente, nacido en Putina, Azngaro, Puno. Por ah se deca que su lugar de origen estaba en Bolivia, dicho que, posteriormente, esgrimiran sus enemigos y adversarios polticos. Empero, la verdad fue que Jos Runo, de nio, en medio de las convulsiones de la etapa independentista, se perdi o lo raptaron y fue criado en una comunidad aimara hasta que lo devolvieron al hogar paterno. Este seor provinciano y amigo de una vida tranquila ingres en la poltica sin buscarlo: Sea por pequeez o insuciencia nunca me domin la idea de gobierno y de hacerme de ese modo a los compatriotas, y

si alguna vez contribu a ello y me prest fue solo arrastrado por las circunstancias, tal como armara en sus Memorias. (1) Al da siguiente de efectuarse el cambio de mando, empezaron las revueltas. La ciudad se encontraba an bajo la modorra del festejo y continuaban encendidos los lamparones de la regia mansin de doa Victoria Tristn, perteneciente a una de las familias ms ricas del Per y esposa del amante presidente. Ella era hija de Juan Po Tristn y Moscoso (1773-1859), nombrado ltimo virrey del Per despus de la Capitulacin de Ayacucho por los caciques del Cusco (que desconocieron el acuerdo del mariscal De La Serna) por ser el militar de la ms alta graduacin del ejrcito realista, y estar consignado su nombre en el Pliego de Providencia, como arma el ilustre historiador del Derecho peruano y maestro sanmarquino Juan Vicente Ugarte del Pino, ex presidente de la Corte Suprema del Per, ex decano del Ilustre Colegio de Abogados y ex decano de la Facultad de Derecho de la UNMSM. Runo Echenique gan las elecciones presidenciales teniendo como contendores a los mariscales Antonio Gutirrez de la Fuente y Manuel Ignacio de Vivanco, y al rico agricultor iqueo Domingo Elas, llamado el Amigo del Pueblo y fundador del Partido Progresista, quien se convertira en su ms acrrimo enemigo. Su perodo de gobierno estaba jado desde 1851 hasta 1855, es decir, cuatro aos, tal como lo estipulaba la Constitucin de 1839. MANDATO Durante su breve gobierno, ensombrecido por una serie de hechos sociopolticos y econmicos generados por los liberales, se aprobaron los primeros cdigos Civil (1852) y de Enjuiciamiento Civil del Per (...), construy las carreteras Cusco-Arequipa, Arequipa-Matarani y concluy la va frrea Tacna-

Jos Rufino Echenique Benavente.

Arica, adems de dotar a Lima del servicio de alumbrado de gas. Un grave error del que ms tarde lo acusaran sus detractores fue la entrega de territorio nacional al Brasil a travs del tratado Herrera-Da Ponte Ribeiro, siendo este uno de los actos internacionales ms discutidos de nuestra historia diplomtica. Sin embargo, la piedra de choque que mancillara su mandato fue el escndalo de la consolidacin de la deuda interna, arma que utilizaran sus contrincantes para atacarlo, especialmente, el general Castilla, quien, segn opinin de Ugarte del Pino, no le perdon jams el no haberse dejado manipular por l. Esta deuda estuvo avalada en seis millones de pesetas por Ramn Castilla, pero durante el gobierno de Echenique se elev a 24 millones, basndose en documentos y recibos apcrifos. La deuda interna, como nos sealara el tambin ilustre historiador y maestro universitario Jos Agustn de la Puente y Candamo (2), consista en el pago que el Estado se comprometa a efectuar a los que participa-

ron en la guerra de la independencia como una compensacin econmica por sus servicios. Runo Echenique fue continuamente satirizado en panetos y caricaturas, adems de tener que enfrentar una serie de motines en diversas partes del pas, los que duraron once meses y dejaron como saldo ms de 4,000 muertos y un gran perjuicio econmico para el Estado-nacin, hasta que, nalmente, el general Castilla, apoyado por el general Miguel de San Romn y el liberal Domingo Elas, le derrot en el encuentro militar de La Palma (5-01-1855), sustituyndole en el poder. Castilla y Marquesado asumi provisoriamente la presidencia del Per, por segunda vez. Empero, ahora era con el respaldo de los liberales y del pueblo. JUICIO DE RESIDENCIA El derrocado presidente fue deportado a Nueva York y desde esa ciudad envi una carta al presidente de la Corte Suprema, fechada el 25-02-1855, ofreciendo someterse al Juicio de Residencia, sistema que per-

