BELLO - Processo Penal - OAB & FGV

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Processo Penal
Rodrigo Bello Advogado Criminalista, Ps-Graduado Lato Sensu pela Universidade Gama Filho-RJ, Co-Autor da Obra Provas Comentadas - OAB Cespe, organizador do site www.rodrigobello.wikidot.com, Professor de Processo Penal e Penal em Cursos no Rio de Janeiro-RJ, Curitiba-PR, Volta Redonda-RJ e Belo Horizonte-MG Contato: bellorj@hotmail.com
Ada Pellegrine Grinover: Em face do estado de inocncia do acusado, a antecipao do resultado do processo representa providncia excepcional, que no pode ser confundida com a punio, somente justificada em casos de extrema necessidade. Por isso, antes de mais nada, a restrio antecipada do direito de liberdade do acusado deve obedecer os requisitos necessrios para a decretao de qualquer provimento cautelar: o fumus bonis iuris, entendido como a plausibilidade do direito invocado pelos interessados na medida cautelar; e o periculum in mora que, no caso de priso cautelar, se configura como periculum libertatis, ou seja, a demonstrao de que a liberdade do acusado pode pr em risco os resultados do processo, quer com relao ao seu desenvolvimento regular, quer quanto concreta efetivao da sano penal que venha afinal a ser imposta.
1. Introduo Iniciando este trabalho com as palavras de uma das maiores referncias do Direito Processual Penal Constitucional Brasileiro: a professora Ada Pellegrine Grinover. Nosso objetivo , desde o incio, nos adaptarmos aos ensinamentos constitucionais que influenciam a cincia processual penal. Brevemente, isso se faz importante neste momento, em razo de nosso Cdigo de Processo Penal ser extremamente autoritrio, tendo em vista seu contexto poltico de criao: O Estado Novo da Ditadura Vargas de 1941, sob a gide da Constituio de 1937, vulgarmente chamada de polaca. Pior momento impossvel para a promulgao de uma carta processual que deveria ser, na verdade, uma carta de proteo do cidado detentor de direitos e garantias. A almejada democracia exige isso. Nosso sistema poltico atual ordena essa postura. Todavia, ainda estamos caminhando nesse sentido. A influncia da Carta Magna de 1988 comea a surgir efeitos nas reformas pontuais do Cdigo e em nossa jurisprudncia. Alguns pontos do Cdigo no foram recepcionados
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e posturas de julgamento com vis constitucional passam a respeitar os princpios, dogmas e garantias essenciais a um Estado Democrtico de Direito. A tendncia, portanto, sempre buscarmos atingir um Processo Penal Constitucional, na sua mais amplitude possvel. Rendemos homenagens neste instante a mestres processuais que nos influenciam cada vez mais no estudo democrtico do Processo Penal: Aury Lopes Jr., Ada Pellegrine Grinover, Antonio Scarance, Geraldo Prado, Paulo Rangel e Luis Gustavo Grandinetti. Academicamente falando, esta ser nossa postura, evidente! Nosso Exame de Ordem possui como uma das caractersticas marcantes a viso constitucional de nosso ramo processual. Para maiores informaes acerca do Exame, da quantidade de questes, dos temas que mais caem, convido-lhes a acessar o site www.rodrigobello.wikidot.com, onde so colocadas as mais diversas informaes, vdeos e atualizaes para o moderno e exigente candidato que prestar o Concurso de Ordem dos Advogados do Brasil. No captulo seguinte parte do material que pode ser encontrado. Bons estudos e mos a obra!
2. Conversando sobre o Exame de Ordem: Amigos Alunos, Sensvel a expectativa de todos vocs acerca do novo Exame de Ordem, permitam-me tecer algumas consideraes acerca da mudana ocorrida para o certame 2010.2. Sobre a mudana do CESPE/UNB j pude preliminarmente afirmar que a mudana teve 3(trs) razes bsicas segundo representantes do Conselho Federal da OAB. Em primeiro lugar a impressionante e difcil ltima prova feita pela CESPE/UNB, onde, pude constatar, a ntida fuga dos padres de uma prova Cespe/UNB. Sou um professor que estuda edital e analisa tendncias de banca e, sem sombra de dvidas, a ltima prova foi definitivamente acima da mdia. Em segundo lugar, baseadas em informaes prestadas em alguns veculos de comunicao, as seccionais da OAB de Minas Gerais e do Rio Grande do Sul, em reunio nacional com todos os presidentes, manifestaramse contrrios a Cespe/UNB, avisando que se esta banca organizadora continuasse tais seccionais iriam abandonar o Exame de Ordem Unificado. Esta postura ia de encontro ao principal objetivo do Conselho Federal, que manter o Exame unificado. Lembro-lhes que essa foi uma dificuldade bastante evidente, onde tivemos o Estado de Minas Gerais entrando recentemente no Exame Nacional. Assim, para se manter a unidade, o Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil acatou o posicionamento de influentes seccionais e rescindiu o contrato com a banca organizadora de Braslia. Com esta medida, foi necessria a busca por uma nova organizadora, que todos ns sabemos foi escolhida a Fundao Getlio Vargas (FGV). Um dos motivos da escolha e, assim, finalizando os motivos pela mudana, foi a promessa da prpria FGV em realizar as provas em demais localidades, permitindo assim um maior acesso ao Exame, privilegiando principalmente, evidentemente, os estudantes do interior do Brasil. Mudana feita, obstculos frente, o que nos resta? Muito estudo! Objetividade e disciplina. Passemos anlise da nova Banca. Como sero as primeiras provas de OAB realizadas pela FGV tive que buscar as provas anteriores de Concurso Pblico desta Fundao para poder me manifestar com preciso sobre a rea Penal e Processual Penal. Para minha surpresa, nos idos de 2008, fui professor de alguns cursos preparatrios para o Concurso de Inspetor de Polcia do Rio de Janeiro, prova esta realizada pela mesma Fundao que ora se apresenta como a organizadora oficial do Exame de Ordem dos Advogados do Brasil. Alm da prova de Inspetor de Polcia, busquei questes de concursos recentes, tais como Delegado de Polcia do Amap 2010, Juiz do Par 2009, Polcia Legislativa Federal 2008, Oficial de Cartrio da Polcia Civil do Rio de Janeiro 2008, Juiz Mato Grosso do Sul 2008 e Advogado do Senado Federal 2008. Vale lembr-los que no so muitos os concursos pblicos da FGV que caram Direito Penal e Direito Processual Penal. Comecei minha anlise, fazendo uma comparao com o CESPE/UNB. Poderamos, inicialmente, estabelecermos uma considervel diferena. As provas da FGV so provas mais claras, mais diretas, mais objetivas. Explico melhor. Em provas CESPE eram comuns questes onde o candidato
desconfiava de uma vrgula, de um requisito a menos, de um legitimado a mais. Seria inconseqncia da minha parte afirmar que as provas FGV so letra da lei, pois no so. Basta vermos um ponto comum entre ambas as organizadoras. Nas questes de Competncia. Tanto a CESPE/UNB como a Fundao Getlio Vargas pedem ao candidato para marcar a opo certa
acerca do foro competente depois de expor uma histria, onde provavelmente sero misturadas competncias constitucionais e infraconstitucionais. Nesse ponto o estudo da Prerrogativa de Funo se faz presente. No imaginemos que essa a nica semelhana. Em ambas as bancas h uma exigncia ntida acerca das atualizaes legislativas, isso na verdade um ponto marcante de qualquer concurso pblico. ntida a aferio por parte da organizadora acerca da recente reforma processual penal de 2008 (leis 11.689;11.690;11.719). Sempre fui um professor que buscou transmitir a importncia das atualizaes ao aluno, tanto que demonstro minha
preocupao confeccionando um site onde o aluno poder ter acesso a todas as leis da cincia criminal (www.rodrigobello.wikidot.com). No deixem de trazer os cdigos sala de aula. Uma postura significativa em nossas aulas, a leitura de mais artigos durante a aula. Memorizao fundamental para uma aprovao. Chama-me a ateno tambm nas provas da Fundao Getlio Vargas a enorme quantidade de questes que nenhum candidato gosta muito. Conjunto de assertivas, onde o examinador pergunta se somente uma est certa, se a I e III esto corretas e por a vai. Para exemplificar, vejamos questo do ltimo concurso desta banca organizadora que caiu Processo Penal, Delegado Civil do Amap. Vale observar tambm a clareza da questo, conforme afirmei anteriormente. Especificamente sobre a primeira prova FGV-OAB, ficamos surpresos com a quantidade de questes da parte especial do Direito Penal. Geralmente em exames anteriores vamos 2 questes e nessa primeira da FGV nos deparamos com 4 questes da parte especial. Alm disso, uma diminuio considervel da parte geral do Direito Penal, com apenas 2 questes. Sobre a parte processual penal, nenhuma mudana. A preferncia da OAB pela parte processual, com questes exageradamente retiradas da recente reforma processual de 2008, j mencionada. Ficou claro, como alertamos em sala de aula, a prova da FGV bem direcionada. Explico-lhes. Fica ntida uma preocupao com o direcionamento da prova, ou seja, se for uma prova para Delegado, naturalmente sero
pedidas questes referentes atividade policial. Se for uma prova para juiz, matrias referentes sentena criminal, dentre outras. Foi assim nessa prova para a OAB. Questes atuais e bem direcionadas para a atividade da advocacia. Em suma, foi uma prova honesta, com pouqussimas reclamaes e condizente com a exigibilidade de uma exame de ordem. Passo-lhes, abaixo, o verdadeiro raio-x das provas FGV para
direcionamento de estudo.
