MARCO TEORICO - CONCEPTUAL

QUE ES EL ARBITRAJE?
Es un medio de solucin de controversias distinto al proceso judicial, por el cual las partes se someten a la decisin de un tercero, que en este caso es el rbitro, quien es responsable de dar solucin a la disputa.

EN QU SE DIFERENCIA EL ARBITRAJE Y LA CONCILIACIN?

En el arbitraje es un tercero imparcial -el rbitro- quien define la controversia, a travs de un laudo arbitral, que es una suerte de sentencia, definitiva e inapelable; en cambio, en la conciliacin, el tercero -llamado conciliador- no tiene facultad para resolver el conflicto, solamente hace sus mejores esfuerzos para que las partes lleguen a un entendimiento.

QU DIFERENCIA EXISTE ENTRE UN ARBITRAJE DE DERECHO Y

UNO DE CONCIENCIA? En el arbitraje de derecho, los rbitros son abogados y resuelven los conflictos en un marco legal; mientras que en el arbitraje de conciencia, los rbitros, pueden ser tcnicos o profesionales de otros campos y resuelven las controversias conforme su leal saber y entender, pero basndose en principios y formas del debido proceso.

QU ES UN CONVENIO ARBITRAL?
Un convenio arbitral es un acuerdo de voluntades por el que las partes deciden someter a arbitraje sus controversias. De ese modo, las partes renuncian a acudir a la justicia estatal, representada por el Poder Judicial.

QU FORMALIDADES DEBE CUMPLIR UN CONVENIO ARBITRAL?

Se celebra por escrito en un contrato o en cualquier documento que deje constancia de la voluntad de las partes de someter sus conflictos a un arbitraje.

 PUEDO DESCONOCER UN CONVENIO ARBITRAL SUSCRITO Y

ACUDIR AL PODER JUDICIAL? No se puede. Si se suscribi un convenio arbitral, las partes estn en la obligacin de respetarlo. Ante el incumplimiento de alguna de ellas, el rbitro est facultado para continuar con el procedimiento incluso sin la participacin de aqulla.

QU VENTAJAS OFRECE EL ARBITRAJE FRENTE AL PODER

JUDICIAL? La rapidez en la obtencin de la solucin a la controversia, la especialidad profesional de los rbitros para dirimir controversias determinadas, la facultad de las partes de poder designar a sus rbitros garantizando la imparcialidad del proceso, adems de la libertad de las partes de poder fijar ellas mismas las reglas del proceso arbitral.

QU ES UN ARBITRAJE INSTITUCIONAL?
Es aqul cuya administracin est a cargo de una institucin arbitral como es el caso del Centro de Arbitraje de la CCL, el cual cuenta con Reglamentos Arbitrales propios, personal calificado, infraestructura y tecnologa puesta al servicio de los rbitros y las partes.

QU ES UN ARBITRAJE AD-HOC?
A diferencia de un arbitraje institucional, es aquel proceso cuya administracin y desarrollo no ha sido encomendado a una institucin arbitral, sino que es conducido a voluntad de las partes, quienes en concurrencia de los rbitros, fijan sus propias reglas.

CONVIENE PACTAR UN ARBITRAJE INSTITUCIONAL O UN

ARBITRAJE AD-HOC? Recomendamos siempre un arbitraje institucional porque tiene reglas predecibles para las partes. Regula situaciones diversas, que un arbitraje adhoc no prev; evita acudir al Poder Judicial a lo largo del proceso; y finalmente, cuenta con la experiencia y especializacin propia de la institucin.

 QU TIPO DE CONTROVERSIAS PUEDO SOMETER A UN

ARBITRAJE? Todo tipo de controversias son susceptibles de ser resueltas en un arbitraje, salvo aquellas que expresamente estn excluidas por la Ley General de Arbitraje (Ley N 26572), por cuanto se trata de derechos indispensables o irrenunciables. En general, todos los conflictos de ndole patrimonial o empresarial son arbitrables.

QUIN DESIGNAR A LOS RBITROS RESPONSABLES DE

RESOLVER MI CONFLICTO? La designacin de los rbitros depende de lo acordado por las partes. El tribunal Arbitral puede tratarse de un rbitro nico o de un cuerpo colegiado, usualmente compuesto por 3 rbitros. Sin embargo, en caso de no lograr acuerdo alguno sobre el nombre de los rbitros, el Reglamento del Centro de Arbitraje de la CCL, establece que ser el Consejo Superior de Arbitraje quien designe a los rbitros.

QU ES EL CONSEJO SUPERIOR DE ARBITRAJE?

Es el rgano administrativo rector del Centro de Arbitraje de la CCL. Encargado de cumplir y hacer cumplir los Reglamentos Arbitrales del Centro, as como de resolver los incidentes que pudieran ocurrir al interior del proceso, como por ejemplo, la designacin de rbitros, resolver la recusacin contra un rbitro, entre otras funciones.

QU ES UN LAUDO?
Es la decisin del rbitro que pone fin al arbitraje. Es definitiva e inapelable, salvo acuerdo contrario de las partes. ste tiene valor de cosa juzgada y se ejecutar como una sentencia judicial.

UN LAUDO ES IGUAL QUE UNA SENTENCIA?

En cuanto a sus efectos, un laudo arbitral es equivalente a una sentencia judicial definitiva, en el sentido que es posible de ser exigido como una sentencia.