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viva desde el Virreinato, para dar cuenta pormenorizada de su mandato. Ugarte del Pino maniesta que ningn virrey se iba a su casa sin rendir cuentas ante el Tribunal Mayor de Cuentas por intermedio de un Juicio de Residencia; ambas instituciones se perdieron con los aos, lamentablemente, subraya. Como seala el investigador Augusto Medina (3), el 10-04-1855, Castilla anuncia que Echenique puede retornar al pas contando con todas las garantas. La Convencin Nacional, a solicitud del gobierno, aprueba el 23 de noviembre del mismo ao la ley para abrir juicio a Echenique y a sus ms cercanos colaboradores, en el proceso de Juicio de Residencia, tal como lo estipulaba la Constitucin de Huancayo de 1839, correspondindole a la Corte Suprema ventilar el proceso en mencin. Durante este nterin se formaron varios grupos a favor de Echenique en Arequipa, Cusco, Moquegua y Tacna, quien apremiado por sus seguidores retorna al Per el 24-031861 e ingresa por el sur del pas; en Islay, fue reconocido por el capitn del puerto, y avisado de este hecho el gobierno, las autoridades dispusieron apresarlo y conducirlo a un barco de guerra que lo llev hasta la isla de San Lorenzo. Por qu se le detiene? La supuesta justicacin estribaba en que vena a incitar al pueblo a la rebelin contra el gobierno de Castilla, tal como lo especic el ministro Manuel Morales en una Nota a la Secretara de la Cmara de Diputados, en la que pidi tomar medidas y denunciarlo ante el juez del Crimen del Callao, por sus afanes subversivos. Documentacin fechada el 6-04-1861, en respuesta al pedido de un informe sobre el caso que hiciera el Congreso al Poder Ejecutivo. Empero, hay cosas importantes que debemos precisar jurdicamente. Cuando Echenique fue detenido en 1861, ya no estaba vigente la Constitucin de 1839, sino la de 1860, que, a su vez, abrog la de 1856. En estas dos ltimas, ya no gur el Juicio de Residencia, sino el Juicio de Responsabilidad para el Presidente de la Repblica, pero, en cambio, s segua vigente la ley dada el 23-11-1855 para que se efectuara este juicio, como anota Augusto Medina en su Inicios del Control Poltico Parlamentario en el Per. LA DEFENSA Doa Victoria Tristn de Echenique elev un recurso al Congreso Nacional pidiendo se pusiera en libertad a su esposo, pues no exista

Juan Vicente Ugarte del Pino.

Alfredo Bryce Echenique.

Jos Agustn de la Puente.

orden judicial de detencin, aclarando y recordando que su venida al Per fue justamente para someterse al Juicio de Residencia, de acuerdo con la ley que mencionamos lneas arriba. En verdad, si ste demor tantos aos en ejecutarse fue seguramente porque el ex presidente se hallaba fuera del pas. El Congreso admiti el Recurso y la Cmara de Diputados, el 29-04-1861 veintitrs das despus acord en su sesin que se d inicio al juicio y el juez del Crimen del Callao lo absolvi al no poder probar los cargos de conspirador. Orden se sobresea el caso y, consecuentemente, le dej en libertad. La Corte Superior conrm esta sentencia; empero, apelada, qued sin resolucin. No obstante, se especul entonces que los amigos conservadores de Echenique tenan el control tanto del Poder Legislativo como del Judicial. Pero, Castilla era Castilla; trejo, audaz y autoritario. Vio con temor que Echenique volviera libremente a la poltica, por lo que dispuso que le desterraran a Valparaso. Le tomaran nuevamente preso en la misma hora en que deba ser puesto en libertad. En efecto, el 12-08-1861 se acusa a Echenique de querer alterar la tranquilidad del Per y por ello se le aleja temporalmente. Castilla concluy su mandato en 1862.