3. Provas FGV O verdadeiro Raio-x:
OAB 2010.2
rea N Questes Direito Penal Parte Geral 2 questes Direito Penal Parte Especial 4 questes Direito Processual Penal
Temas Prescrio, Concurso de Crimes, Crimes contra o patrimnio, contra a administrao pblica (2), crimes contra a vida Jri (2), Princpios (2), Ao Civil Ex Delicto, Rito Ordinrio Lavagem de Dinheiro, Sistema Financeiro
6 questes Legislao Extravagante 2 questes
Delegado Civil Amap 2010
Temas Concurso de crimes (2), Lei Penal no Tempo, no Espao, Extino da Punibilidade, Garantidor Patrimnio (2), F Pblica, Propriedade Imaterial, Contra a Vida, Contra a Administrao Pblica Smula Vinculante, Ao Penal, IP (5), Medidas Assecuratrias (3),
20 questes
Legislao Extravagante 7 questes
Citaes, Priso Preventiva, Competncia (2), Incidente de Insanidade, Intimao, Prova (2), Priso Temporria, Flagrante Txicos (2), Trnsito, Licitao, Pacto So Jos, Hediondo, Idoso
Juiz Par 2009
Temas Pena (2), Prescrio, Princpios Contra a Vida (2), Contra a liberdade sexual, Contra a F Pblica Flagrante, Priso Pena, Sentena, Interrogatrio, Competncia (2), Priso Preventiva, Citao, Jri, Ao Penal-Emendatio Contra a Ordem Econmica, Crime Organizado
10 questes Legislao Extravagante 2 questes
Procurador do Tribunal de Contas do Municpio do Rj 2008
rea N Questes
Temas
Direito Penal Parte Geral 2 questes Direito Penal Parte Especial 1 questo Direito Processual Penal No caiu Legislao Extravagante 1 questo
Princpios (2)
Crimes contra a Administrao
Abuso de Autoridade
Juiz Mato Grosso do Sul 2008
rea N Questes Direito Penal Parte Geral 3 questes Direito Penal Parte Especial 4 questes Direito Processual Penal 8 questes Legislao Extravagante 2 questes
Temas Arrependimento Posterior, Crime Impossvel, Dosimetria da Pena Liberdade Sexual (desatualizada), Patrimnio (2), Contra a Vida, Queixa Crime, Priso Cautelar (2), Interrogatrio, Princpios, HC, Jri, IP Crimes Tributrios, Tortura e Crime Organizado
Inspetor de Polcia 2008
rea N Questes Direito Penal Parte Geral 5 questes Direito Penal Parte Especial 2 questes Direito Processual Penal 6 questes Legislao Extravagante No caiu
Temas Princpios (2), Lei Penal no Tempo, Lei Penal no Espao, Excludente de Ilicitude Patrimnio, Incndio
Inqurito Policial (2), Priso Temporria, Flagrante, Preventiva, Prova
Advogado do Senado Federal 2008
rea N Questes
Temas
Direito Penal Parte Geral 2 questes Direito Penal Parte Especial 1 questo Direito Processual Penal 5 questes
Iter Criminis, Erro de Tipo,
Leso Corporal,
Princpio da No AutoIncriminao, Priso Temporria, Presuno de Inocncia, Citao,
Legislao Extravagante 7 Questes
Competncia Interceptao Telefnica, Meio Ambiente, JECRIM (2), ECA, Violncia Domstica, Txicos
Juiz Par 2007
rea N Questes Direito Penal Parte Geral 1 questo Direito Penal Parte Especial 7 questes Direito Processual Penal 9 questes Legislao Extravagante 3 Questes
Temas Extino da Punibilidade
Contra a vida (4), Patrimnio (2), Contra a Administrao Pblica Flagrante (2), Sujeitos Processuais, Questo Prejudicial, Ao Penal, Prova, Jecrim, Jri, recurso Txicos (2), Imprensa (desatualizada)
Juiz Par 2005
rea N Questes Direito Penal Parte Geral 5 questes Direito Penal Parte Especial 5 questes Direito Processual Penal 8 questes Legislao Extravagante 2 qt.
Temas Classificao Crimes, Excludente de Ilicitude, Erro de Tipo, Concurso de Pessoas, Prescrio, Leso Corporal, Honra, Patrimnio, Costumes (desatualizada), contra a Administrao Pblica Jri (2), Recurso (2), Impedimentos, Prova, Incidentes de Execuo, Prazo Jecrim, Execuo,
Notrio Amazonas 2005
rea N Questes Direito Penal Parte Geral 2 questes Direito Penal Parte Especial 4 questes Direito Processual Penal 7 questes Legislao Extravagante 3 Questes
Temas Lei Penal no Tempo, Extino da Punibilidade, Contra a Administrao Pblica (3), Patrimnio, Ao Penal, Competncia, Liberdade Provisria, Exceo, Jri, Incidente de Falsidade, Reviso Criminal Contraveno Penal, ECA, JECRIM
4. Princpios Constitucionais do Processo Penal .Princpio do Juiz Natural (art. 5 inc. LIII CF) Garantia de um julgamento em um foro pr-determinado, ou seja, o agente de um determinado crime ser julgado, de antemo, por um juzo previamente competente. Impede-se, assim, criao de tribunais para julgamento de determinado delito aps seu cometimento (art. 5 inc. XXXVII). Importante frisar que este princpio constitucional no se confunde com uma inovao da recente reforma do CPP (leis 11.689, 11.690 e 11.719 de 2008), que trouxe para o processo penal, tardiamente, o princpio da identidade fsica do juiz (art. 399 2 CPP), que impe ao magistrado que conduziu a instruo a ser o que proferir a deciso final. Evidente que este juiz o mais apto a proferir uma deciso penal justa, pois teve contato direto com todos os elementos de prova. .Princpio do Devido Processo Legal (art. 5 inc.LIV CF) So as regras do jogo. Princpio que traduz a garantia que o acusado tem de, durante a fase processual, serem respeitadas todas as suas garantias e ainda, que seja respeitada toda a ordem procedimental estabelecida em lei. O acusado no pode ser surpreendido durante o processo penal. Por mais grave que tenha sido o crime cometido o acusado tem direito de saber qual ser o momento de apresentao de testemunhas, qual o momento onde ele poder externar sua verso no interrogatrio e por a em diante. A democracia impe essa exigncia. Sabiamente alguns doutrinadores definem esse princpio como o processo tipificado. Ao e reao. a .Princpio do Contraditrio (art. 5 inc. LV CF) possibilidade que o acusado tem de se manifestar em relao a algo que foi produzido no processo penal. Exemplo interessante que temos com a reforma do CPP a possibilidade atual de, em juzo, serem feitas perguntas diretamente s testemunhas (art. 212 CPP).