QU HAGO SI MI CONTRAPARTE NO QUIERE CUMPLIR CON LO

ORDENADO EN UN LAUDO? Acudir al Poder Judicial de tal manera que el juez, de manera expeditiva y sin mayor costo, ordene cumplir el laudo de la misma forma que si se tratara de una sentencia judicial. En general el grado de cumplimiento de los laudos arbtrales emitidos al interior de procesos administrados por el Centro es bien alto.

I.- ARBITRAJE
DEFINICION:
Es un medio de solucin de controversias distinto al proceso judicial, por el cual las partes se someten a la decisin de un tercero, que en este caso es el rbitro, quien es responsable de dar solucin a la disputa.

II.- ARBITRAJE INTERNACIONAL

La palabra arbitraje proviene del latn arbitrari, que significa juzgar, decidir o enjuiciar una diferencia. Se define como un instrumento de imparticin de justicia, acordado por las partes, fundamentadas en la legislacin que as lo autoriza, alternativo al proceso judicial, en el que un particular, que es investido con facultades jurisdiccionales, resuelve vinculativamente para los contendientes la controversia, con la colaboracin de la autoridad judicial para la realizacin de actos coactivos y de otros sealados en el acuerdo arbitral o en la ley. Todos los das existe un gran intercambio de bienes y servicios entre proveedores que se encuentran en un pas y compradores o adquirientes que se hallan en otro. Con frecuencia, los operadores del comercio realizan sus transacciones a distancia por medio de representantes. La relacin personal de antao prcticamente se ha perdido, lo que obliga a las partes a actuar con

fundamento en principios y objetivos de buena fe, y conforme a las prcticas, usos y costumbres internacionalmente aceptadas, necesarios para el buen desarrollo del comercio. Proyecto de Convencin de la CCI, La Cmara de Comercio Internacional de Pars (CCI) redact un Proyecto de Convencin, y un informe en 1953 sobre la Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Internacionales, documentos que fueron aceptados por el Comit de Arbitraje de la misma. En su informe expresaba que era indispensable darle a la autonoma de la voluntad el valor que le corresponde, a pesar de que existe una tendencia creciente en negarle a la autonoma de la voluntad el privilegio de constituir una fuente de derecho internacional privado, y a reducir tericamente a ste, a la ciencia de los conflictos de leyes que supone que toda relacin jurdica depende de la legislacin nacional. Consecuentemente con su forma de pensar formul el concepto de laudo arbitral internacional, es decir, el de una sentencia desvinculada de toda legislacin nacional. El arbitraje moderno se inici con la fundacin, en 1892, de la Corte de Londres de Arbitraje Internacional, seguida en 1923 por la Corte Internacional de Arbitraje de la Cmara Internacional de Comercio CCI.

III.-EL ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL

El arbitraje surge como alternativa real para prevenir y solucionar definitivamente y de forma idnea los conflictos que se susciten en las transacciones de comercio internacional, aunque hay varios tipos de arbitraje, como el ad hoc, el de derecho, el de equidad, el institucional, el ms utilizado es este ltimo. La autonoma de la voluntad de las partes, para m, es un punto muy bueno para el usuario, ya que uno puede escoger al arbitro que ms se apegue a la litis, ya que un juez no es tan experto en ciertas materias como lo pueden ser los rbitros, a parte stos renen cualidades como la neutralidad, independencia, iniciativa, flexibilidad, imparcialidad, resolucin, creatividad y

ponderacin. Pero el verdadero xito de un arbitraje, consiste en escoger a uno o tres rbitros verdaderamente expertos en la materia. El rbitro como persona encargada de prestar un servicio al igual que cualquier profesional liberal, ya sea arquitecto, mdico, informtico, etc., debera suscribir una pliza de responsabilidad civil que le cubra frente a posibles negligencias profesionales derivadas del ejercicio de su actividad1. El arbitraje es voluntario por su origen pero obligatorio por su resultado y estoy completamente de acuerdo con el autor, ya que el resultado es mucho ms imparcial y sobre todo mucho ms rpido. Aunque tambin hay ciertos riesgos, de naturaleza, como, jurdica, tcnica, econmica, comercial, poltica, financiera y varias que se clasifican como extraordinarias. El Arbitraje Comercial Internacional, puede variar un poco de pas a pas pero en las Convenciones de Nueva York 1958 y Panam 1975, se unificaron ciertos puntos para que en un pas no fuera legal algo que en otro es ilegal. Y para esto me permito citar nuevamente al autor: La decisin salomnica de someterse al juez de un pas distinto a la nacionalidad de las partes en litigio, no soslayar ni los problemas jurdicos de carcter competente o de ejecucin de sentencias ni los de naturaleza tcnica para que sean unnimemente aceptados por las propias partes Lo que hace atractivo, en nuestro punto de vista, el arbitraje, es que uno escoge el arbitro, es rpido, es de buena voluntad, no es fcil de corromper ya que en primera existe la excusa y la recusa, y para seguir el arbitro debe comprometerse a iniciar y terminar el proceso de manera imparcial, esto hace que sea ms confiable, tambin existe la confidencialidad as que no hay problemas que alguien haga pblica la litis. El laudo, o la sentencia arbitral, puede anularse, claro que por razones importantes y no slo por que una de las partes se vea afectada.
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ROCA AYMAR, Jos Lus. El Arbitraje en la contratacin Internacional. Pg. 37