Echenique retorn al pas. En sus Memorias, ste apunto: No s por qu la Corte no lo determin as y dej el asunto indenidamente aplazado y sin resolucin, y, ms adelante, agrega, aunque desengaado con tal procedimiento, tuve que resignarme a ello para que no se me atribuyan nes de ambicin.(4) Cul fue la verdadera razn de este proceder de Castilla? Hay que sealar que la instauracin de la Repblica, como lo recuerda el maestro Ugarte del Pino, se realiz sin transicin alguna y sin un modelo directo, por tanto, se estaba inventando por decirlo as a la Patria, era una etapa de completa anarqua, como tambin lo acota acertadamente De la Puente y Candamo, quien precisa que los protagonistas del nuevo Estado quisieron crear uno donde pudieran crecer las futuras generaciones ejemplarmente, pero cometieron muchos errores debido a su apasionamiento. HABLA BRYCE ECHENIQUE Alfredo Bryce Echenique, nacido en Lima el 19-02-1939, es uno de nuestros ms calicados escritores y adems abogado; es tataranieto por lnea materna de Jos Runo Echenique Benavente, a quien veladamente se reere en una de las novelas peruanas ms importantes de la segunda mitad del siglo XX: Un mundo para Julius (1970), cuando la madre de Julius advierte al nio que no se acerque a la carroza: Cuidado, no la toques, est llena de telaraas. Era del bisabuelo cuando fue presidente de la Repblica. Queriendo conocer la opinin de nuestro ilustre escritor y profesor respecto a su tatarabuelo, le enviamos este cuestionario a travs del rea de Prensa del Grupo Santillana (seorita Melina). Tuvo la inmensa generosidad y amabilidad de respondernos. Querida Melina. All va este extrao cuestionario con sus respuestas. Carios. Alfredo Bryce Echenique.

CUESTIONARIO 1. Qu concepto tiene usted de Jos Runo Echenique Benavente, al margen de su parentesco con l? - Fue un excelente agricultor, dueo de la gran hacienda Monterrico. Tengo entendido que su suegro, Po Tristn, lo meti en poltica. Craso error. 2. Echenique fue un conservador, por tanto los liberales le odiaban, no cree que ello inuy en los cargos que se le imputan? - Lo ignoro por completo. 3. Los falsos recibos que elevaron la suma de los seis millones de pesetas como deuda de la guerra de la independencia a 24 millones seran solo responsabilidad de Echenique? - Nada le puedo decir de un dato que desconozco y me sorprende sobre todo por la gran diferencia entre ambas sumas. 4. Qu imagen tiene de doa Victoria Tristn, valerosa defensora del derrocado presidente, su esposo? - Literalmente, tuve una imagen solo fsica de ella: un cuadro que mis hermanos descartaron y me endosaron a m. En mi casa, la verdad, no dur mucho. 5. Cul, si hay alguno, sera el legado de Jos Runo Echenique? - Probablemente, sus Memorias. A Alberto Tauro del Pino, Ral Porras Barrenechea y Julio Ramn Ribeyro les gustaban mucho. Eso lo recuerdo muy bien, y fueron ellos los que me indujeron a leerlas. 6. Fuera de nombrarlo en Un Mundo para Julius, piensa tomarlo en cuenta posteriormente? - No recordaba haberlo nombrado en esa novela. Es cierto que se habla de un bisabuelo presidente, pero la verdad es que yo no pensaba en Echenique para nada. Adems, fue mi tatarabuelo. En cuanto al futuro, puedo usarlo, s, pero slo literariamente. 7. Un comentario nal - Fue juzgado, reivindicado y rehabilitado por el Congreso del Per y muri pobre. Tambin volvi a la agricultura.
[1] BASADRE G. Jorge. Historia de la Repblica del Per (1822-33) Tomo IV. Octava edicin, en Memorias de Echenique. [2] CREVOISIER, Mara Luz, en Absolucin del presidente Echenique, Diario Oficial El Peruano. Lunes, 4-05-2009. Pgina de Opinin. [3] MEDINA, Augusto, Inicios del Control Poltico Parlamentario en el Per a travs de dos hechos histricos: el Juicio de Residencia de Ramn Castilla y Rufino Echenique, en Derecho y Cambio Social. (4) Ibid.

