I.

INTRODUCCIN

En la actualidad

no es extrao encontrarnos con un acreedor que ve frustrada su posibilidad de ver cumplida su acreencia por parte de su deudor, cuando el primero intenta hacerlo de manera forzada, ante el incumplimiento del segundo; pues el deudor suele disponer de sus bienes, unas veces antes de asumir la obligacin y otras veces despus, con la finalidad de no contar con bienes propios que satisfagan las obligaciones por l asumidas y que hayan sido incumplidas, lo que nuestro Cdigo Civil denomina fraude del acto jurdico. Es el caso del comerciante que, ante el incumplimiento de sus obligaciones asumidas para con una tercera persona, vende su nica propiedad, antes de que su acreedor inicie el procedimiento para el cobro de dicha obligacin; o el del padre de familia que dispone a ttulo gratuito de su nica propiedad en un caso similar; tambin vemos este tipo de situacin cuando una persona renuncia a sus derechos (rechazo de una herencia) con la finalidad de perjudicar a su acreedor. En tales casos nuestro ordenamiento jurdico nos brinda ciertas herramientas que permiten proteger los derechos legtimamente obtenidos.

II. NOCIONES GENERALES

En propiedad no hay fraude del acto jurdico (as lo llama el Cdigo Civil de 1984) sino, ms bien, fraude a travs de los actos jurdicos (el C.C. argentino, lo denomina fraude en los actos jurdicos). Sobre el tema el Cdigo Civil peruano vigente, regula tambin otros casos que no son fraudulentos strictu sensu , o sea, derivados de conducta dolosa.

El fraude en el Derecho Privado se presenta con dos vertientes: a) fraude a la ley, y; b) fraude a terceros, fundamentalmente a acreedores. Es conveniente sealar las nociones bsicas de fraude a la ley, sobre las cuales el Cdigo no ha dictado disciplina particular.

1. NEGOCIO EN FRAUDE A LA LEY

Se caracteriza por la utilizacin negocial indebida de una norma, para evitar otra; un artilugio o artimaa para evadir la ley, por y con la propia ley. El fraude a la ley no guarda identidad respecto del propsito final querido con el fraude a los acreedores: en primer trmino, porque el destinatario es distinto, la sancin legal no solo es diferente, sino que los actos en el fraude de acreedores pueden quedar sin sancin y, en todo caso, la sancin se pronuncia judicialmente a solicitud de parte, pero si lo fuera a la Ley el negocio en nulo, salvo que hubiera sancin legal diversa, y la nulidad puede ser declarada de oficio. No obstante estas diferencias, hay que reconocer que el fraude de acreedores viene a constituir, si no exactamente fraude de una norma, s un fraude al ordenamiento, porque en uso de un medio negocial admitido pretende evadirse un deber jurdico, una regla legal que ordena al deudor un determinado cumplimiento ante el acreedor (1)

. Asimismo, es importante diferenciar el fraude a la ley de su directa vulnerac diferencia que radica, no en los efectos pretendidos, que son esencialmente similares, sino en el medio empleado para conseguirlo. El fraude a la ley, en consecuencia, es una indebida aplicacin de la misma, como tambin lo es el abuso del Derecho. Lo que pasa es que el fraude es desviacin del derecho objetivo y el abuso lo es del derecho subjetivo (2) .

2. NEGOCIO EN FRAUDE A LOS ACREEDORES :

Este tipo de fraude podra considerarse como una modalidad del fraude a la Ley, en la medida que a la postre y por acto formal y estructuralmente vlido se elude voluntariamente la observancia de un mandato legal que ordena el cumplimiento del deudor. El deudor debe responder ante el acreedor por el cumplimiento de sus obligaciones, en el sentido ms ancho de la palabra. Este principio vertebra el derecho obligacional y a la proteccin de los derechos del acreedor. Nosotros hacemos referencia al fraude a los acreedor, a pesar de que el Cdigo de 1984 lo denomina fraude del acto jurdico, porque es fundamentalmente a estos que se perjudica con la conducta fraudulenta del acreedor; siendo lo mismo hablar de fraude a acreedores que fraude en los actos jurdicos. El fraude en los actos jurdicos tiene su remedio, el cual es la accin revocatoria o pauliana que procede cuando un deudor se libera de su patrimonio, hasta el punto que pone en riesgo el cumplimiento de la obligacin al disminuir de mala fe la garanta o prenda en general que pesan sobre sus bienes. Cabe precisar que si con esta disposicin de bienes la garanta del cumplimiento de la obligacin no se pone en riesgo, la accin pauliana no procede.