Cualquier convenio o clusula deber contemplar en su formulacin, por lo menos: La voluntad concorde e inequvoca de las partes de someter el conflicto al arbitraje, con exclusin de los tribunales de justicia, mientras no se haya dictado el laudo. El otorgamiento de los rbitros de las facultades necesarias para que puedan pronunciarse en todas las cuestiones planteadas por las partes. Facilitar la aplicacin de un procedimiento flexible que lleve aparejado un laudo ejecutorio, comprometindose las partes a cumplirlo. Lo que nos hace pensar que, los requisitos ms comunes a todo contrato de acuerdo arbitral sern, la capacidad de las partes para que haya una igualdad, el libre consentimiento para que el que tenga que pagar no acuse que nunca se le pidi su consentimiento, y la ley de forma que las partes pueden elegir para que de acuerdo a lo que ellos escojan se lleve a cabo el arbitraje. Si antes de acudir al Centro Administrador de Arbitraje, se fue con un juez, lo nico que debern hacer las partes, ser que termine el proceso judicial. Pero si una vez dictado el laudo, la parte perdedora (por llamarla de alguna forma) se olvida de la buena voluntad y se rehusa a pagar, si se puede acudir con un juez para que le haga pagar, ya que el arbitro no tiene las mismas facultades que el propio juez.2 Las fases del arbitraje son 5 (postulatoria, constitutiva del tribunal, confirmatoria, probatoria y conclusiva) y podra creerse que esto es un proceso largo, pero es un proceso que tiene simplificadas todas sus fases para evitar corrupcin y procesos largos llenos de burocracia.

ROCA AYMAR, Jos Lus. El Arbitraje en la contratacin Internacional. Pg. 39

El arbitraje slo resolver lo que las partes hayan demandado, y a m, por una parte me parece muy bueno, pero por otro lado se me hace un proceso cerrado, ya que a lo mejor con la litis comenzada pueden surgir pequeos detalles que el rbitro ya no se tomar la molestia de resolver puesto que no fueron puestos en la fase postulatoria. Para que no se desnaturalice el arbitraje de su esencia ms genuina, los legisladores debern establecer los mnimos recursos posibles y por causas tasadas. Permitir la entrada a un excesivo abanico de recursos, admitindose generosamente la interposicin de los mismos, vulnerara el arbitraje, al dilatarse en el tiempo como un pleito tradicional

2. 1. INTERVENCIN JUDICIAL EN EL ARBITRAJE

Segn lo dispuesto en el artculo 1415 del Cdigo de Comercio, las disposiciones del mismo se aplicarn al arbitraje comercial nacional, y al internacional cuando el lugar del arbitraje se encuentre en territorio nacional, salvo lo dispuesto en los tratados internacionales de que Mxico sea parte o en otras leyes que establezcan un procedimiento distinto o dispongan que determinadas controversias no sean susceptibles de arbitraje. Asimismo, establece que lo dispuesto por los artculos 1424 y 1425 se aplicar aun cuando el lugar del arbitraje se encuentre fuera del territorio nacional.
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Para determinar quien es el Juez competente, cuando se requiera intervencin judicial, lo ser el Juez de Primera Instancia Federal o del orden comn del lugar donde se lleve acabo el arbitraje. Sin embargo, hay una intervencin Judicial restringida, segn lo dispone LA LEY GENERAL DE ARBITRAJE - LEY N 25472artculo 1421, que dice: Salvo disposicin en contrario, en los asuntos que se rijan por el presente ttulo, no se requerir intervencin judicial. Es restringido porque el Cdigo de Comercio seala los nicos supuestos en los que puede intervenir la autoridad judicial.

AGRURTO CORDOVA, Lus. El Arbitraje Internacional. Pg. 55

La finalidad de restringir la intervencin de la Autoridad Judicial, lo es para que el Tribunal Arbitral conduzca el proceso y resuelva la controversia, siendo esto lo que las partes desean, para lo cul es necesario que la autoridad judicial intervenga lo menos posible, por lo que, al intervenir lo menos la autoridad judicial, implica respetar la velocidad y tiempos del proceso arbitral.
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Los nicos casos en que las Autoridad Judicial puede intervenir son los siguientes: Remisin de las partes al arbitraje. Nombramiento de rbitros. Recusacin, remocin y excusa de rbitros. Medidas cautelares provisionales. Revisin de la decisin del Tribunal Arbitral sobre su competencia. Desahogo de pruebas. Ejecucin, reconocimiento y nulidad del laudo. Como en todo contrato, en el acuerdo de arbitraje la voluntad de las partes es la ley mxima, lo anterior de conformidad con el artculo 1417 el cul dice: Cuando una disposicin del presente deje a las partes la facultad de decidir libremente sobre un asunto, esa facultad entraara la de autorizar a un tercero, incluida una Institucin, a que adopte la decisin e que se trate, y el 1435 el cul dice: con sujecin a las disposiciones del presente ttulo, las partes tendrn libertad para convenir al procedimiento a que se haya de ajustar el tribunal arbitral en sus actuaciones. A falta de acuerdo, el tribunal arbitral

AGRURTO CORDOVA, Lus. El Arbitraje Internacional. Pg. 63

podr, con sujecin a lo dispuesto por el presente titulo, dirigir el arbitraje del modo que considere apropiado.

