Derecho procesal Entra hasta el tema 12 incluido, el examen son preguntas cortas 45 minutos y hace media con el de junio,

el examen es solo terico. Examen 2 de Marzo a las 17 30, habr tutora colectiva el mircoles

La prueba testifical requiere que sea un tercero y salvo excepcin persona fsica, hay dos tipos el testimonio directo y el testimonio de referencia, deben tener la nota de aleatoriedad.

Los sujetos de la prueba testifical Hay que diferenciar la inidoneidad de las tachas del testigo. El primer concepoto hace referencia a la capacidad, por norma general puede testificar los que de manera natural puedan percibir hechos y puedan comunicarlo, es una capacidad natural. De ello se desprende que toda persona est habilitada para declarar en juicio como testigo, es decir toda persona es idnea. Solo se prevn tres causas de inidoneidad: 1) Las que estuvieren permanentemente privadas de razn, no hace falta declaracin judicial de incapacidaz . Hay que tener en cuenta que la privacin ha de ser permanente, los que tengan intervalos de lucidez pueden estar capacitadas para declarar en juicio, pero ser necesario que est cuerda en el momento de percibir los hechos y tb en el momento de prestar declaracin. 2) Personas privadas de sentidos respecto de hechos que nicamente puedan conocerse a travs de dichos sentidos, ello solo tiene sentido cuando la alteracin se produce en el momento de percibir los hechos. 3) En principio son inidoneos los menores de 14 aos, como falta de capacidad y dada su tendencia a fantasear y a ser sugestionable. Es relativa, se excepciona el menor que a juicio del tribunal ese menor tenga discernimiento suficiente. A veces es necesario dictamen mdico o a veces el juez antes del juicio-vista concede entrevista privada con el menor. El discernimiento tiene mucho sentido en relacin a los hechos que se enjuicien. Se da un problema aadido y es que

cuando se producen los hechos el menor no tena 14 aos pero a la hora de declarar ya tiene ms de 14 aos. Aqu hay diversidad doctrinal, la mayora entienden que se ha de tener 14 aos en el momento de presenciar los hechos. Para otros autores sera prohibir un medio importante de prueba en todo caso se debe permitir con diferencia de que luego se le de una mayor o menor credibilidad. No es necesario el consentimiento de los padres o tutores. Las tachas no incapacitan al testigo, es admisible y solo despliegan efectos a la hora de la sentencia, esas tachas, consisten en poner en conocimiento del juez cuestiones que dan una menor credibilidad, hacen al testigo sospechosos y por tanto su testimonio tiene un valor menor. Las tachas se encuentran en el 377 LECvl y bsicamente atienden a las relaciones que el testigo pueda tener con alguno de los litigantes, se abla de los cnyuges, parentescos, relaciones laborales o profesionales, tener inters, amistad ntima o enemistad manifiesta, haber sido condenado por falso testimonio. Las tachas han de ser formuladas desde que se admite la prueba testifical hasta que de comienzo el acto del juicio o de la vista es una norma pensada patra el juicio ordinario ya que no encaja muy bien con el juicio abreviado. La parte que lo propone puede proponer las pruebas que crea convenientes salvo la prueba testifical,, lo que se pretende es evitar una serie de tachas indefinidas. A continuacin la contraparte tiene 3 das para contestar, sino contesta se entiende reconocida la tacha, si en ese plazo se opone podr alegar lo que crea conveniente y podr tambin aportar documentos para desvirtuar esa tacha. No solo son documentos lo que puede alegar pues si no sera vulnerar el principio de igualdad procesal y por otra parte se da la posibilidad de aportar documentos pero no dice que estn prohibidas otras salvo la prueba testifical queda prohibida. La resolucin de las tachas no es autnoma sino que se hace en la sentencia, las alegaciones se tendrn en cuenta en el momento de valorar la prueba no necesitan ni auto ni providencia. La jurisprudencia entiende que las tachas aunque queden acreditadas no se le puede privar de todo valor probatorio pues el juez puede llegar a dar un testimonio veraz.