III. CONCEPTO DE FRAUDE :

Nuestro Cdigo no define lo que es fraude; pero, doctrinariamente, podemos abordar a una definicin. El fraude civil se presenta as, cuando una persona enajena sus bienes a fin de sustraerlos a la ejecucin de sus acreedores, pero con una voluntad real, lo que distingue el acto fraudulento del acto simulado. As, el fraude de acreedores en sentido estricto, seala el maestro Guillermo Lohmann, es concisamente un problema de comportamiento impropio o imperfecto del deudor ante una legitima aspiracin del acreedor. En sentido ortodoxo, el fraude es siempre genuinamente doloso; ausencia consiente de buena fe y voluntad maliciosa de impedir el cobro del acreedor. No hay que negar, que se puede cometer fraude a los acreedores mediante diversas formas, una de ellas es la simulacin; se puede simular ms acreedores, enajenar bienes ficticiamente, etc. Empero, todas estas modalidades de conductas dolosas -que suelen calificarse como delito civil- ofrecen un comn denominador constituido por dos elementos que han de presentarse de consuno: a) un perjuicio a los acreedores; b) una deliberada intencin del obligado de eludir sus compromisos o, si no hay tal intencin, una conciencia que su conducta puede ser perjudicial (3) .

Finalizamos, esta parte, sealando que no toda conducta y acto fraudulentos posibilitan la accin pauliana; a su vez, precisar, que la accin pauliana posibilita la ineficacia de actos que, causando perjuicio a los acreedores, son fraudulentos como sinnimos de dolosos.

IV. EL FRAUDE Y SUS REMEDIOS :

Es conocido que en el trfico jurdico, existen conductas impropias que perjudican a acreedores, lo que Mosset Iturraspe, llama falta de "civismo negocial". A su vez existen mecanismos destinados a tutelar los derechos de los acreedores ante conductas impropias de deudores, los cuales pueden ejercerse de diversas maneras y que varan en funcin de las situaciones concurrentes, de los derechos afectados y de la naturaleza de la prestacin. En el derecho de crdito, sin embargo, son dos las medidas fundamentales que asisten al acreedor (4) : a) la accin pauliana, que pretende la impugnacin de ciertos actos del deudor; y, b) la accin oblicua o subrogatoria, por la cual el acreedor ejerce los derechos correspondiente al deudor y en su nombre. De las cuales, en esta oportunidad, solo estudiar De las cuales, en esta oportunidad, solo estudiaremos la accin pauliana; sin embargo, es necesario sealar algunas diferencias entre la accin pauliana y la accin sobrogatoria u oblicua: - La subrogacin es una accin de integracin patrimonial, haciendo que el fondo econmico del deudor se aumente con bienes que nunca estuvieron en l, pero que debieron estar. - Por va subrogatoria u oblicua, cuando el acreedor est facultado para invocar, en nombre de su deudor, distintos derechos, se trata de una autorizacin de carcter general. La accin por el contrario persigue un nico objetivo: la ineficacia de un acto de disposicin. - En la accin subrogatoria, el acreedor queda expuesto a que los terceros invoquen frente al deudor, por quien el acreedor acta y demanda las excepciones del caso.

V. DEFINICIN DE LA ACCIN PAULIANA :

Entendemos por accin pauliana la facultad que la ley otorga al acreedor para pedir la declaracin de inoponibilidad o ineficacia respecto de l, de ciertos actos de disposicin -no necesariamente fraudulentos, insistimos- que el deudor efecte de su patrimonio y que causen perjuicio a sus derechos. Hasta el lmite de ellos. Vista de otro modo: es el modo de pedir proteccin contra la violacin daosa de un derecho, cometido libremente, tanto dolosa como culposamente y, por lo tanto, por una razn que no debe prevalecer sobre el derecho perjudicado y que debe removerse (5) . La denominacin de accin revocatoria conceptua La denominacin de accin revocatoria conceptualmente es incorrecta aunque consagrada por el uso. En efecto, en nuestro ordenamiento jurdico, la accin de ineficacia es una pretensin de inoponibilidad ante el acreedor accionante de los efectos de un acto jurdico. Pues, si prospera la pretensin, el acto no es revocado, porque subsiste con plenitud de valor efecto entre las parte del mismo y ante otros terceros distintos al acreedor, aunque ineficaz para este ltimo. Este poder que se le asigna al acreedor para inmiscuirse en las relaciones entre el deudor y terceros deriva, segn la doctrina, de diversas razones: el enriquecimiento injusto del deudor y de terceros, para Len Barandiarn; el derecho de prenda general de los bienes del deudor a favor del acreedor, para Colin y Capitant, entre otras razones. Sobre la impugnacin de este acto de disposicin del deudor en perjuicio del acreedor, se puede sealar que el acto como tal no nace ineficaz: la Ley dice que puede declararse ineficaz (artculo 195 del Cdigo Civil) y es efecto de una pretensin, lo que en sede de accin pauliana cabe decir que se le puede privar de virtualidad (pero que no surge privado de ella ante el perjuicio). La ineficacia sobreviene cuando se la declara y retroactivamente a la fecha del perjuicio, hasta la cuanta del mismo, no cuando se celebra el acto. En suma no es ineficaz, sino que deja de ser eficaz, con cierta virtualidad retroactiva. Aceptar que el acto

es ineficaz desde su nacimiento sera incorrecto, pues si el deudor dispone de un bien "A" pero presenta otro bien "B" que garantice el derecho del acreedor, el acto de disposicin del bien "A" sera perfectamente vlido y eficaz desde su nacimiento; mientras que la ineficacia paulina declara la ineficacia no desde el nacimiento del acto, sino desde que se sabe que no existe ms garanta para el acreedor y opera retroactivamente y hasta el monto del crdito.