2. 2 RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL ARBITRAL

El arbitraje no es un procedimiento judicial, aunque tenga muchas similitudes. Las resoluciones de los rbitros se asemejan en muchas ocasiones a las de un procedimiento judicial, porque finalmente se trata de especies del mismo gnero. NO HAY ACTOS DE AUTORIDAD POR PARTE DE LOS RBITROS, no hay funcin pblica por parte de los rbitros. No son servidores pblicos. Sin embargo, es un procedimiento similar al judicial, porque se lleva a travs de un planteamiento, en los escritos que va fijando la litis, se demuestran los hechos controvertidos y se hacen valer los puntos de vista jurdicos, para concluir en una resolucin que, con fuerza vinculativa para las partes, resolver la controversia. La ejecucin de las rdenes procesales, se da voluntariamente por las partes, quienes tienden a cumplirlas, pues se han sometido a un procedimiento arbitral, para cumplir con lo que los rbitros van determinando. Adems, mientras no se resuelve el fondo del arbitraje, las partes usualmente se esmeran por dar una buena impresin a los rbitros. Si hay rebelda de una de las partes para ejecutar una orden procesal o para cumplirla, se tendr que acudir al auxilio judicial, pues es el Juez quien tiene el imperio para que se ejecuten coactivamente sus determinaciones, el cual debe exigir el cumplimiento de la misma.
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El laudo tiene carcter definitivo y resuelve la controversia con fuerza vinculativa para las partes. El laudo no es recurrible ni por medio de la apelacin ni por medio de cualquier otro recurso. La naturaleza del arbitraje es que, el laudo no sea recurrible. La voluntad de las partes cuando acuden al arbitraje es excluir de la decisin a los rganos
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AGRURTO CORDOVA, Lus. El Arbitraje Internacional. Pg. 85

judiciales, en materia que es permisible pactar, por lo que aceptar la intervencin judicial para que se entre al fondo de lo resuelto por los rbitros se desnaturaliza el arbitraje en su esencia misma.

2. 2. 1 IMPUGNACIN
Cuando hay cuestiones previas que determinar con la impugnacin a la representacin de las partes, lo cul no es muy comn, sin embargo, lo hay, en los casos de impugnacin a la competencia del tribunal en general, o sobre alguna cuestin particular, o recusacin de alguno de los miembros del Tribunal Arbitral o cualquier otra cuestin que sea conveniente resolver en forma de pronunciamiento previo, el tribunal puede resolverla despus de or a las partes, con una orden procesal, pero lo normal es que se resuelva a travs de un laudo interlocutorio. Las sentencias tienen que ser fundadas y motivadas, por exigencias de la Constitucin, ya que las sentencias son actos de autoridad que deben revestir estos requisitos indefectiblemente. Adems si bien nuestros Cdigos procesales han abolido las frmulas de las antiguas sentencias, la prctica hace que sigan conteniendo resultando y considerndos antes de los puntos resolutivos.6 Contra el laudo arbitral nicamente procede el recurso de nulidad. Este deber interponerse por escrito ante el Tribunal Superior competente del lugar donde se hubiere dictado, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la notificacin del laudo o de la providencia que lo corrija, aclare o complemente. El expediente sustanciado por el tribunal arbitral deber acompaar al recurso interpuesto. La interposicin del recurso de nulidad no suspende la ejecucin de lo dispuesto en el laudo arbitral a menos que, a solicitud del recurrente, el Tribunal Superior as lo ordene previa constitucin por el recurrente de una
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ROCA AYMAR, Jos Lus. El Arbitraje en la contratacin Internacional. Pg. 46

caucin que garantice la ejecucin del laudo y los perjuicios eventuales en el caso que el recurso fuere rechazado. El Tribunal Superior no admitir el recurso de nulidad cuando sea extempornea su interposicin o cuando las causales no se correspondan con las sealadas en esta Ley. En el auto por medio del cual el Tribunal Superior admite el recurso se determinar la caucin que el recurrente deber dar en garanta del resultado del proceso. El trmino para otorgar la caucin ser de diez (10) das hbiles a partir de dictado dicho auto. Si no se presta la caucin o no se sustenta el recurso, el tribunal lo declarar sin lugar.

2. 3 EJECUCIN DE LAUDOS
Cuando a la sentencia o laudo extranjero se le reconoce validez por satisfacer los requisitos exigidos en la legislacin, es importante determinar cuales van a ser los efectos y alcances de sus resolutivos, puesto que una institucin jurdica puede tener diverso contenido, de acuerdo con el sistema normativo que se le aplique. Una vez que se le reconoce validez a la sentencia extranjera, total o parcialmente, se proceder, por el juez de homologacin, a su ejecucin coactiva en cuanto a los resolutivos de condena, ya que, como se indic, los puntos declarativos o constitutivos, por su naturaleza, no son ejecutables. Los compromitentes que se sometieron al arbitraje conforme a las reglas de la Corte de Arbitraje Internacional debern cumplir el laudo sin demora7

ROCA AYMAR, Jos Lus. El Arbitraje en la contratacin Internacional. Pg. 92

El cumplimiento de un laudo no debe entenderse como un mero cumplimiento de un acuerdo arbitral, sino como el cumplimiento de una decisin jurisdiccional pronunciada luego del proceso arbitral. El laudo se ejecutara de la misma manera y conforme al mismo procedimiento con que se ejecuta una sentencia nacional. Sus reglas corresponden a las que ya examinamos al referirnos a la homologacin de laudos y sentencias extranjeras. El arbitraje encuentra su leitmotiv en la posibilidad de contar con una solucin emitida por un tercero que rena las cualidades deseadas por las partes y que, en caso de que la parte desfavorecida por el mismo no cumpla con su deber de acatar sus trminos, pueda ser ejecutado. Podemos concluir que la resolucin extranjera se ejecuta de la misma forma que la nacional, pues debe seguir en su totalidad los lineamientos marcados por los cdigos adjetivos citados para su cumplimiento, sin existir, mayores requisitos o beneficios, a excepcin de la distribucin de fondos resultantes del remate, que est a disposicin de la autoridad fornea.