.Princpio da Ampla Defesa (art. 5 inc. LV CF) a utilizao pelo acusado de todos os meios defensivos fornecidos pelo legislador. No processo penal temos a defesa tcnica que exercida pelo patrono da causa, na figura do advogado ou do defensor, e a autodefesa, aquela exercida pelo prprio acusado, cujo exemplo clssico o momento do interrogatrio. Vale lembrar que ampla defesa no se confunde com plenitude de defesa, esta tambm garantida constitucionalmente, quando do julgamento dos crimes dolosos contra a vida (art. 5 inc. XXXVIII CF). Plenitude de defesa seria a utilizao de meios jurdicos e no jurdicos. Inerente ao julgamento popular do tribunal do jri. Sobre o tema, o examinador da Fundao Getlio Vargas assim se manifestou: Ao final da audincia de instruo e julgamento, o advogado do ru requer a oitiva de testemunha inicialmente no arrolada na resposta escrita, mas referida por outra testemunha ouvida na audincia. O juiz indefere a diligncia alegando que o nmero mximo de testemunhas j havia sido atingido e que, alm disso, a diligncia era claramente protelatria, j que a prescrio estava em vias de se consumar se no fosse logo prolatada a sentena. A sentena proferida em audincia, condenando-se o ru pena de 6 anos em regime inicial semi-aberto. Com base exclusivamente nos fatos acima narrados, assinale a alternativa que apresente o que alegaria na apelao o advogado do ru, como pressuposto da anlise do mrito recursal. (A) A reduo da pena ou a fixao de um regime de cumprimento de pena mais vantajoso. (B) A anulao da sentena para que outra seja proferida em razo da violao do princpio da ampla defesa. (C) A reinquirio de todas as testemunhas em sede de apelao. (D) A anulao da sentena para que outra seja proferida em razo da violao do princpio da ampla defesa, com a correspondente suspenso do prazo da prescrio de modo que o rgo ad quem se sinta confortvel para anular a sentena sem gerar impunidade no caso concreto. .Princpio da Presuno de Inocncia ou da No Culpabilidade (art. 5 inc. LVII CF) Hoje o princpio mais desrespeitado em terra brasilis. Preconiza o princpio que somente aps o trnsito em julgado de uma deciso penal condenatria poderemos considerar o acusado culpado. O que vemos hoje em dia a estigma de criminoso de alta periculosidade com o simples indiciamento. O indiciado, sujeito investigado, j carrega estigmas que a Constituio no permite. O ser humano julga constantemente e esse tipo de pr-julgamento no benfico para a seara criminal. Na tentativa de se proteger ainda mais o princpio constitucional da no culpabilidade foi editada recentemente a Smula Vinculante 11 acerca da excepcionalidade do uso das algemas, seno vejamos:
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S LCITO O USO DE ALGEMAS EM CASOS DE RESISTNCIA E DE FUNDADO RECEIO DE FUGA OU DE PERIGO INTEGRIDADE FSICA PRPRIA OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE TERCEIROS, JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE POR ESCRITO, SOB PENA DE RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR, CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISO OU DO ATO PROCESSUAL A QUE SE REFERE, SEM PREJUZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. Evidentemente que temos, em nosso artigo mais importante da Constituio (art. 5), mais princpios constitucionais que regem o moderno Processo Penal Constitucional. Para uma boa preparao recomendamos o destaque desses princpios para um melhor entendimento de nossa matria. Destarte, de suma importncia nos situarmos na sustentabilidade constitucional de nosso Processo Penal. Preconiza a doutrina mais atual e democrtica que nosso processo penal regido pelo Sistema Acusatrio, que seria na verdade um conjunto de princpios, regras, garantias e dogmas constitucionais que podem ser assim resumidos: .Processo de Partes, Acusao e Defesa bem definidos; .Imparcialidade do Juiz; .Publicidade; .Contraditrio; .Presuno de Inocncia; .Princpio Acusatrio, ou seja, juiz eqidistante da persecuo penal; .Liberdade do Acusado; .Prova produzida pelas partes; .Oralidade.
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5. Estrutura Analtica do Crime Para facilitar nosso entendimento processual evidente que a anlise do aspecto material se faz presente e importante. No intuito de facilitar nosso estudo acerca de diversos temas que envolvem ambas as cincias foi elaborado o quadro analtico abaixo, trazendo ao leitor o conceito tripartida do crime.
TPICO Tipo o conjunto dos elementos do fato punvel descrito na lei penal; a descrio concreta da conduta proibida. Tipicidade a conformidade do fato praticado pelo agente com a moldura descrita na lei penal. Para o fato ser tpico deve compreender: Dolo ou culpa resultado nexo causal tipicidade. Dolo a conscincia e vontade de realizao da conduta no tipo. Culpa a inobservncia do dever objetivo de cuidado (imprudncia negligncia-impercia Elementares so imprescindveis para a configurao do tipo e as circunstncias so dados. CONDUTA (ao ou comportamento humano) Finalismo: dirigida consecuo de um fim. Se este for lcito, gerar culpa; ao revs, sendo fim ilcito, haver dolo. + RESULTADO + NEXO DE CAUSALIDADE + TIPICIDADE (formal e/ou conglobante) = FATO TPICO ILCITO Ilcito o comportamento humano contrrio ordem jurdica que lesa ou expe a perigo bens jurdicos tutelados. Ilicitude a relao de antagonismo que se estabelece entre a conduta humana voluntria e o ordenamento jurdico. Causas excludentes de Ilicitude: estado de necessidade legtima defesa estrito cumprimento do dever legal exerccio regular do direito consentimento do ofendido CULPVEL Culpabilidade a censurabilidade, a reprovabilidade social. Para ser culpvel deve haver: imputabilidade, que a condio de maturidade; potencial conscincia da ilicitude, que a possibilidade do agente saber que a conduta ilcita e exigibilidade de conduta diversa. As excludentes de culpabilidade so: doena mental, menoridade, embriaguez, erro de proibio, coao moral irresistvel e obedincia hierrquica. IMPUTABILIDADE + POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE + EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA = FATO CULPVEL OBS: 3 sentidos da culpabilidade a) Elemento integrante do tipo b) Como medidor de pena c) Como impedimento para resp. obj. Punibilidade Depois de verificada a tipicidade, a ilicitude e a culpabilidade h o crime e este, portanto, deve ser punido. Punibilidade a possibilidade jurdica de o Estado impor a sano ao autor do delito. Causas de Extino da Punibilidade: morte do agente, anistia, graa, indulto, abolitio criminis, decadncia, prescrio, perempo, renncia, perdo do ofendido, retratao do agente, perdo judicial.
Quando o agente no atua em: estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal, exerccio regular do direito e consentimento do ofendido. = FATO ILCITO
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6. Persecuo Criminal Persecuo Criminal todo aquele caminho trilhado pelo Estado a fim de se apurar a autoria de um crime e a materialidade do mesmo para que ao final seja prolatada uma deciso penal justa. Dividida em 2 fases. 1 Fase 2 Fase Preliminar Investigao Processual Ao Penal Inqurito Policial, CPI
7. Inqurito Policial Conceito: Conjunto de diligncias presidido por autoridade policial com o intuito de investigar para se obter informaes referentes aos indcios de autoria e materialidade do crime. Formas de Abertura (art. 5 CPP): De ofcio pelo delegado de polcia, a requerimento do ofendido, mediante requisio do Ministrio Pblico. Vale observar que esta abertura de Inqurito Policial, de ofcio, pelo delegado, s acontece nos casos de ao penal pblica, tema este que veremos na seqncia. Justifica-se essa observao, pois se o crime for de ao penal pblica condicionada representao ou crime de ao penal privada, a autoridade policial para iniciar as investigaes precisa respeitar determinadas condies prvias, tais como a representao do ofendido ou a anuncia da vtima. J o requerimento do ofendido chamado de notcia crime, que nada mais que um pedido de abertura de inqurito policial, que pode ou no ser atendido pela autoridade policial. Em caso de negatria do delegado, o ofendido pode recorrer administrativamente (art. 5 2 CPP) ou entregar diretamente a notcia crime ao membro do parquet. Caractersticas: a) Oficial (art. 4 CPP): presidncia do Delegado de Polcia. b) Escrito (art. 9 CPP) c) Discricionrio (art. 6, 7 e 14 CPP): a autoridade policial no segue um rito pr-ordenado durante a investigao. No se aplica, portanto, o princpio do devido processo legal (art. 5 LIV CF). Vale lembrar que uma das possibilidades que o delegado tem durante as investigaes de ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, todavia devem ser respeitadas algumas formalidades, agora numa recente lei, a 12.037/09. d) Sigiloso (art. 20 CPP): apesar da permanncia desta caracterstica, inegvel que hoje ela perde sua fora tendo em vista a publicidade constitucional (art. 5 LX), o Estatuto da OAB que permite acesso do advogado a qualquer inqurito policial (art. 7 XIII_XV 8.906/94) e a recente Smula Vinculante 14 reproduzida a seguir:
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DIREITO DO DEFENSOR, NO INTERESSE DO REPRESENTADO, TER ACESSO AMPLO AOS ELEMENTOS DE PROVA QUE, J DOCUMENTADOS EM PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO REALIZADO POR RGO COM COMPETNCIA DE POLCIA JUDICIRIA, DIGAM RESPEITO AO EXERCCIO DO DIREITO DE DEFESA. Sobre o tema, nas questes referentes ao Estatuto dos Advogados, o examinador quis aferir a atualizao do futuro candidato: Renato, advogado em incio de carreira, contactado para defender os interesses de Rodrigo que est detido em cadeia pblica. Dirige-se ao local onde seu cliente est retido e busca informaes sobre sua situao, recebendo como resposta do servidor pblico que estava de planto que os autos do inqurito estariam conclusos com a autoridade policial e, por isso, indisponveis para consulta e que deveria o advogado retornar quando a autoridade tivesse liberado os autos para realizao de diligncias. luz das normas aplicveis, (A) o advogado, diante do seu dever de urbanidade, deve aguardar os atos cabveis da autoridade policial. (B) o acesso aos autos, no caso, depende de procurao e de prvia autorizao da autoridade policial. (C) no caso de ru preso, somente com autorizao do juiz pode o advogado acessar os autos do inqurito policial. (D) o acesso aos autos de inqurito policial direito do advogado, mesmo sem procurao ou conclusos autoridade policial. Voltando s caractersticas: e) Inquisitrio: Significa a no aplicabilidade de princpios constitucionais sensveis, tais como o da ampla defesa e do contraditrio (art. 5 inc. LV CF). Prazo (Art. 10 CPP): 10 dias indiciado preso, 30 dias indiciado solto. Vale lembrar que este termo indiciado o mais tcnico para queles que so investigados preliminarmente. J acusado quele que responde processualmente. Encerramento do Inqurito Policial: O delegado de polcia, ao encerrar as investigaes, no poder arquivar o inqurito policial (art. 17 CPP). Dever elaborar um relatrio (art. 101 CPP) e envi-lo ao titular da ao penal pblica (Ministrio Pblico) quando se tratar de crimes dessa titularidade e para o juzo competente, nos demais casos, ou seja, nos casos de investigaes preliminares acerca de crimes de ao penal privada (art. 19 CPP). Na grande maioria, ou seja, crimes de ao penal pblica, o promotor de justia quando recebe o inqurito policial poder adotar 3(trs) medidas. Em
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primeiro lugar sendo verificados os indcios de autoria e materialidade, ele dever propor a denncia (ao penal pblica) conforme art. 24 CPP. Por outro lado, poder ainda requisitar novas diligncias se assim entender conveniente (art. 16 CPP). Concluindo, pode ainda o rgo ministerial opinar pelo arquivamento (art. 28 CPP). Arquivamento significa encerramento das investigaes. Essa postura pode acontecer quando o membro do parquet entende que no tem subsdios para a propositura da ao penal. O juiz chamado para fiscalizar a atuao ministerial e pode ou no homologar seu pedido. No homologando este pedido, o Procurador Geral de Justia chamado para resolver o impasse. Pode adotar assim a postura de propositura da ao penal ou confirmar o arquivamento, medida esta que ser definitiva. Todo este procedimento poder ser analisado legalmente com a simples leitura do art. 28 CPP. 8. Ao Penal
. Pblica
Incondicionada (100 CP 24 CPP) Condicionada a) representao do ofendido (100 1 CP e 24 CPP) b) requisio do Ministro da Justia (1001 CP e 24 CPP)
. Privada
Exclusiva (100 2 CP e 30 CPP) Personalssima (236 nico CP) Subsidiria da Pblica (100 3 CP e 29-46 CPP)
As aes penais so divididas em pblicas (denncia) por serem de titularidade do rgo pblico, o Ministrio Pblico. Por sua vez, as aes penais privadas so chamadas de queixas-crime e a titularidade do ofendido, do particular. Prazo: Pblica Privada
5 dias ru preso, 15 dias ru solto (art. 46 CPP). 6 meses a contar do conhecimento da autoria (art. 38 CPP).
Princpios: Ao Penal Pblica: Oficialidade (rgo do Ministrio Pblico que prope a ao 129 I CF), Obrigatoriedade (com o conhecimento da autoria e da materialidade - art. 24 CPP), Indivisibilidade (caracterstica da obrigatoriedade, o denunciante dever propor a ao penal contra todos os eventuais autores de um delito) e Indisponibilidade (impossibilidade de desistncia da ao penal art. 42 CPP).
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Ao Penal Privada: Oportunidade (escolha, discricionariedade na propositura ou no da ao penal art. 30 CPP, podendo ocorrer renncia art. 49 CPP), Disponibilidade (possibilidade de desistncia da ao penal atravs do perdo, art. 51 CPP, e da perempo, art. 60 CPP), Indivisibilidade (a escolha no contra quem, portanto escolhida a via jurisdicional, a ao penal deve ser proposta contra todos art. 48 CPP). Condies da Ao Penal: Atualmente nos valemos da teoria geral do processo, portanto, as condies da ao so legitimidade ad causam, possibilidade jurdica do pedido e interesse de agir. Entretanto, como forma de se proteger o cidado, necessrio o preenchimento de mais uma condio da ao, que agora est positivada no CPP, a justa causa (art. 395 III CPP). Poderamos defini-la, como o conjunto informativo mnimo que d ensejo propositura da ao penal. Requisitos da Ao Penal: (art. 41 CPP) . exposio do fato criminoso; . qualificao do acusado ou sinais caractersticos; . tipificao da conduta criminosa; . rol de testemunhas e; . procurao com poderes especiais (para aes penais privadas). Modalidades de Ao Penal Pblica: a) Incondicionada: no silncio da lei penal que define crimes, o Ministrio Pblico tem o dever de propor a ao, no precisando respeitar requisito algum. b) Condicionada Representao: a representao (art. 39 CPP) uma condio de procedibilidade. Para ajuizamento da ao penal, o MP dever respeitar este requisito prvio, que nada mais que uma manifestao de vontade. O legislador informar o operador do direito neste sentido. Exemplificando, o crime de ameaa do art. 147 CP. Pela possibilidade de retratao da representao, importante a leitura do art. 25 CPP, que a permite at o momento de oferecimento da ao penal. c) Condicionada Requisio do Ministro da Justia: casos genricos de ofensa soberania nacional (art. 145 nico CP). Modalidades de Ao Penal Privada: a) Propriamente Dita: O legislador dever informar em sua letra pura da lei que determinado crime somente se procede mediante queixa. Vejamos os crimes contra a honra em suas modalidades clssicas do caput dos artigos 138, 139 e 140 do CP. Personalssima: no cabe substituio processual (art. 31 CPP), podendo somente ser ajuizada pelo ofendido. Exemplo nico em nossa legislao no art. 236 nico do
b)
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c)
CP Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento no momento do casamento. Subsidiria da Pblica: Tambm chamada de queixa supletiva, queixa substitutiva ou queixa subsidiria, esta ao se traduz em uma garantia constitucional (art. 5 LIX CF) e ocorre quando o Ministrio Pblico no intenta a denncia no prazo estabelecido pelo art. 46 CPP. Esta a regra disposta no art. 29 CPP.
STO 62
9. Competncia Tema de extrema complexidade que pode ser, didaticamente, simplificada com a estipulao de uma nova ordem dos incisos do art 69 do CPP.
Ordem
Artigo
Competncia em razo
Objetivo
Caracterstica
Art. 69 V
Conexo ou Continncia
3 4 5
Art. 69 inc. VII Art. 69 inc. III Art. 69 inc I-II Art. 69 inc IV, VI
Prerrogativa de Funo Natureza da Infrao Local Distribuio e Preveno
Reunio processual nos casos de concursos de agentes e de crimes Foro Privilegiado Justia Especializada Justia Comum Residuais
Regra Geral em nome da economia processual e segurana jurdica
Constitucional, Absoluta, Especial Constitucional, Absoluta, Geral Infraconstitucional, Relativa, Geral Residuais
Em primeiro lugar, devemos nos preocupar com a reunio processual nos casos de concursos de agentes e concursos de crimes. Lembrando de ensinamentos de Direito Penal relativos teoria do domnio final do fato e dos concursos materiais, formais e crimes continuados. Esta primeira regra se faz presente tendo em vista a economia processual e a segurana jurdica principalmente em razo de ser mais seguro o surgimento de uma sentena penal una. Em seguida, a preocupao gira em torno da prerrogativa de funo, competncia esta constitucional que pode gerar deslocamento do feito tendo em vista o foro privilegiado. de suma importncia destacarmos que a competncia em razo da pessoa vislumbrada doutrinariamente em relao
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ao cargo exercido. Vale lembrar que foram declarados inconstitucionais os pargrafos 1 e 2 do art. 84 CPP. Sobre o tema, recente lei 12.019/09. Aps a anlise quanto ao agente que cometeu o delito, nossa preocupao voltada natureza do crime. Teramos competncias em razo da natureza da infrao em nossa Constituio? Vejamos: .Art. 5 inc. XXXVIII crimes dolosos contra a vida Tribunal do Jri; .Art 109 CF crimes federais Justia Federal; .Art 98 I CF crimes de menor potencial ofensivo (art. 61 lei 9.099/95) Juizado Especial Criminal (lei 9.099/95); .Art 118 CF crimes eleitorais Justia Eleitoral; .Art 122 CF crimes militares Justia Militar; Finalizando e otimizando nosso estudo de competncia, estaramos agora diante do enfrentamento em relao competncia em razo do local. Competncia infraconstitucional relativa, que poder ser alterada tendo em vista a preponderncia dos mandamentos constitucionais. Neste instante vale a abordagem da Smula 704 do STF: NO VIOLA AS GARANTIAS DO JUIZ NATURAL, DA AMPLA DEFESA E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL A ATRAO POR CONTINNCIA OU CONEXO DO PROCESSO DO CO-RU AO FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO DE UM DOS DENUNCIADOS. Esta smula aplicar-se- quando tivermos eventual concurso de crimes envolvendo detentores de prerrogativa de funo. Com base nesta regra, o processo do mensalo se encontra no STF, pois alguns dos acusados, por ostentarem a condio de Deputado Federal, atraem os demais que no possuem originariamente competncia na mais alta corte do pas.