VI. FUNDAMENTOS DEL CONTROL PAULIANO:

El acto, cuya ineficacia se pretende, es objetivamente vlido y, por lo tanto, la justificacin de la accin pauliana no puede encontrarse solamente en el acto mismo, sino en la conducta del sujeto o sujetos que participan del acto y en los efectos que este motiva. Si bien es cierto existe un derecho subjetivo como poder (lcito) de obrar respecto de un inters jurdicamente tutelado, y que encuentra su limitacin bien en la ley o en un acuerdo entre partes; este poder jurdico viene acompaado de un deber de actuacin, es decir, de un actuar de buena fe como criterio de probidad en sus relaciones obligacionales o no y por el no uso abusivo o antisocial de sus derechos. Dice el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, que el ordenamiento no ampara el ejercicio abusivo de derecho. Para el Dr. Guillermo Lohmann, son en estos principios de Derecho Privado donde se afincan las races de la accin pauliana. De aqu que, seala el mismo autor, en principio, la accin pauliana sea irrenunciable de antemano.

VII. NATURALEZA JURDICA REVOCATORIA O PAULIANA :

DE

LA

ACCIN

Considerar la naturaleza de la accin revocatoria abarca el aspecto relativo a si es de carcter personal o real. Podemos adelantar que la doctrina dominantemente le reconoce un carcter personal (6) . Asimismo la doctrina, teniendo en cuenta la incorrecta conducta, establece dos caractersticas de la accin pauliana: a) Su funcin conservativa o cautelar, pero no ejecutiva .- La pauliana, coloca bienes en garanta, pero no los expropia ni del deudor ni del adquiriente, aunque otorga ttulo para hacerlo. b) Su connotacin de accin personal y no real .- Se trata de una accin personal de suerte que no persigue un bien sustrayndolo de la posesin del primero o ulteriores adquirientes prescindiendo de su buena o mala fe, sino que se pretende remediar las consecuencias objetivas de una conducta ilcita.

El eventos damni.- Es el "perjuicio a los acreedores", entendidos como aquellos actos que realmente producen tal efecto por razn del empobrecimiento del patrimonio del deudor. - Consilium fraudis .- Se requiere a la conciencia que tiene el deudor de causar perjuicio. - Conscius fraudis.- Este requisito esta presente en el artculo 195, inciso 2 del Cdigo, y se refiere, actos a titulo oneroso, al conocimiento que tiene el tercero del perjuicio que se cauce al acreedor. A su vez, el Dr. Vidal Ramrez seala que son requisitos para el ejercicio de la accin pauliana: a. La preexistencia del crdito .- Es considerado, porque el perjuicio al acreedor solo puede producirse cuando este tiene un crdito existente a la fecha en que se realiza el acto de disposicin del deudor y, con l, la disminucin de su patrimonio. Este requisito plantea la importancia de determinar en que momento se produce el acto fraudulento y, por ende, nos plantea el problema de determinar lo que se conoce como "fecha cierta". Lo que se constituye en un elemento probatorio de la procedencia de la accin pauliana. Al respecto, se puede tomar en cuenta lo prescrito por el artculo 245 del Cdigo Procesal Civil. b. La exigibilidad del crdito .- Es obvio que para que un acreedor pueda incoar la accin revocatoria, su crdito tiene que ser exigible. El actual Cdigo franquea el ejercicio de la accin revocatoria tanto a los acreedores a plazo como a los condicionales, segn se observa en el primer prrafo del artculo 195 del C.C. Adicionalmente, el Dr. Guillermo Lohmann Luca de Tena seala que es necesario: Que el acto de disposicin sea efectivo, no necesariamente ejecutado, de contenido patrimonial y no una mera expectativa. En cuanto a los contratos preparatorios, el autor, sostiene que debe ser procedente la accin pauliana, incluso lo mismo seala respecto el fraude procesal de quien, adrede, se deja vencer en juicio. Ahora bien, el mero acto de disposicin no es suficiente para invocar la Accin Pauliana. La Ley dice que, adems, deben perjudicar el cobro del crdito a los acreedores (artculo 195 del C.C.), de los que se desprende: a. Materializacin del perjuicio .- El perjuicio no debe ser conceptuado solamente como un detrimento puramente econmico ya acaecido, sino tambin el futuro o potencial. Por ello, se justifica que la accin pueda ejercerse antes del incumplimiento, al trmino, o de aquellos bajo condicin. b. No es preciso acreditar la insolvencia Puede pedirse la declaracin de ineficacia del acto cuando cauce un perjuicio, y no necesariamente cuando el acto produce insolvencia. La insolvencia se apoya, como dice Puig Brutau, en la carencia de bienes, la accin pauliana procede en la carencia de bienes conocidos, en la posible dificultad de cobrar de otro modo y en un comportamiento antijurdico doloso o culposo del deudor (aunque el deudor no sea insolvente). c. Relacin de causalidad .- Tiene que haber relacin de causalidad entre el acto dispositivo y el perjuicio existente al iniciar la accin. Si para cuando se quiere demandar el deudor ya ha construido su patrimonio conocido a lmites aceptables -no necesariamente iguales al estado anterior- que hacen suponer que el crdito quede respaldado, la pretensin de ineficacia debe ser desestimada. El mismo autor sostiene que adems de los requisitos objetivos: la existencia de un crdito, la existencia de un acto de disposicin que cauce un perjuicio.