2.4 MEDIOS DE IMPUGNACIN

La posibilidad de combatir una resolucin arbitral supone que alguien la considera ilegal o injusta, por que la persona se siente lesionada por el actuar o por la resolucin, la impugna, esto es, se resiste y la ataca. En primer lugar, la cuestin de la competencia, determina que cuando se requiere intervencin judicial ser competente para conocer el juez de primera instancia federal, o del orden comn del lugar donde se lleve a cabo el arbitraje. Esta misma disposicin seala en su segundo prrafo: Cuando el lugar del arbitraje se encuentre fuera del territorio nacional, conocer del reconocimiento y de la ejecucin del laudo el juez de primera instancia federal o del orden comn competente del domicilio el ejecutado o, en su defecto, el de la ubicacin de los bienes.

Interpretada la disposicin DE LA LEY GENERAL DE ARBITRAJE - LEY N 25472 a contrario sensu, nos dice que cuando el lugar donde se lleve a cado el arbitraje no este dentro de territorio nacional, ser competente para intervenir judicialmente los tribunales del lugar sede del arbitraje. Dicho en otras palabras, los tribunales del lugar en donde se realice el arbitraje sern los competentes para conocer de la nulidad del laudo. Como se podr apreciar, se determina la competencia en dos hiptesis distintas. En la segunda, el reconocimiento y la ejecucin se refiere claramente al laudo dictado por un tribunal arbitral que ha tenido su sede fuera de Mxico, y por tanto, ese laudo debe ser reconocido y homologado por lo Tribunales mexicanos. Algunos medios, como los remedios procesales, pretenden la correccin ms no la anulacin, del acto que se estima viciado. Otros medios de impugnacin como la apelacin, tratan de nulificar o modificar el acto reclamado, este tipo de medio impugnativo prcticamente es inexistente en el proceso arbitral. La ley interna y el derecho convencional internacional tampoco la estiman. Hasta antes de la modificacin del Cdigo de Comercio era permisible la apelacin, pero tambin se estableca la posibilidad de que los interesados renunciarn a este medio de impugnativo.8 La nulidad o revocacin del laudo es otro medio impugnativo aceptado en el Cdigo de Comercio, el cul slo podr ejercerse ante los Tribunales del pas que haya sido sede del arbitraje. Por ltimo cabe mencionar el amparo; Dicho recurso es improcedente en materia arbitral, ya que este medio impugnativo slo procede contra actos de autoridades, circunstancia que no se advierte en la naturaleza de los rbitros. Es menester recordar que el laudo no es dictado por autoridades y por tanto, no est sujeto al amparo. Slo cuando el laudo ha sido sometido para su reconocimiento a los tribunales nacionales y stos lo reconocen en su caso,
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ROCA AYMAR, Jos Lus. El Arbitraje en la contratacin Internacional. Pg. 98

dictan auto de ejecucin forzosa, entonces s es procedente el amparo, pero slo en contra de esos actos judiciales; el amparo solo debe versar sobre si fue o no procedente el reconocimiento, y no se deber entrar en el fondo del laudo, ya que esto debe considerarse como una decisin no sujeta de apelacin. 2. 4. 1 INCIDENCIAS DURANTE EL PROCEDIMIENTO Durante el desarrollo del proceso arbitral pueden surgir algunas cuestiones que es preciso resolver antes de la resolucin final y de fondo. El tribunal Arbitral es competente para conocer de los incidentes. Puede conocer sobre la competencia del propio tribunal, la acumulacin de procesos arbitrales, la eleccin de rbitros sustitutos, los gastos u honorarios, las medidas precautorias, etc. Resalta en estos incidentes que ellos no suspenden la marcha normal del proceso principal, como puede ocurrir con el proceso judicial estatal.

2.5 RECURSOS APLICABLES AL LAUDO

Los nicos recursos aplicables al laudo son la nulidad, reconocimiento y ejecucin. En general en el arbitraje no existe una segunda instancia, las nicas excepciones a este principio se presentan cuando las partes lo pacten en forma expresa o que el reglamento de arbitraje as lo establezca. Existe una diferencia conceptual entre, la apelacin, por un lado, y los recursos existentes en relacin con los laudos. Su diferente naturaleza obedece a que un recurso de apelacin examina el fondo del laudo, es decir, tanto los hechos como el derecho, y el Tribunal que realice dicha revisin tiene la facultad de confirmar, revocar o modificar el mismo.9 El recurso de apelacin convierte al laudo an no obligatorio, los segundos recursos, no afectan la obligatoriedad del laudo, a menos que sea procedente.