UESTO
10.
Prova
A doutrina mais moderna de processo penal conceitua prova como sendo tudo aquilo que tem por objetivo tentar demonstrar a exatido dos fatos sobre o crivo do contraditrio. Perfeita a definio, ocasionando assim, uma impossibilidade de utilizao desse termo durante as investigaes preliminares inquisitrias, onde no se permite reagir de algo produzido naquele instante. Sobre o tema, corriqueiro em exame de ordem, importante o candidato ficar atento s inmeras novidades surgidas desde 2003, com a lei 10.792 e com a mais recente 11.690/08, esta fazendo parte da recente reforma processual penal. Princpios da Prova: a) Princpio do Livre Convencimento ou da Persuaso Racional ou do Livre Convencimento Motivado (art. 155 CPP c/c Exposio
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de Motivos CPP VII) Ordena uma livre e fundamentada apreciao da prova, no podendo o magistrado entender que uma prova seria mais importante do que outra. Impede, portanto, o princpio autoritrio da prova legal ou tarifada. b) Princpio do nus da Prova (art. 156 CPP) A prova da alegao incumbir a quem a fizer. Notemos que o art. 156 2 parte permite que o juiz facultativamente possa perquirir provas. Essa 2 parte no vista muito bem por grande parte da doutrina que defende o princpio acusatrio, onde o juiz deve-se manter imparcial e eqidistante da colheita de provas. Este princpio no passou despercebido pelo Examinador no primeiro certame da FGV: Em uma briga de bar, Joaquim feriu Pedro com uma faca, causando-lhe srias leses no ombro direito. O promotor de justia ofereceu denncia contra Joaquim, imputando-lhe a prtica do crime de leso corporal grave contra Pedro, e arrolou duas testemunhas que presenciaram o fato. A defesa, por sua vez, arrolou outras duas testemunhas que tambm presenciaram o fato. Na audincia de instruo, as testemunhas de defesa afirmaram que Pedro tinha apontado uma arma de fogo para Joaquim, que, por sua vez, agrediu Pedro com a faca apenas para desarm-lo. J as testemunhas de acusao disseram que no viram nenhuma arma de fogo em poder de Pedro. Nas alegaes orais, o Ministrio Pblico pediu a condenao do ru, sustentando que a legtima defesa no havia ficado provada. A Defesa pediu a absolvio do ru, alegando que o mesmo agira em legtima defesa. No momento de prolatar a sentena, o juiz constatou que remanescia fundada dvida sobre se Joaquim agrediu Pedro em situao de legtima defesa. Considerando tal narrativa, assinale a afirmativa correta. (A) O nus de provar a situao de legtima defesa era da defesa. Assim, como o juiz no se convenceu completamente da ocorrncia de legtima defesa, deve condenar o ru. (B) O nus de provar a situao de legtima defesa era da acusao. Assim, como o juiz no se convenceu completamente da ocorrncia de legtima defesa, deve condenar o ru. (C) O nus de provar a situao de legtima defesa era da defesa. No caso, como o juiz ficou em dvida sobre a ocorrncia de legtima defesa, deve absolver o ru. (D) Permanecendo qualquer dvida no esprito do juiz, ele est impedido de proferir a sentena. A lei obriga o juiz a esgotar todas as diligncias que estiverem a seu alcance para dirimir dvidas, sob pena de nulidade da sentena que vier a ser prolatada. c) Princpio da Vedao das Provas Ilcitas (art. 5 LVI CF c/ art. 157 CPP) As provas ilcitas devem ser desentranhadas imediatamente dos autos. Chamamos de forma genrica,
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d)
e)
ilcita, a prova que desrespeita formalidades legais, formas de colheita, garantias e princpios constitucionais. Essa disposio legal demonstra a vontade do legislador infraconstitucional de constitucionalizar o cdigo nas reformas pontuais. Interessante abordarmos neste momento, uma novidade da lei 11.690/08, a tipificao da teoria dos frutos da rvore envenenada no art. 157 1 CPP. Se a prova inicial, se a fonte ilcita, podre, esta contamina automaticamente as derivadas. Lembrando apenas que as derivadas, que puderem ser obtidas por outros meios no sero retiradas dos autos. Princpio da Comunho da Prova Por mais que a prova tenha sido apresentada pelas partes, ao ser inserida nos autos ambas as partes podero se valer das mesmas. Princpio da Identidade Fsica do Juiz (art. 399 2 CPP) Novidade da reforma, o juiz que preside a instruo dever ser o mesmo juiz que proferir a deciso penal.
Meios de Prova: O rol a partir do art. 158 CPP no taxativo. Temos dois meios de prova bastante conhecidos e quem no no CPP: a delao premiada e o retrato falado, o desenho elaborado por profissional habilitado. Tecemos algumas consideraes acerca do tema. Exame de Corpo de Delito (art. 158 CPP): Corpo de Delito so os vestgios que os crimes materiais deixam. aquele lastro deixado que precisa ser analisado pelo perito. Atualmente exigese apenas 1 perito (alterao da lei 11.690/08) e na ausncia deste, 2 pessoas idneas portadoras de diploma de curso superior (art. 159 CPP). O exame de corpo de delito realizado pelo perito ou por duas pessoas diplomadas chama-se, doutrinariamente, de exame de corpo de delito direto. Caractersticas: Oficial realizado pela percia; Imprescindvel para se provar a materialidade de um crime, exige-se o exame. Na falta, podemos aplicar o art. 167, que traz o exame de corpo de delito indireto. Urgente quanto mais rpido a realizao do exame, mais fcil ser a elaborao do laudo pericial. Irrepetvel, em regra tendo em vista a urgncia, geralmente o laudo pericial feito durante a investigao preliminar. Assim, no momento processual, ao exercer o contraditrio, o acusado se manifesta em relao a algo pretrito, algo que fora formado no passado e por sua natureza no poder ser repetido. Assim a doutrina chama esse contraditrio de diferido, postergado ou retardado. Mais uma novidade da reforma foi a possibilidade de assistente tcnico no processo penal (art. 1593 e 4 CPP). Interrogatrio (art. 185 CPP):
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Natureza de Meio de Prova e Meio de Defesa. Momento mais importante para o exerccio da autodefesa por parte do acusado. Imprescindvel a presena do defensor (art. 185 CPP). O interrogatrio sofreu sensveis alteraes em 2003 com a lei 10.792 e em 2009 foi criado o interrogatrio por videoconferncia com base na lei 11.900. Art. 185 2 - Interrogatrio por videoconferncia; Quando caber? Excepcionalmente nos seguintes casos prevenir risco segurana pblica, suspeita que o preso integre organizao criminosa; possa fugir durante o deslocamento; para viabilizar a participao do ru quando haja dificuldade; impedir a influncia do ru no nimo do ru e da testemunha ou da vtima e responder gravssima questo de ordem pblica. Art. 186 CPP direito ao silncio; Art. 185 5 - entrevista prvia antes do interrogatrio; Art. 187 CPP Interrogatrio de Qualificao e de Mrito; Art. 188 CPP esclarecimentos posteriores aps a realizao do interrogatrio presidido pelo magistrado. Art. 196 CPP novo interrogatrio Do Ofendido (art. 201 CPP): A vitimologia, incansvel cincia lutadora, consegue na reforma dar um destaque ao papel da vtima no processo penal. As principais alteraes so: primeira pessoa a ser ouvida na audincia (art. 400 CPP); comunicao de todos os atos (art. 201 2 CPP); atendimento multidisciplinar (art. 201 5 CPP); receber em sentena criminal indenizao ttulo de reparao de dano moral e material (art. 63nico c/c 387 IV CPP). Das Testemunhas (art. 202 CPP): Principal novidade em relao a esse meio de prova, que traduz a possibilidade do cidado brasileiro contribuir com a justia informando a verdade a possibilidade de perguntas diretas pelas partes (art. 212 CPP redao determinada pela lei 11.690/08). Ainda temos a possibilidade de testemunha ser inquirida por videoconferncia (art. 217 CPP). As proibies e impedimentos em relao s testemunhas esto dispostos nos arts. 206 e 207. Observando ainda que a testemunha que descumpre com um chamado judicial comete o crime de desobedincia (art. 330 CP) e se por acaso mente em juzo comete o crime de falso testemunho (art. 342 CPP). Confisso (art. 197 CPP) Reconhecimento de Pessoas (art. 226 CPP) Acareao (art. 229 CPP) Documentos (art. 231 CPP) e Indcios (art. 239 CPP) So outros meios de prova sem necessidade de maiores esclarecimentos, seno a pura leitura de seus referidos artigos.
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11.