Suplemento de anlisis legal

MARTES 4 DE ENERO DE 2011

EL LIBRO

Cultura jurdica. Ideas e imgenes


l abogado y profesor universitario Jos Ramn Narvez Hernndez formula en este sugestivo e importante libro un concepto de cultura jurdica. Tema tan novedoso como espinoso en la epistemologa del derecho y, ms an, en las opiniones de juristas y abogados que siempre tienen o encuentran una anttesis a toda tesis que plantee cualquier colega distinguido o no- en nuestro complicado planeta. Sin duda, es un tema para los lsofos, en general, y para los lsofos del derecho, en particular. As tambin, para los verdaderos juristas, esto es para los destacados abogados tan interesados en las normas y en el proceso legal como en los problemas y planteos sustantivos sobre la esencia y existencia de la profesin o quehacer profesional que nos da de comer. No es, pues, una preocupacin para los simples abogados mercantilistas o codigueros que se ufanan y satisfacen su ego cuando neciamente son llamados operadores del derecho. El autor, consciente de esta lucha interna en nuestro gremio, subraya que no es un concepto acabado, sino una hiptesis de trabajo con diversas posturas metodolgicas empeadas en dar con un parmetro que permita tanto los acuerdos para integrar una comunidad como la convivencia de sus miembros. Planteo que, sin duda, nos lleva a pensar que en algn momento esa comunidad buscada sealar las pautas como la necesaria sntesis para consagrar tanto a la misma comunidad como a la idea de contar con un concepto aprobado de cultura jurdica, la cual, a todas luces, requerimos para ser mejores y superar la vieja y agobiante crisis en la que se encuentra, desde antao, sumida el derecho. CULTURA Y DERECHO Narvez Hernndez parte de unir dos conceptos y experiencias fundamentales en toda sociedad humana desarrollada y contempornea: cultura y derecho. Ambos comparten muchas caractersticas comunes. El autor seala que son fenmenos sociales, se debaten entre el descubrimiento social y la imposicin de los factores reales de poder, entre la articialidad y la

Ley de las XII Tablas (450 a.C.). Lo dems es historia jurdica conocida. EL AUTOR Jos Ramn Narvez Hernndez, actualmente, es el presidente del Instituto Latinoamericano de Historia del Derecho (ILAHD), fue elegido en octubre de 2008 (Vid. Jurdica N 296, de 30-03-2010, en artculo Perspectivas actuales de la historia del derecho del reconocido historiador Teodoro Hampe Martnez, pp. 6-7), es profesor de planta de la materia Historia de la losofa del derecho I en el posgrado en derecho en la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM) e investigador del Instituto de Investigaciones Jurisprudenciales y tica Judicial de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (Mxico). Asimismo, debemos resaltar que tambin es doctor en Teora e Historia del Derecho por la Universidad de Florencia, con mencin honorca por la tesis. Tuvo el honor de ser discpulo del ilustre profesor e historiador del derecho Paolo Grossi (Florencia, n. 1933). Es licenciado en derecho, con mencin cum laude por investigacin cientca, por la Universidad Panamericana. Ha realizado estancias de investigacin en diversos pases de Amrica y Europa. Ha publicado muchos libros y artculos en revistas jurdicas tanto de Mxico como del exterior. Por ltimo, debemos recordar que Jos Ramn estuvo en Lima, en julio ltimo (2010), y fue invitado a dictar una conferencia sobre el tema de su libro en el Ilustre Colegio de Abogados de Lima (CAL). Entonces, fue recibido por la pequea comunidad iushistrica peruana, integrada, entre otros, por Carlos Augusto Ramos Nez, Teodoro Hampe Martnez, Jos de la Puente Brunke, Roxana Sotomarino Cceres, E. Keycol Arvalo Silva y nosotros. (F. del S.).

Jos Ramn Narvez Hernndez.


Editorial Porra, Mxico. 2010. 139 p.

naturalidad. Sin embargo, el surgimiento en nuestros das de nociones como las de multiculturalismo o pluriculturalidad dan cuenta de una rpida evolucin del trmino cultura y de su adecuacin a un concepto ms abierto, exible, incluyente y propositivo. Cmo ha inuido este cambio en las relaciones entre derecho y cultura? Pues bien, Jos Ramn nos presenta en su libro quince ensayos e imgenes proponiendo una reexin original sobre lo que hoy se entiende por cultura jurdica que, en denitiva, participe activamente de una convivencia de calidad, humana, existencial, que no sacrique la pluralidad ni convierta sus normas en instrumentos de dominacin. Por ello arma Narvez la cultura jurdica no solo se desprende del texto legal, sino que debe buscarse una serie de elementos simbli-

cos que una comunidad utiliza para construir, entender y aplicar su derecho. A todo ello nosotros queremos agregar que hoy da ya nadie pone en duda o discute que el derecho es producto de la evolucin sociocultural de los pueblos, y ese alto nivel cultural de la humanidad comenz en Mesopotamia, cuya civilizacin sumeria produjo los primeros cdigos jurdicos iusnaturalistas de los reyes Urnamunu, Shulgi y Hammurabi (1692 a.C.), el ms completo y perfeccionado descubierto recin en 1903. De ah, en adelante, el derecho fue recepcionado y difundido por los hebreos, fenicios, indos y griegos. Estos ltimos, con los arcontes atenienses Dracn y Soln (siglo VI a.C.) produjeron el iuspostivismo (constituciones), esto es, el derecho creado por el hombre para el hombre. Realidad que fue aprendida y plasmada por los romanos en su famosa

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