2. 5. 1 NULIDAD
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ROCA AYMAR, Jos Lus. El Arbitraje en la contratacin Internacional. Pg. 99

El objeto de este recurso es anular un laudo cuando se est en presencia de una de las causales de nulidad, de conformidad a o establecido por el Artculo 123 DE LA LEY GENERAL DE ARBITRAJE - LEY N 25472 el mismo que estipula que contra el laudo procede recurso de anulacin ante la corte superior del lugar de la sede del arbitraje cuando: I.- La parte que intente la accin pruebe que: Una de las partes en el acuerdo de arbitraje estaba afectada por alguna incapacidad, o que dicho acuerdo no es vlido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiese indicado a ese respecto, en virtud de la legislacin mexicana. En general comprende aquellos casos en donde existe una falta o vicio de consentimiento o por falta de capacidad de alguna de las partes. El vocablo nulo se utiliza en este trmite, a fin de referirse a aquellas situaciones como el fraude, error, la coaccin, la renuncia, conceptos que pueden ser aplicadas neutralmente en una escala internacional. Puede ser un laudo INEFICAZ, esto sucede cuando exista algn motivo por el cul el acuerdo o laudo no puede producir efectos. Esta situacin puede aparecer cuando las partes ya han arribado a una transaccin acerca del litigio que las separaba, o cuando la controversia fue resuelta previamente por un magistrado estatal sin oposicin de las partes, o cuando la sentencia judicial ha pasado en autoridad de cosa juzgada. El acuerdo puede ser ineficaz por el vencimiento del plazo, o por muerte o la incapacidad de los rbitros. Asimismo, un laudo o acuerdo puede ser INAPICABLE, esto es porque es imposible aplicar el convenio de arbitraje, cuando su redaccin sea tan vaga que no es posible extraer de l ninguna directiva consecuente con su finalidad. El acuerdo slo se vuelve inaplicable si las circunstancias son tales que no podra ser ejecutado, aun si ambas partes estn dispuestas, aptas y gustosas a cumplirlo. Es muy comn, por otra parte, que las clusulas del convenio de arbitraje se encuentren redactadas de una forma ambigua o hasta contradictoria.

2. 5. 2 RECONOCIMIENTO
El reconocimiento de un laudo consiste en darle efectos jurdicos a los resolutivos de un laudo, aunque ello no involucre su ejecucin activa. Reconocimiento es diferente a ejecucin; Un laudo puede ser reconocido sin ser ejecutado. Puede ser necesario utilizarlo para probar que la controversia ha sido decidida, tiene fuerza de cosa juzgada, y por ende, no puede re-litigarse el asunto. O se puede utilizar como fundamento de una compensacin. Por reconocimiento generalmente se entiende el estudio de la admisibilidad jurdica del laudo arbitral: a) proveniente del territorio de un Estado distinto de aquel en el cual se pide dicho acto, o b) que no haya sido considerado como nacional por el Estado en el que se pide dicho reconocimiento. Este estudio de admisibilidad no tiene lugar a ningn proceso, puede realizarlo los particulares fuera de todo litigio, y se logra examinando los requisitos que debe reunir dicha sentencia arbitral segn las exigencias de la propia Convencin. Cualquier funcionario Pblico o profesional, como un notario o el juez estatal puede realizar esta tarea. Cada uno de los Estados contratantes reconocer la autoridad de la sentencia arbitral y conceder su ejecucin, de conformidad con las normas de procedimiento vigente en el territorio donde la sentencia invocada, con arreglo a las condiciones que se establecen en los artculos mencionados a con antelacin. Ningn sistema legal le da al laudo arbitral fuerza ejecutoria directa e inmediata sino que siempre ser necesario recurrir a una autoridad judicial para que autorice la ejecucin. Para el reconocimiento o la ejecucin de las sentencias o laudos arbitrales a que se aplica, se impondrn condiciones ms rigurosas apreciablemente, ni honorarios o costos ms elevados, que los aplicables al reconocimiento o a la ejecucin de las sentencias arbitrales nacionales.

2. 5. 3 EJECUCIN

Por virtud de la ejecucin de un laudo, se le da efectos a lo resuelto en el mismo, an en contra de la voluntad de una de las partes. Constituye el mecanismo por virtud del cul, mediante la intervencin judicial y con el posible uso de la fuerza pblica, se cumplen coactivamente los resolutivos del laudo arbitral. Cuando un laudo es ejecutado, necesariamente se tuvo que reconocer. La finalidad de la ejecucin, es darle fuerza ejecutoria de la que carece la sentencia por su doble calidad extranjera y arbitral. La parte que invoque la ejecucin deber suministrar principalmente: El original de la sentencia u una copia que rena, segn la legislacin del pas donde haya sido dictada, las condiciones requeridas para su autenticidad; los documentos y datos capaces de establecer que la sentencia se ha hecho firme segn el sentido determinado en el pas donde ha sido dictada; los documentos y datos capaces de establecer, en su caso, que han sido llenados las condiciones previstas. Podr exigirse una traduccin de la sentencia y de los dems documentos mencionados en dicho artculo, realizada en el idioma del pas en que se invoque la sentencia. Dicha traduccin deber ser certificada por un agente diplomtico o consular del pas del que dependa la parte que invoque la sentencia, o por un traductor jurado del pas donde se invoque la sentencia.

2. 5. 4 PROCEDIMIENTO DE NULIDAD
El procedimiento de nulidad o ejecucin de los laudos es el siguiente: 1.- Presentacin de una peticin por escrito al juez solicitando a la ejecucin del laudo y anexando el mismo el acuerdo y el laudo arbitrales. 2.- El trmino para realizar la promocin es de tres meses en el caso de nulidad, a partir de los siguientes momentos: LAUDO FINAL.- Fecha de la notificacin del laudo.