Procedimento Ordinrio
O procedimento ordinrio, mais genrico e abrangente, sofreu inmeras alteraes com a recente reforma processual de 2008. A lei 11.719/08 comea inovando trazendo uma certeza legal em relao escolha dos procedimentos, seno vejamos com a anlise do art. 394 1 CPP. Penas Mximas Abstratas acima de 4 anos Procedimento Ordinrio; Penas Mximas Abstratas abaixo de 4 anos Procedimento Sumrio; Crimes de Menor Potencial Ofensivo Procedimento Sumarssimo. Assim sendo procedimento ordinrio, o procedimento se inicia com: 1) propositura da ao obrigatoriedade em cumprimento dos requisitos do art. 41 e 44 do CPP; 2) recebimento da ao e citao do acusado o que ocasiona o recebimento de uma ao penal o preenchimento das condies da ao (art. 395 CPP). Com o recebimento, em regra, o juiz mandar o oficial de justia citar pessoalmente o acusado para responder a acusao e tomar conhecimento da amplitude da acusao. Caso o ru se oculta para no ser citado, este ser citado por hora certa (art. 362 CPP). Trata-se de uma novidade da lei 11.719/08. Ainda permanece a citao por edital nos casos do art. 3631 CPP. 3) Com a citao realizada, segundo o novo artigo 363 CPP, o processo ter completada sua formao. 4) Em 10 dias o acusado dever apresentar a resposta do acusado, tambm chamada de resposta preliminar ou defesa prvia. Pea importantssima, de apresentao obrigatria, onde o acusado dever colocar tudo quer for interessante para sua defesa. 5) Possibilidade de Absolvio Sumria (art. 397 CPP). Excludentes, atipicidade, dentre outras causas, geram a absolvio sumria. 6) Marcao da Audincia de Instruo e Julgamento em 60 dias (art. 400 CPP). Rege esta audincia o princpio da concentrao dos atos instrutrios. A inteno da reforma condensar todos os atos de instruo numa s audincia (ofendido + testemunhas de acusao(8) + testemunhas de defesa(8) + perito + acareaes + reconhecimento de pessoas + interrogatrio). Destacamos a posio do interrogatrio agora no final da instruo, gerando assim uma maior possibilidade de exerccio do princpio constitucional da ampla defesa. 7) Neste momento duas possibilidades podem acontecer. 1: no havendo necessidade alguma de diligncia ou sendo indeferidas, sero abertas as alegaes orais por 20min prorrogvel por mais 10min, primeiro a acusao, depois a defesa (art. 403 CPP). Entretanto, 2 possibilidade: se o fato for complexo, muitos acusados ou sendo caso de procederem com algumas diligncias, o juiz encerra a audincia. Aps a realizao das diligncias, o magistrado abre vista acusao
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8)
para apresentar em 5 dias Alegaes Finais Escritas por Memoriais. Aps, vista a defesa para tambm em 5 dias apresentar suas Alegaes Finais Escritas por Memoriais (art. 4033 CPP). Sentena (art. 381 CPP): ser prolatada em audincia se as alegaes finais forem orais (regra art. 403 CPP) ou aps 10 dias no caso das alegaes finais escritas por memoriais (art. 404 nico CPP).
Em relao s diferenas com o procedimento sumrio, poderamos destacar 3(trs): Nmero de Testemunhas, que no sumrio so 5(cinco art. 532 CPP) ao invs de 8(oito) do ordinrio. No procedimento ordinrio deve-se marcar a audincia em 60 dias. No sumrio em 30 dias (art. 531 CPP). E no sumrio s temos possibilidade de alegaes finais orais (art. 534 CPP), enquanto que no ordinrio temos a regra na oralidade e a exceo a escrita. Segue abaixo quadro sistemtico do novo procedimento ordinrio para um estudo esquematizado.
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PROCEDIMENTO ORDINRIO - 3941 I CPP

Recebimento da Ao (art. 396 c/ 399 CPP) + Citao (art. 396 c/c 351 CPP) *casos de rejeio da ao (art. 395 CPP) Citao Pessoal (art. 351CPP) Citao Por Hora Certa (art. 362 CPP) Citao Por Edital (art. 363 1 CPP) Resposta do Acusado ou Defesa Prvia 10 dias (Art. 396-A CPP)
Crimes cuja pena mxima for igual ou superior a 4 anos de pena privativa de liberdade
Oferecimento da Ao
Penal Denncia ou Queixa (Arts. 41-44 c/c 396 CPP)
Absolvio Sumria (art. 397 CPP)
Audincia de Instruo e Julgamento em 60 dias (art. 400 CPP)
.Ofendido (art. 201 CPP) .Testemunhas de Acusao (202 CPP) .Testemunhas de Defesa (202 CPP) .Perito (art. 4002 CPP) .Acareao (art. 229 CPP) .Reconhecimento de Pessoas (art. 226 CPP) .Interrogatrio (art. 185 CPP)
Sem Diligncias (art. 402 c/c 403 CPP)
Alegaes Finais Orais em 20min +10min (art. 403 CPP) Alegaes Finais Escritas por memorial em 5 dias (art. 404 CPP)
Sentena (art. 403 c/c 381 CPP) Sentena 10 dias (art. 404 CPP)
Com Diligncias (art. 4033 c/ 404 CPP)
24
12.
Priso Cautelar
Tema este que precisamos estudar com alguns princpios e garantias constitucionais nos orientando. Disposies especficas acerca da priso a partir do inciso LXI do art. 5 que, por sua importncia, passamos a transcrev-lo: LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; Cautelar porque tem o objetivo de assegurar o bom andamento da persecuo criminal. Alm disso, anterior ao trnsito em julgado e considerao provisria. Vejamos consideraes importantes sobre as 3 modalidades de prises cautelares.
PRISO EM FLAGRANTE Art. 301 CPP e seguintes
Modalidades:
301 1 Parte: Facultativo 301 2 Parte: Obrigatrio ou Compulsrio 302 I-II: Prprio, Perfeito ou Real 302 III Imprprio ou Imperfeito 302 IV Presumido ou Ficto
Situaes: Preparado (S. 145 STF) ilegal Forjado - ilegal Esperado - legal Retardado - legal Art. 304 Recibo de Entrega Art. 306 Obrigaes do Delegado de Polcia aps a lavratura do APF Retrato Fiel dos incisos LXII,LXIII,LXIV do art. 5 CF
PRISO TEMPORRIA Lei 7960/89 Particularidades: 1) Somente durante IP 2) Crimes do art. 1 inc III e Hediondos (8.072/90) 3) Prazo Certo e Determinado. Art. 2 7.960/89 5 dias prorrogveis por igual perodo ou Art. 2 4 8.072/90 30 dias prorrogveis por igual perodo 4) Mandado de Priso serve como Nota de Culpa 5) Independe de Alvar de Soltura Legitimados: Delegado de Polcia Ministrio Pblico
PRISO PREVENTIVA Art. 311 CPP Requisitos (312 CPP):
.garantia da ordem pblica .garantia da ordem econmica . assegurar a aplicao da lei penal .convenincia da instruo criminal .indcios de autoria .materialidade do fato *2 ltimos obrigatrios conjugados com os demais
Legitimados: Delegado de Polcia Ministrio Pblico Querelante Juiz de Ofcio Art. 313: apenas crimes dolosos Momentos CPP): (art. para
Requisitos (art. 1 inc lei 7.960/89): I+III ou II+III ou I+II+III Momentos (art.1 inc I lei 7.960/89): Somente durante Inqurito Policial o
311
Durante o Inqurito Policial e Ao Penal
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A priso especial do art. 295 CPP no modalidade de priso cautelar e sim modalidade de encarceramento. Determinadas pessoas podem ser encarceradas em celas especiais. Esta modalidade s se aplica s prises cautelares. Por falar em cautelar, o termo tambm demanda alguns sinnimos espalhados pela doutrina: processual, pr-processual e priso provisria. Com a reforma processual de 2008 que, cansativamente abordamos, foram extintas duas modalidades de priso cautelar: a priso em decorrncia de sentena penal condenatria e priso em decorrncia de pronncia. Todavia, no significa dizer que foram impedidas prises nestes dois momentos processuais. Atualmente as prises podem ser decretadas de forma preventiva (arts. 387 nico e 413 3 CPP). E mais, nestes dois momentos, de pronncia e de sentena penal condenatria recorrvel exige-se a renovao da fundamentao caso o acusado esteja respondendo j o processo preso. Constitucionalmente, lembremos: a regra a liberdade. O Cdigo de Processo Penal uma carta de proteo aos inocentes, como diria doutrina clssica. Vistas as formas que o Estado tem de retirar do cidado sua liberdade, atravs das prises cautelares, finalizando o presente captulo, enfrentemos as chamadas contracautelas, ou seja, formas e medidas processuais para se readquirir o status a quo. O que o ento preso pode fazer para retomar sua liberdade. Vejamos:
Modalidade Preso Priso em A legalidade Flagrante da priso aferida 24 depois pelo magistrado Priso Mandado de Temporria Priso expedido pelo Magistrado Priso Preventiva Mandado de Priso expedido pelo Magistrado
Solto Alvar de Soltura expedido pelo magistrado Independe do Alvar de Soltura
Contracautela Liberdade Provisria (art. 310 321 CPP) Liberdade com o esgotamento do prazo. Sem contracautela especfica Revogao da Priso Preventiva (art. 316 CPP) Relaxamento de Priso (art. 5 LXV CF)
Alvar de Soltura expedido pelo magistrado
Priso Ilegal
Vale observar que ao tratarmos as contracautelas, o teor destas medidas no enfrenta o mrito dos fatos. So medidas cleres que enfrentam
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to somente o ttulo prisional. No caso do relaxamento, por exemplo, deve-se apenas questionar a ilegalidade da priso, tais como desrespeito ao art. 306 CPP ou at mesmo caso de flagrante forjado. J o famoso remdio constitucional Habeas Corpus no considerado uma contracautela especfica. Trata-se de uma medida genrica, constitucional que visa, como um todo, proteger a liberdade (art. 5 LXVIII CF c/c art. 647 CPP)
13.