Son necesarios, sin embargo, otros presupuestos o condiciones subjetivas. 1. Respecto al deudor a. Tratndose de actos de disposicin anterior al crdito .- Se presume el conocimiento del deudor del perjuicio que produce. El deudor tiene, respecto de su acreedor, un deber de diligencia y de su patrimonio para permitir el cumplimiento -aunque sea forzosamente-. Por ende, est obligado a saber que su conducta reducir la garanta patrimonial. Y que ello puede traducirse en un perjuicio. No basta el simple conocimiento del acto. Pues quien tiene 200, debe 50 y dona 30 puede conocer la disminucin de su patrimonio, pero no causa perjuicio. b. Tratndose de acto de disposicin anterior al nacimiento del crdito .- Que haya sido celebrado con la intencin de perjudicar la satisfaccin del futuro acreedor, presumindose la intencionalidad cuando el deudor ha dispuesto de bienes cuya existencia haba informado por escrito al futuro acreedor. Cuando se trate de otros bienes o no exista evidencia de informacin escrita ser preciso que el acreedor pruebe la intencionalidad. 2. Respecto a terceros Nos referiremos a los estados subjetivos de los terceros adquirientes, distinguiendo: a. Tratndose de acto de disposicin posterior al crdito.- A diferencia del deudor quien debe conocer mejor que nadie su propia situacin econmica. Solo son impugnables los actos a ttulo oneroso cuando el tercero tiene efectivamente conocimiento del perjuicio al derecho del acreedor o haya estado en razonable situacin de conocer y no ignorarlo. La idea es que el tercer partcipe sea consciente, que est al tanto, enterado, bien por el deudor o por propio conocimiento, que con el acto dispositivo se causa o se puede causar un perjuicio. No tiene el adquiriente, como s el deudor, una carga o deber de conocimiento, de no ignorancia. Pero percatado del dao potencial que se cierne sobre el acreedor, tiene el deber de no contribuir con l. b. La segunda hiptesis que se ofrece, siempre con relacin a terceros adquirientes.- Es el acto de disposicin anterior al nacimiento del crdito, cuando el crdito surge con posterioridad al acto dispositivo. En este supuesto, es menester que el tercero tenga que haber participado en la maquinacin dolosa que se ha perpetrado en detrimento del futuro acreedor. Los terceros a que nos venimos refiriendo son todos aquellos que se prestan a colaborar en el acto fraudulento, y de quienes es necesario establecer su buena fe con que intervinieron en el acto, pues si as lo hicieron de buena fe no se configurara el fraude (CAS. N 938-2003-Ica, El Peruano 03/05/2004). Situacin especial merecen quienes vendran a ser los segundos adquirientes, o los su adquirientes, quienes adquieren un bien de quien adquiere del deudor, o sea del primer adquiriente. Casta Tobeas, citado por Vidal Ramrez (8) , resume que para que pueda actuar la accin pauliana contra los su adquirientes, o sea contra los adquirientes sucesivos, se requiere: 1) Que concurran los supuestos generales que son necesarios para que la accin pauliana sea puesta en marcha. 2) Que el subadquiriente lo sea a ttulo gratuito o si lo es a ttulo oneroso, haya procedido de mala fe, pues quedan inmunes a los efectos rescisorios de la accin pauliana los su adquirientes a ttulo oneroso y de buena fe. La regla expuesta se encuentra recogida en nuestra legislacin civil (artculo 195 C.C.) El Cdigo Civil vigente, a diferencia del C.C. de 1936, simplifica la regla y seala en el artculo 197: "La declaracin de ineficacia del acto no perjudica los derechos adquiridos a ttulo oneroso por los terceros su adquirentes de buena fe". Regla que admite una interpretacin a contrarius sensu.