INTERPRETACIN O CORRECCIN.- En caso de que el laudo tenga que ser interpretado o corregido, desde el momento en que el Tribunal Arbitral haya resuelto la peticin de correccin o interpretacin. LAUDO ADICIONAL.- En caso que el laudo haya sido omiso acerca de un punto, desde el momento en que se notifique el laudo adicional. 3.- Recibida la solicitud de nulidad, el juez correr traslado a las otras partes en un trmino de tres das. 4.- Transcurridos los tres das, si las partes no promovieran pruebas ni el juez las estimare necesarias, se citar para una audiencia de alegatos dentro de los tres das siguientes. 5.- La audiencia tendr lugar concurran las partes o no. 6.- En caso de presentarse pruebas se abrir una dilacin probatoria de diez das. 7.- Concluido lo anterior, el juez deber dictar su resolucin dentro de los cinco das siguientes. Los recursos en materia mercantil, son el de revocacin y el de apelacin, en medida, la conclusin lgica sera que los recursos sean el de revocacin y apelacin, en los trminos de Cdigo de Comercio, sin embargo, la resolucin que decide sobre el incidente de ejecucin del laudo es irrecurrible, as lo han decidido ejecutorias, por tanto no hay apelacin, y en lo que refiere al recurso de revocacin, el mismo procede en cuanto a las determinaciones dictadas en el transcurso del incidente, sostenido de igual manera por ejecutorias. Existen tesis que sostienen que para los actos intra-procesales del incidente puede entablarse el recurso de revocacin. Esta tendencia es lamentable puesto que resta finalidad al laudo y fue dicha finalidad lo que las partes

buscaron al acudir al arbitraje. Ms aun, la utilizacin del procedimiento existente fue con miras a que no existieran ms recursos, es de esperarse que dicha tendencia judicial de admitir recursos que retrasen o entorpezcan el expedito procedimiento de ejecucin del laudo sea corregida.

2. 5. 5 CAUSALES DE NO RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN

Un laudo puede no reconocerse o ejecutarse ya sea de oficio o a peticin de parte, sin embargo las causales de cada uno varan, mismas que a continuacin se explicarn. Podr denegarse el reconocimiento y ejecucin de la sentencia si ha sido anulada o suspendida por una autoridad competente del pas en que o conforme a cuya ley ha sido dictada esa sentencia.

A PETICIN DE PARTE
1. INCAPACIDAD
Un acuerdo arbitral, como todo acto jurdico, puede ser invalidado en caso de que las partes que lo celebraron carezcan de las facultades necesarias para ello. Por lo que respecta a la capacidad, como se sabe, goza de capacidad toda persona capaz de obligarse, que tiene derechos, y facultades para ello, quien puede ejercitar sus derechos por si o interpsita persona de acuerdo a sus intereses, por tanto es susceptible de obligarse, de carecer de lo anterior se estar en una causal de no reconocimiento o ejecucin, virtud a que carece de capacidad. 2. INVALIDEZ DEL ACUERDO ARBITRAL Un acuerdo arbitral, como todo acto jurdico, puede ser invalidado en caso de que no rena los requisitos de forma exigidos por el derecho aplicable. El derecho aplicable al efecto de analizar los requisitos de validez de un acuerdo arbitral son:

Aqul que las partes mismas hayan designado. En ausencia de dicha designacin, lo ser el derecho de la sede del arbitraje. En caso de que cualquiera ley exigiera formalidad adicional a los dos requisitos enunciados prevalecern los dos requisitos mencionados y el acuerdo arbitral ser vlido si cumple nicamente con dichos dos requisitos, la Ley establece el principio de prevalecencia de las disposiciones de derecho ms favorables. No debe de confundirse la ley aplicable al acuerdo arbitral con la ley aplicable al proceso arbitral. La primera es aquella que detalla en los prrafos que anteceden. La segunda es aquella que en la jerga arbitral se le conoce como la lex arbitri y es la que regula el procedimiento per se. 3. FALTA DE DEBIDO PROCESO El objeto es asegurar que las partes de un acuerdo arbitral gocen de un mnimo de justicia e igualdad durante el procedimiento arbitral. Lo anterior incluye el derecho a que el procedimiento arbitral sea seguido en la forma establecida en el acuerdo arbitral y que tengan una oportunidad razonable de manifestar lo que a su derecho convenga o, utilizando las palabras del Cdigo de Comercio, hacer valer sus derechos. El principio de debido proceso es similar al de garanta de audiencia utilizado en el mbito constitucional mexicano, y es la base de la credibilidad de cualquier mtodo alternativo de solucin de controversias. El contenido del concepto debido proceso abarca tres cuestiones fundamentales: a) el derecho a ser notificado del comienzo del procedimiento arbitral; b) el derecho de las partes a tener una participacin activa en el procedimiento arbitral, y c) la ausencia de irregularidad sera que merme su oportunidad de hacer valer sus derechos. A) NOTIFICACIN DEL PROCEDIMIENTO A diferencia de otros procedimientos, no existe requisito especfico acerca de cmo deben ser notificadas las partes en un procedimiento arbitral, lo nico