Recursos
Sobre a teoria geral dos recursos, algumas consideraes podem ser traadas. Caractersticas/Princpios: Voluntrios (art. 574 CPP); Taxativos; Tempestivos; Unirrecorrveis; Fungibilidade (art. 579 CPP); Vedao da Reformatio in Pejus (art. 617 CPP); Indisponibilidade para o Ministrio Pblico (art. 576 CPP); Anteriores Coisa Julgada Inconformismo; Reexame de determinada matria. Efeitos: Devolutivo; Suspensivo; Extensivo (art. 580 CPP); Regressivo (art. 589 CPP). Pressupostos Juzo de Admissibilidade (em regra): Admissibilidade Juzo que Proferiu a Deciso rgo a quo Folha de Rosto Anlise dos seguintes Pressupostos: - previso legal - forma prescrita - tempestividade Juzo de Mrito (em regra): Mrito Juzo da Instncia Superior rgo Ad Quem
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Folha de Razes Anlise do Mrito Recursal Fatos Fundamentos - Pedido
Apresentao dos Recursos e seus objetivos:
Recurso Recurso em Sentido Estrito
Art. Art. 581 CPP
Prazo 5 dias (art. 586) 5 dias por instrumento + 2 dias para razes (art. 587 588) 5 dias (art. 593) 5 dias por termo + 8 para razes (art. 600) 10 dias (art. 82 9.099/95) 10 dias (art. 609 nico) 2 dias (arts. 382619) 5 dias (art. 83 1 lei 9.099/95) 15 dias (art. 26 lei 8.038/90)
Em face de: Decises Interlocutrias
Apelao
Art. 593 CPP Art. 82 lei 9.099/95
Sentena Penal
Embargos Infringentes e de Nulidade Embargos de Declarao
Art. 609 nico CPP Arts. 382 - 619 CPP e art. 83 lei 9.099/95 Art. 105 III CF art. 26 lei 8.038/90 Art. 102 III CF 26 lei 8.038/90 Art. 639 CPP
Acrdo no unnime
Recurso Especial Recurso Extraordinrio Carta Testemunhvel
Agravo em Execuo
Art. 197 lei 7.210/84 Smula 700 STF
Recurso Ordinrio em Habeas Corpus
Art. 30 lei 8.038/90
Sentena penal ambgua, obscura, omissa, contraditria Acrdo que desrespeita lei federal 15 dias (art. 26 Acrdo que lei 8.038/90) desrespeita a Constituio 48 horas Decises que denegam recurso e/ou de no prosseguimento dos recursos 5 dias (segue o Incidentes na rito procedimental Execuo Penal do Recurso em Sentido Estrito art. 586 CPP) 5 dias (art. 30 lei Decises 8.038/90) denegatrias de Habeas Corpus nos Tribunais
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Recursos em Espcie:
Nome Art: Prazo: Serve para: Observaes:
Recurso em Sentido Estrito Art. 581 CPP 5 dias ou por instrumento 5+2 razes Impugnar as decises interlocutrias do art. 581 CPP Recurso cuja particularidade a possibilidade do juzo de retratao por parte do juzo que proferiu a deciso. Alm disso, algumas decises do artigo 581 atualmente so impugnadas por outro recurso, o Agravo em Execuo, que segue, na verdade o mesmo rito procedimental do Recurso em Sentido Estrito. Isto ocorre porque nossa legislao acerca do tema de Execuo Penal posterior ao antigo Cdigo datado de 1941. A LEP (lei 7.210/84) de 1984. Vejamos quais seriam essas decises: Incisos XI-XII-XVII-XIX-XX-XXI-XXII-XXIII No mais, alertamos para uma recente novidade trazida pela reforma do CPP, lei 11.689/08, que alterou a sistemtica recursal para as decises de impronncia e absolvio sumria no Tribunal do Jri, agora atacadas pelo recurso de apelao, conforme o art. 416 CPP:
Nome Art:
Apelao Art. 416 CPP Art. 593 CPP Art. 82 lei 9.099/95 5 dias (art. 593) 5 dias por termo + 8 para razes (art. 600) 10 dias (art. 82 9.099/95) Reforma de sentena penal Recurso por excelncia mais amplo e abrangente do Processo Penal. Podendo ser apresentado em sua totalidade na 1 instncia ou com possibilidade de razes recursais em 2 instncia, como profetiza o j visto art. 600 do CPP. Observemos que este recurso tem um prazo diferenciado e mais extenso em sede de Juizado Especial Criminal. Prazo este de 10 dias, pois acredita o legislador que como no procedimento sumarssimo do juizado vigoram os princpios da celeridade, informalidade e oralidade, o
Prazo:
Serve para: Observaes:
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apelante teria que ter mais tempo para elaborao do recurso. Alm disso, cuidado precisamos ter em enderear nossas razes recursais no ao Tribunal de 2 instncia e sim s Turmas Recursais. Seguindo os alertas que precisam ser feitos, outra apelao que no momento da elaborao precisa ser feita com um cuidado a mais so aquelas interpostas das decises proferidas pelo Tribunal do Jri. Primeiro que a folha de rosto deve ser direcionada ao JuizPresidente e, em segundo lugar, em relao ao pedido que, nem sempre, ser de um novo julgamento ou de reforma. Nesse sentido, muita ateno ao inciso III do art. 593. Exemplificando, caso a apelao tenha sido fundamentada em deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, a apelao dever ter como pedido um novo julgamento, pois com base na soberania dos veredictos, o Tribunal de 2 instncia no poder reformar o teor da deciso. (art. 593 inc. III 3 CPP)
Nome Art:
Embargos de Declarao Art. 382 CPP Art. 619 CPP Art. 83 lei 9.099/95 2 dias (art. 382 e 619 CPP) 5 dias (art. 83 lei 9.099/95) Sanar ambigidade, obscuridade, contradio ou omisso de sentena penal ou acrdo. nico recurso que no precisamos nos preocupar com a elaborao de uma folha de rosto e uma folha de razes, isto porque recurso interposto ao mesmo julgador que proferiu a deciso ambgua ou contraditria etc.
Prazo: Serve para: Observaes:
Nome Art: Prazo: Serve para: Observaes:
Embargos Infringentes e de Nulidade Art. 609 Pargrafo nico CPP 10 dias (art. 609 nico CPP) Demonstrar o inconformismo de acrdo no unnime Trata-se do nico recurso privativo hoje no ordenamento jurdico brasileiro, tendo em vista a revogao do Protesto por Novo Jri. Recurso impetrado no mesmo tribunal que proferiu o acrdo com o intuito de que o voto vencido, num reexame, prevalea sobre os demais votos. Assim, somente pode ser interposto por decises por maioria, que no sejam unnimes.
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Indaga-se a respeito de ser um recurso nico ou dois recursos distintos, o infringente e o de nulidade. Majoritariamente entende-se que um recurso nico cuja terminologia mais adequada mesmo de Embargos Infringentes e de Nulidade.
Nome Art: Prazo: Serve para:
Recurso Especial Art. 105 CF 15 dias (art. 26 lei 8.038/90) Reforma de Acrdo que contrarie tratado ou lei federal, julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal e quando der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. O Recurso Especial um recurso interposto no prprio tribunal que proferiu o acrdo, com as razes direcionadas ao Superior Tribunal de Justia. Por ser um recurso dirigido a Tribunal Superior, seu juzo de admissibilidade tende a ser mais rigoroso. Neste diapaso reside a necessidade de demonstrarmos o prequestionamento, ou seja, a demonstrao de que a matria j fora analisada nas instncias inferiores, ou seja, j tivemos uma manifestao jurisdicional a respeito da deciso atacada. Alm disso, fiquemos atentos ao pargrafo nico do art. 26 da lei 8.038/90 que afirma que o se o recurso se fundar em dissdio entre a interpretao da lei federal adotada pelo julgado recorrido e a que lhe haja dado outro Tribunal, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido, ou indicao do nmero e da pgina do jornal oficial, ou do repertrio autorizado de jurisprudncia, que o houver publicado. Talvez isso seja necessrio na elaborao do recurso, evidentemente se o examinador nos fornecer elementos para tanto.