IX. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN :

El Cdigo Civil, para el que la accin revocatoria es una accin declarativa de ineficacia, en el inciso 4) del artculo 2001, fija un plazo prescriptorio de dos aos, al sealar que en ese plazo prescribe la accin revocatora:

CDIGO CIVIL:
Artculo 2001.- Plazos prescriptorios Prescriben, (...) salvo disposicin diversa de la ley:

4. A los dos aos, la accin de anulabilidad, la accin revocatoria, la que proviene de pensin alimenticia, la accin indemnizatoria por responsabilidad extracontractual y la que corresponda contra los representantes de incapaces derivadas del ejercicio del cargo.

X. CUESTIONES PROCESALES: El
artculo 200 del Cdigo vigente, seala: "La ineficacia de los actos gratuitos se tramita como proceso sumarsimo; la de los actos onerosos como proceso de conocimiento. Son especialmente procedentes las medidas cautelares destinadas a evitar que el perjuicio resulte irreparable. Quedan a salvo las disposiciones pertinentes en materia de quiebra". La ltima parte, de este artculo hace referencia al quiebre, ya que esta tiene connotaciones penales y adems porque el fraude puede ser un supuesto de quiebra.

REQUISITOS PARA QUE PROSPERE LA ACCION PAULIANA.

Para que la ACCIN PAULIANA prospera y se logre la revocacin de los negocios o actos mediante los cuales el deudor si insolvent, se deben cumplir algunos requisitos que expondremos de forma general. El primer requisito es que exista un crdito a favor del demandante y a cargo del demandado. Ello resulta obvio. Pedro le prest a Juan y Juan no pag y se insolvent. Hay un crdito a favor de Pedro a cargo de Juan, que no lo pag. El segundo requisito es que el acto del cual se busca la revocacin haya constituido fraude, haya perjudicado al acreedor (demandante), o lo que es lo mismo, que haya causado la insolvencia del deudor. Un ejemplo es la finca que vendi Juan, nica bien que poda embargar Pedro para recuperar su dinero. Pedro se vio perjudicado por la venta de finca que hizo Juan, puesto que se hizo ms difcil si no imposible, que Pedro recuperara su dinero, y por supuesto que esa ha sido loa intencin de Juan. El tercer requisito es que exista mala fe, o como lo ha definido el artculo 2491 del cdigo civil, conociendo ambos (otorgante y adquirente) el mal estado de los negocios del primero. Sobre los requisitos de la ACCIN PAULIANA, la sala civil de la Corte suprema de justicia en sentencia del 24 de julio de 2002, expediente 5887 ha dicho: Dbese destacar, subsecuentemente, que en virtud del designio moralizador y tico que caracteriza dicha accin, la misma est orientada a reprimir los actos de mala fe, verdaderamente realizados por los deudores, en perjuicio de sus acreedores, siempre y cuando stos, sobre quienes recae la carga de la prueba, demuestren que se anan los requisitos repetidamente precisados por la jurisprudencia de la Corte, esto es: a) que el demandante sea titular de un crdito preexistente al acto cuestionado, a cargo del deudor demandado; b)que el negocio impugnado, que ha de ser real, cause perjuicio a sus acreedores (eventus damni), en cuanto haya determinado o agravado la insolvencia del deudor; c) que ste, por ser conocedor del mal estado de sus negocios, acte con la intencin de defraudarlos; pero si el acto se realiz a ttulo oneroso, es menester que el tercero contratante tenga conocimiento del mal momento del deudor (consilium fraudis). Respecto al tercer y ltimo requisito, es importante anotar que se presenta una diferencia cuando el acto o contrato cuestionado ha sido a ttulo oneroso o gratuito. Respecto a la diferencia de la mala fe cuando el contrato es oneroso o gratuito, la Corte suprema de justicia, en la misma sentencia arriba referida expuso: En efecto, por sabido se tiene que mediante la referida accin los acreedores pueden demandar la revocacin de los negocios jurdicos realmente ajustados por su deudor, pero que han sido otorgados por ste fraudulentamente y en perjuicio de los derechos de aquellos; por supuesto que la ley distingue, adems, los actos onerosos de los gratuitos, para exigir, en los primeros, que el tercero con quien contrat el deudor tambin sea de mala fe (consilium fraudis) y, respecto de los segundos, que exista solamente el animus nocendi del deudor, de manera que el tercero adquirente pueda ser de buena fe.

En resumen se puede decir que tratndose de negocios onerosos, debe existir mala fe tanto del otorgante como del adquiriente, y tratndose de contratos gratuitos, basta la mala fe del otorgante, es decir, del demandado.