que requiere es que lo sean. Los nicos casos en los que se puede vlidamente anular o rehusar la ejecucin de un laudo con fundamento en este argumento son aquellos en los cuales queda claro que nunca se le notific a una de las partes, y por consiguiente, no tuvo oportunidad de hacer valer sus derechos. B) PARTICIPACIN ACTIVA EN EL PROCEDIMIENTO Las partes deben tener la oportunidad de participar activamente en el procedimiento y el Tribunal Arbitral debe informar a las partes de los argumentos y pruebas en los que la parte contraria e basa permitindole expresar su opinin al respecto y, en su caso, aportar los argumentos y pruebas que considere oportunas para defender su causa. C) POSIBILIDAD DE HACER VALER SUS DERECHOS El concepto de debido proceso lo constituye el que las partes tengan la oportunidad de presentar en su caso, hacer las manifestaciones que a s derecho convenga, y en general, hacer valer sus derechos. Por consiguiente, una irregularidad seria en el procedimiento arbitral que tenga como resultado el mermar a una de las partes la oportunidad de defenderse en razn suficiente para restarle validez a un laudo. 4. EXTRA Y ULTRA PETITA El deber del arbitrar se limita a las controversias que estn incluidas bajo el acuerdo arbitral. En caso de que una controversia no est dentro del mbito de aplicacin del acuerdo arbitral, las partes no tiene la obligacin de someterla a arbitraje ni el Tribunal Arbitral tendr competencia para conocer de ello. Es cuando se da una diferencia no prevista en el compromiso o no comprendida en las disposiciones de la clusula compromisoria, o contiene disposiciones que exceden los trminos del compromiso o de la clusula compromisoria. En caso de hacerlo, se estar en presencia de lo que se conoce en el argot arbitral como un laudo extra petita o ultra petita. Si bien ambos trminos se refieren, en esencia, al mismo fenmeno, puede hacerse una pequea distincin: mientras que en extra petita se refiere al caso en el que un Tribunal Arbitral ha

realizado actividades que exceden en su totalidad el mbito de aplicacin del cuerdo arbitral, ultra petita se refiere a situaciones en las que el tribunal comenz sus labores dentro de los lmites del acuerdo arbitral pero termin por excederlos. La consecuencia jurdica de estar en presencia de un laudo extra o ultra es que la parte que excede el mandato debe ser anulada o no ejecutada. Lo anterior en la medida en que pueda distinguirse entra la parte comprendida dentro del mbito de aplicacin del acuerdo arbitral y la parte que lo excede. La parte que no excede el mandato es vlida y debe respetarse, de lo contrario se desperdiciara todo el costo y tiempo invertido en el procedimiento arbitral.

RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE LOS LAUDOS

Artculo 35. Reconocimiento y ejecucin. 1) Un laudo arbitral, cualquiera que sea el pas en que se haya dictado, ser reconocido como vinculante y, tras la presentacin de una peticin por escrito al tribunal competente, ser ejecutado en conformidad con las disposiciones de este artculo y del artculo 36. 2) La parte que invoque un laudo o pida su ejecucin deber presentar el original debidamente autenticado del laudo o copia debidamente certificada del mismo, y el original del acuerdo de arbitraje a que se refiere el artculo 7 o copia debidamente certificada del mismo. Si el laudo o el acuerdo no estuvieran redactados en un idioma oficial de este Estado, la parte deber presentar una traduccin debidamente certificada a ese idioma de dichos documentos. Artculo 36. Motivos para denegar el reconocimiento o la ejecucin. 1) Slo se podr denegar el reconocimiento o la ejecucin de laudo arbitral, cualquiera que sea el pas en que se haya dictado: A) A instancia de la parte contra la cual se invoca, cuando esta parte pruebe ante el tribunal competente del pas en que se pide el reconocimiento o la ejecucin: I) que una de las partes en el acuerdo de arbitraje a que se refiere el artculo 7 estaba afectada por alguna incapacidad, o que dicho acuerdo no es vlido en

virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley del pas en que se haya dictado el laudo; o II) que la parte contra la cual se invoca el laudo no ha sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o de las actuaciones arbtrales o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos, o III) que el laudo se refiere a una controversia no prevista en el acuerdo de arbitraje o contiene decisiones que exceden los trminos del acuerdo de arbitraje; No obstante, si las disposiciones del laudo que se refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no lo estn, se podr dar reconocimiento y ejecucin a las primeras; o IV) que la composicin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal acuerdo, que no se han ajustado a la ley del pas donde se efectu el arbitraje; o V) que el laudo no es an obligatorio para las partes o ha sido anulado o suspendido por un tribunal del pas en que, o conforme a cuyo derecho, ha sido dictado ese laudo; o b) Cuando el tribunal compruebe: A) que, segn la ley de este Estado, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje; o B) que el reconocimiento o la ejecucin del laudo seran contrarios al orden pblico de este Estado. 2) Si se ha pedido a un tribunal de los previstos en el inciso v) del apartado a) del prrafo 1 del presente artculo la nulidad o la suspensin del laudo, el tribunal al que se pide el reconocimiento o la ejecucin podr, si lo considera procedente, aplazar su decisin y, a instancia de la

parte que pida el reconocimiento o la ejecucin del laudo podr tambin ordenar a la otra parte que de garantas apropiadas. Pases basados en la Legislacin de la Ley Modelo UNCITRAL de Arbitraje Comercial Internacional: Australia, Bahrain, Belarus, Bermuda, Bulgaria, Canad, Chipre, Egipto, Alemania, Grecia, Guatemala, Hong Kong (Regin de China), Hungra, India, Irn, Irlanda, Kenya, Lithuania, Macau (Regin de China), Madagascar, Malta, Mxico, Nueva Zelandia, Nigeria, Oman, Per, Federacin Rusa, Singapur, Sri Lanka, Tunez, Ucrania, Reino Unido de Gran Bretaa, Irlanda del Norte y Zimbabwe.