Observaes:
Nome Art: Prazo: Serve para:
Recurso Extraordinrio Art. 102 CF 15 dias (art. 26 lei 8.038/90) Reforma de Acrdo que contrariar dispositivo da Constituio, declare a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, julgue vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio e que julgue vlida lei local contestada em face de lei federal.
31
Observaes:
O Recurso Extraordinrio tambm um recurso interposto no prprio tribunal que proferiu o acrdo, com as razes direcionadas ao Supremo Tribunal Federal. Por ser um recurso dirigido a Tribunal Superior, seu juzo de admissibilidade tende a ser mais rigoroso, mais at que o Recurso Especial. Alm do prequestionamento, entendida como a demonstrao de que a matria j fora analisada nas instncias inferiores devemos tambm demonstrar a repercusso geral, por expressa necessidade vista no art. 102 3 CF. Alm disso, fiquemos atentos ao pargrafo nico do art. 26 da lei 8.038/90 que afirma que o se o recurso se fundar em dissdio entre a interpretao da lei federal adotada pelo julgado recorrido e a que lhe haja dado outro Tribunal, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido, ou indicao do nmero e da pgina do jornal oficial, ou do repertrio autorizado de jurisprudncia, que o houver publicado. Talvez isso seja necessrio na elaborao do recurso, evidentemente se o examinador nos fornecer elementos para tanto.
Nome Art:
Carta Testemunhvel Art. 639. Dar-se- carta testemunhvel: I - da deciso que denegar o recurso; II - da que, admitindo embora o recurso, obstar sua expedio e seguimento para o juzo ad quem. 48 horas Deciso que denegar recurso e embora admitido obste seu seguimento Recurso de difcil interposio, de carter residual e dirigido ao escrivo ou secretrio do tribunal
Prazo: Serve para: Observaes:
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14- Nulidades (Art. 564 CPP)

Nulidades Relativas III d) desrespeito interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele intentada e nos da intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de ao pblica; III e) 2 parte desrespeito aos prazos concedidos acusao e defesa; III g) desrespeito a intimao do ru para a sesso de julgamento, pelo Tribunal do Jri, quando a lei no permitir o julgamento revelia; III h) desrespeito a intimao das testemunhas arroladas no libelo e na contrariedade, nos termos estabelecidos pela lei; IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato.
Nulidades Absolutas I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz; II - por ilegitimidade de parte; III a) desrespeito a denncia ou a queixa e a representao e, nos processos de contravenes penais, a portaria ou o auto de priso em flagrante; III b) desrespeito ao exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o disposto no Art. 167; III c) desrespeito a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e de curador ao menor de 21 anos; III e) 1parte desrespeito a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente; III f) desrespeito a sentena de pronncia, o libelo e a entrega da respectiva cpia, com o rol de testemunhas, nos processos perante o Tribunal do Jri; III i) desrespeito a presena pelo menos de 15 jurados para a constituio do jri; III j) desrespeito ao sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua incomunicabilidade; III k) desrespeito aos quesitos e as respectivas respostas; III l) desrespeito a acusao e a defesa, na sesso de julgamento; III m) desrespeito a sentena; III n) desrespeito ao recurso de oficio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido; III o) desrespeito a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas e despachos de que caiba recurso; III p) desrespeito no Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao, o quorum legal para o julgamento
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Podemos conceituar ato nulo como sendo o desrespeito s exigncias formadoras do ato que, em regra, geram prejuzo. Matria com disposio legal a partir do art. 563 CPP. As nulidades podem ser relativas e absolutas. O quadro anterior ajudar ao leitor a identificar tais nulidades, entretanto essa ajuda pode vir tambm com a simples leitura do art. 572 do CPP, pois uma das diferenas entre as nulidades absolutas e relativas que quela insanvel, j a relativa sanvel se no for argida no momento da Resposta do Acusado. Outra diferena que a nulidade absoluta versa sobre matrias de ordem pblica, j a relativa afirma-se tratar de matria de ordem privada, interesse particular. Sendo relativa, sendo absoluta, ambas so regidas pelo princpio do prejuzo com fcil percepo na leitura do art. 563 CPP.
15.
Aes Autnomas de Impugnao
Temos duas aes autnomas de impugnao com disposio no Cdigo de Processo Penal: Reviso Criminal (art. 621 CPP); Habeas Corpus (art. 5 LXVIII CF c/c art. 647 CPP). A reviso criminal tem por objetivo reconhecer eventuais erros judicirios que podem ser analisados de forma exemplificativa no art. 621 CPP. Trata-se de um meio de impugnao privativo da defesa e que no possui prazo legal para sua interposio (art. 622 CPP). Em relao a competncia da reviso, chamamos ateno ao art. 624 CPP. Notemos que o artigo supra no menciona o Superior Tribunal de Justia, fazendo com que o operador do direito se atente ao artigo constitucional referente ao tema (art. 105 I e CF). Objetiva-se, assim, o reconhecimento do erro judicirio para que seja liquidado o valor na esfera apropriada. Em relao ao Habeas Corpus, remdio jurdico constitucional, este pode ser impetrado por qualquer pessoa, mesmo sem capacidade postulatria e visa proteger o bem jurdico mais importante que temos: a liberdade. O que seria da vida sem liberdade? Vislumbramos algumas hipteses de Habeas Corpus: a) HC Preventivo: na iminncia da perda da liberdade. Objetiva-se a expedio do salvo conduto. Em recente decises, diversos tribunais brasileiros rechaaram a possibilidade desta medida para que o motorista no realizasse o bafmetro. Vejamos notcia vinculada no site JusBrasil que retrata deciso de nosso rgo maior: O ministro Gilmar Mendes, presidente do Supremo Tribunal Federal (STF), arquivou um pedido de Habeas Corpus preventivo (HC 95287) feito por um advogado mineiro que pretendia no ter de se
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submeter Lei Seca (Lei 11.705 /08), que estabelece punies como suspenso do direito de dirigir e priso para quem for flagrado dirigindo sob efeito de lcool. Na opinio do advogado, a lei inconstitucional porque fere o princpio da presuno da inocncia. Alm disso, ao obrigar o cidado a fazer uso do bafmetro, ela tambm violaria o direito constitucional que afirma que ningum ser obrigado a produzir provas contra si mesmo. Outra inconstitucionalidade, no entender do advogado, se encontra no artigo 165 da citada lei, que manda aplicar as penalidades do cdigo ao condutor que recusar submeter-se ao bafmetro. O advogado pretendia conseguir um habeas preventivo, com a expedio de ofcio pelo STF dirigido ao Comando Geral da Polcia Militar em Minas Gerais e Secretaria de Segurana Pblica do estado. O documento deveria determinar a esses dois rgos que se abstivessem de aplicar contra ele os rigores da Lei Seca perda da carteira e do direito de dirigir por 12 meses, se fosse pego dirigindo com teor alcolico no sangue em nveis acima dos determinados na lei. E que no fosse considerado desobedincia se ele decidisse no se submeter lei. Deciso O presidente do Supremo ressaltou, em sua deciso, que no compete ao STF julgar pedido de habeas contra a Polcia Militar e a Secretaria de Segurana de Minas Gerais. Ele negou seguimento ao no STF e determinou a remessa do pedido para o Tribunal de Justia de Minas Gerais.
b) HC Propriamente Dito: a liberdade j foi burlada. Ou atravs de um ttulo prisional ou at mesmo atravs de investigaes e aes penais recebidas sem o mnimo lastro probatrio exigido. Objetiva-se, muitas das vezes com base em liminar, o alvar de soltura. c)HC de Ofcio: deferido pelo magistrado, de ofcio, sem provocao (art. 654 2 CPP). Os personagens de to importante medida podem ser vislumbrados no art. 654 CPP: Impetrante art. 654 1 c; Paciente art. 654 1 a; Coator art. 654 1 c;
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Prerrogativa de Funo Natureza da Infrao Local Distribuio e Preveno

Regra Geral em nome da economia processual e segurana jurdica

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PROCEDIMENTO ORDINRIO - 3941 I CPP

Penal Denncia ou Queixa (Arts. 41-44 c/c 396 CPP)

Absolvio Sumria (art. 397 CPP)

Audincia de Instruo e Julgamento em 60 dias (art. 400 CPP)

Sem Diligncias (art. 402 c/c 403 CPP)

Com Diligncias (art. 4033 c/ 404 CPP)

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PRISO EM FLAGRANTE Art. 301 CPP e seguintes

PRISO PREVENTIVA Art. 311 CPP Requisitos (312 CPP):

Durante o Inqurito Policial e Ao Penal