LA ACCIN PAULIANA

Es una medida conservativa del patrimonio del deudor y, por tanto, protectora de crditos. A ella se refiere el art. 1.111 C.C. en su inciso 2 al indicar que los acreedores pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de su derecho. De acuerdo con ello, puede ser definida con DEZ-PICAZO, como el poder que el Ordenamiento Jurdico confiere a los acreedores para impugnar los actos que el deudor realice en fraude de su derecho. Aparece regulada en los arts. 1.111 y 1.291 y ss. del C.C., as como algunos otros del Propio Cdigo y de la Ley Hipotecaria. El Fundamento del poder excepcional que se atribuye al acreedor para inmiscuirse en las relaciones entre deudor y terceros que le reconoce la accin pauliana ha sido discutido, mantenindose distintas teoras que simplemente enumeraremos, como la de la afeccin real del patrimonio del deudor al pago de los crditos contra el deudor, o la del delito civil o del enriquecimiento injusto perjudicial para el acreedor o la teora de la colisin de derechos que da preferencia al derecho del acreedor defraudado. En ltima Instancia dicho fundamento radica en el derecho del acreedor a que no sea disminuida la garanta que la Ley le concede sobre los bienes del deudor en virtud del principio de Responsabilidad Patrimonialuniversal consagrado en el art. 1.911 y, consecuentemente, la proteccin del trfico jurdico.

En su evolucin histrica nace la pauliana en el Derecho Justinianeo, como consecuencia de la refundicin de tres remedios de origen pretorio: el interdictum fraudatorium, que reintegraba al acreedor en la posesin de un bien que el deudor ha traspasado a otro; la restitutio in integrum ob fraudem, de caracterizacin ms dudosa, destinada a destruir los efectos de la enajenacin con la consecuencia de restituir los bienes a la situacin anterior a ella y la actio exdelicto, de naturaleza penal, en cuya virtud se condena al deudor y sus cmplices al pago de una indemnizacin. En el Derecho intermedio se ve en el origen de la accin un delito, una injusticia subjetiva y esta corriente es la que llega al Derecho moderno. Las notas caractersticas de esta Accin, en cuanto a su naturaleza Jurdica, son las siguientes: - Es una Accin personal, ya que no persigue un bien, sino que pretende remediar las consecuencias objetivas de una conducta ilcita, acto personal del deudor y adquirentes, que perjudica el derecho de crdito. - Es una accin rescisoria y no de nulidad, como se infiere claramente del art. 1.291.3 C.C. - En consecuencia, es una accin subsidiaria por el juego del art. 1.294. - Y, finalmente, es una accin con una funcin conservativa y no ejecutiva, aun cuando esto ltimo es mantenido por algunos autores, lo que se pone de manifiesto en la expresin despus de haber perseguido los bienes del primer inciso del art. 1.111, si bien, esta expresin parece referirse ms bien a la accin subrogatoria. Examinando ya la mecnica de la accin pauliana, hay que distinguir los requisitos objetivos y los requisitos subjetivos.

1.

Requisitos

objetivos

1.1. Es necesaria la existencia de un crdito a favor del impugnante, que ha de ser: - Anterior al acto fraudulento. No obstante, autores como LOHMANN admiten que pueda tratarse de un crdito futuro, siempre que ste sea conocido y haya de tener prxima y segura existencia posterior, fundndose en el carcter conservativo y no ejecutivo de la accin. As parece reconocer la tambin la sentencia del T.S. de 2 de marzo de 1981. -Vlido. - Vencido. En este punto es interesante distinguir los siguientes supuestos:

a) Crdito a plazo o condicin resolutoria. No hay duda de

que

el

acreedor

puede

ejercitar

la accin.

b) Crdito a plazo suspensivo. Puede admitirse porque, como consecuencia de la insolvencia del deudor, desaparece el plazo (art. 1.229). c) Crdito a condicin suspensiva. Si se considera que la accin pauliana es conservativa y no ejecutiva, ha de admitirse su ejercicio, puntualizando autores como LACRUZ, que para que prospere la accin es necesario que se demuestre directamente, y no por presunciones, la intencin de defraudar al acreedor impugnante.

1.2. Actos impugnables de los que se deriva el perjuicio al acreedor. Sern no slo los contratos, sino todo tipo de actos o negocios jurdicos de contenido patrimonial, en cuya virtud se produzca un menoscabo econmico (los arts. 1.297 y 1.111 hacen referencia a

actos fraudulentos). Hay que incluir, por tanto, actos de gravmenes, renuncias y, en general, los que propician una reduccin de la capacidad econmica del deudor.
b) Han de ser reales o verdaderos, en el sentido que

produzcan una diferencindose

autntica de

eficaz los

disposicin, simulados.

1.3. Perjuicio de los acreedores. Este perjuicio se pone de manifiesto, segn la generalidad de la doctrina y de la jurisprudencia, por la insolvencia del deudor, requisito necesario para el ejercicio de la accin, y talinsolvencia debe derivarse directamente del acto cuya revocacin se persigue con la accin pauliana. Actualmente, se viene admitiendo que no es necesaria la insolvencia del deudor y, en consecuencia, el dao que se produce al acreedor puede consistir en poner en peligro la posibilidad de cumplimiento del crdito, siempre que razonablemente sea de tal entidad que permita prever que, por el empobrecimiento que se determina en el patrimonio del deudor, an cuando el acreedor no llegue a ser insolvente al vencimiento de la obligacin, no encontrar bienes libres para satisfacer su derecho. En todo caso debe existir una relacin de causalidad entre el acto dispositivo y el perjuicio existente al iniciar la accin. 2.RequisitosSubjetivos: 2.1. En relacin al deudor. No es otro sino el fraude existente entre el deudor y el adquirente. Frente a los que exigen el animus nocendi (CASTRO), la generalidad considera que no es necesaria la intencin de perjudicar a los acreedores, bastando la conciencia del perjuicio que ocasiona con el acto a sus acreedores. Si el acto de disposicin es anterior al nacimiento del crdito, es necesario que est

dolosamente preordenado a fin de perjudicar la satisfaccin del futuro acreedor.

c) ALBALADEJO

va ms all y afirma que debe asimilarse a la conciencia realmente tenida de que el acreedor no podr cobrar el supuesto de que el deudor debiera haber tenido esta conciencia de acuerdo con una diligencia media. 2.2. Respecto al adquirente, si es a ttulo oneroso, basta con conscientia fraus, es decir, el conocimiento del perjuicio causado como del futuro. Si la disposicin es anterior al crdito, debe haber participado en la maquinacin dolosa, no siendo necesario el animus lucrandi. Conviene traer a colacin la presuncin iuris tantum del art. 1.297.2. Si la adquisicin es a ttulo gratuito, se plantea la cuestin de la necesidad de la existencia del fraude. As lo considera la generalidad de los autores, ya que el art. 1.291.3 lo exige, sin distinguir entre actos onerosos o gratuitos, si bien excluyendo el caso de las renuncias en el que autores como ROCA consideran que no es preciso el consilium fraudis, porque no lo exige el art. 6.2; ms matizadamente se exige el fraude del deudor enajenante, pero no la mala fe del donatario. No obstante, CASTRO, ALBALADEJO, LOHMANN..., estiman innecesario el requisito del fraude en las enajenaciones a ttulos gratuito. Basta el perjuicio del acreedor aun sin ser fraudulenta la enajenacin, ya que el art. 643.2, determina haber fraude por el hecho de darse el perjuicio, argumentando tambin que esta solucin es de mayor justicia, al dar preferencia al inters del acreedor sobre el del beneficiario de la liberalidad posterior.

ntimamente ligada con esta cuestin est la de si la presuncin del art. 1.297 es iuris tantum o iuris et de iure. La lnea tradicional considera que, de acuerdo con el art. 1.251, es iuris tantum, y as lo avalan distintas resoluciones de la D.G.R.N., como las de 26 de mayo de 1908 o la de 22 de febrero de 1917. En apoyo a la tesis de encontrarnos ante una presuncin iuris et de iure se manifiestan CASTRO, ALBALADEJO, PUIG BRUTAU... LACRUZ argumenta que en el art. 1.297.1, la presuncin ha de entenderse como ficcin; no hay verdadera presuncin, y bien claro se ve en el se presumir siempre del art. 643, confirmado por el art. 37.4 L.H., al establecer, sin excepcin, la impugnabilidad de todas las donaciones sin necesidad de demostrar el nimo fraudulento del donante al hacerlos. En su aspecto procesal, las partes del juicio impugnatorio son el acreedor o sus herederos o causahabientes, el deudor, el adquirente y eventualmente, los posibles su adquirentes; la accin debe ejercitarse en el plazo de caducidad de 4 aos (art. 1.299). Slo quedan por examinar los efectos que produce el ejercicio de la accin. Demostrada la conducta defectuosa, fraudulenta o no, el acto que produce el perjuicio es declarado ineficaz ante el acreedor, de suerte que, respecto de l, es inoponible la disposicin patrimonial efectuada por su deudor, cuando el adquirente fuera partcipe del ilcito o el acto hubiera sido gratuito.

Se ha defendido que la rescisin opera ex tunc, en cuanto que el efecto de la accin rescisoria es destruir todas las consecuencias del contrato, restituyendo las cosas al ser y estado que tenan cuando aqul se celebr, conclusin que se apoya en la obligacin impuesta por el art. 1.295 de devolver las cosas con susfrutos y el precio con sus intereses.

Ms matizadamente, se ha dicho que la rescisin produce efectos ex tunc respecto al acreedor actor. Para ROCA, sin embargo, en la accin pauliana no hay efectos ex tunc, ya que el efecto revocativo queda paralizado frente a un subadquirente oneroso de buena fe y las cosas enajenadas se reputan como si no hubieran salido del patrimonio del enajenante fraudulento, a efectos procesales de la ejecucin y en cuanto sea necesario para que el acreedor defraudado pueda cobrar sus crditos subsistiendo la enajenacin en todo lo dems. a) Efectos en relacin al adquirente. El efecto fundamental, segn los arts. 1.295 y 1.298, es la obligacin de devolver las cosas adquiridas en fraude, siempre que ello sea posible. En otro caso, deber indemnizar los daos y perjuicios ocasionados a los acreedores. Se ha planteado si la obligacin de devolver implica la restitucin material de la cosa objeto del contrato. Pese a la diccin de los arts. 1.295 y 1.298 que imponen la obligacin de devolver las cosas enajenadas y que ha dado pie a que algn sector doctrinal as lo considere, ROCA, LOHMANN y DEZ-PICAZO mantienen que la sentencia no tiene efectos reales traslativos del bien del patrimonio del tercer adquirente al enajenante. Puede el bien quedar de hecho y de

derecho en poder del primero, pero a efectos de su relacin con el acreedor se entiende que contina en poder del deudor. Por otra parte, la ineficacia del acto dispositivo slo tendr lugar hasta tanto se extienda el perjuicio del acreedor y slo a este perjuicio deben limitarse las consecuencias. De ah su carcter relativo y la posibilidad de la rescisin parcial. E igualmente de ello deriva que la rescisin no aproveche a los dems acreedores del deudor que no ejercitaron la accin (Resolucin 27 de diciembre de 1945). b) Efectos en relacin a los acreedores personales del adquirente. No podrn dirigirse contra las cosas enajenadas fraudulentamente ya que declarada la rescisin, en relacin al acreedor del deudor transmitente se ha producido desplazamiento patrimonial. Luego, los acreedores del adquirente slo podrn dirigirse contra tales cosas ejecutando su crdito antes de que nazca la obligacin de devolver. En este caso, pasarn a ser las terceras personas a que se refiere el art. 1.295.2.

c) Efectos en la relacin entre deudor, enajenante y adquirente. Sern de aplicacin, en su caso, las normas de ejecucin.

d) Efectos respecto a subadquirentes. En este punto se hace indispensable mencionar, aunque sea someramente, una discusin doctrinal tradicional derivada de la sucinta redaccin del Cdigo Civil y la Ley Hipotecaria. Su origen radica en la L.H. de 1861 que exclua la proteccin registral frente a las acciones rescisorias de enajenaciones en fraude de acreedores cuando la segunda enajenacin haya sido hecha a

ttulo gratuito y cuando el tercero haya sido cmplice en el fraude. El cdigo, por su parte, habla de tercero en el art. 1.295. Tras las Leyes de 1944-46 el art. 37 hace desaparecer la expresin segunda enajenacin aun cuando sigue hablando de tercero, lo que plantea dudas a la doctrina sobre si lo mismo que el Cdigo, la L.H. trataba tanto la situacin del primer adquirente como la de los sucesivos. En realidad, hay que distinguir:

- Primer adquirente. Su situacin se regula por el Cdigo Civil:

- Si adquiri de mala fe, cualquiera que sea el ttulo, no queda protegido.

- Si adquiri de buena fe, a ttulo gratuito, aunque los arts. 1.295 y 1.298 no soportan criterio alguno, es extendida la creencia de que no queda protegido.

- Si adquiri a ttulo oneroso y de buena fe, no es perjudicado por la accin; pero tal proteccin no deriva del Registro, sino del simple hecho de fallar un requisito sustantivo para el ejercicio de la accin, cual es la conciencia del dao que se produce.

- Subadquirentes. A ellos se aplica tanto el Cdigo Civil como la L.H. si la adquisicin est inscrita.

- Si el subadquirente es a ttulo gratuito, no es exactamente que no est protegido, sino que su situacin es la del ltimo prrafo del art. 34 L.H.

- Si adquiere a ttulo oneroso y de mala fe, en ningn caso queda protegido.

- Si adquiere a ttulo oneroso y de buena fe e inscribe, se paraliza la pauliana por el juego de la fe pblica; caso de que no inscriba, queda protegido por el art. 1.295 C.C.

(V. responsabilidad patrimonial, accin revocatoria, rescisin del negocio jurdico, revocacin del negocio jurdico, en negocio jurdico, ineficacia del).
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PREPARADO MEDICO

En un deposito quirrgico de acero de 10 litros repartidos 4 y 4 . En 4 litros poner toda la dilisis y cuando este hirviendo aumentar 4 litros de agua hirviendo y dejar que hierva 10 minutos se tapa y se deja reposar por 1 hora y colar en colador muy fino y con el sedimento rehacer la preparacin . Tomar 3 veces al da .