Falta una hora de clase

El examen son 6 preguntas tericas a resolver en 45 minutos.

DETECTIVES PRIVADOS Los detectives hacen su declaracin a travs de informe escrito y que normalmente se ve acompaado por otros elementos como fotos o videos. Estos informes se parecen a la prueba documental y de hecho se aportan con la presentacin de la demanda. Una vez presentados la parte a la que pudieran perjudicar tiene la carga de impugnarlos o reconocerlos y se pronunciar en la audiencia previa. Si los reconoce esos hechos se dan por probados si los impugna en ese caso es necesario que el propio detective tenga que declarar en juicio para que ratifique su informe y pueda contestar a las preguntas oportunas. Este tipo de pruebas se presta a vulnerar derechos fundamentales. El 380 dice que no se puede tachar a este testigo por motivos de relacin profesional, la fuerza de su testimonio descansa en el material aportado y no tanto del testimonio deducido.

INTERROGATORIO DE PERSONAS JURDICAS Y ENTIDADES PBLICAS Art 381 de la LECvl, se refiere a un interrogatorio sobre hechos propios de su actividad y cuyo conocimiento no pueda individualizarse en personas fsicas determinadas. La especialidad es de tipo formal y es que presentarn su declaracin por escrito, en los 10 das anteriores al juicio o la vista. Ejemplo: demanda a un agricultor por negligencia y se requiere a la cooperativa para que diga el valor de los daos, el conocimiento no puede

individualizarse en personas fsicas determinada. Otro supuesto es un accidente de circulacin y se sospecha que se debe a un mal mantenimiento del vehculo y se requiere a la DGT para que informe sobre el resultado de la ITV. Estn obligados a responder en plazo y se prevn multas dado su incumplimiento.

LA VALORACIN DE LA PRUEBA TESTIFICAL La prueba testifical es de libre valoracin por parte del juez conforme a las reglas de la sana crtica sin embargo la LECvl no se conforma con ello sino que menciona algunos parmetros a la hora de valorar esa prueba. Son bsicamente 3: la razn de ciencia que el testigo hubiera dado las circunstancias que concurran en el testigo tales como la edad la AV, la capacidad de Las tachas que se hubieran formulado, puesto que ponen de manifiesto que tipo de

memoria, etc relacin tiene el testigo con la parte. La valoracin de la testifical tiene que ser de libre valoracin puesto que son muchas las circunstancias que se han puesto de manifiesto. Se debe tener en cuenta la coherencia interna, la ausencia de contradicciones, el grado de precisin de las respuestas, la seguridad del testigo a la hora de responder, el lenguaje no verbal, el nerviosismo.

LECCIN 11

LA PRUEBA PERICIAL

Un tercero aporta sus conocimientos especializados al proceso para que el juez pueda adquirir certeza sobre ciertos hechos relevantes art 335 LECvl. Este medio de prueba consiste en elaborar y entregar un informe pericial que puede ser complementado por las esplicaciones que el perito, de manera oral. Haga en el acto del juicio. La razn de ser de esta prueba es que el juez tiene el deber de conocer el derecho pero no le podemos exigir un conocimiento especializado de todas las ramas del saber, por eso necesita la intervencin de un certero que si tenga esos conocimientos. Siempre necesitara a ese profesional en casos de vicios de la construccin o en casos mdico-sanitarios. Tiene fines diversos y se distingue entre: pericia percipiendi, se alude a cosos en los que se pretende es aprehender verificar hechos presentes pero que no pueden percibirse sin la intervencin de un profesional que aplique las reglas tcnicas adecuadas. Por ejemplo le decimos a un laboratorio que determine la composicin qumica de determinada sustancia. pericia deduciendi, pericia para deducir pretendemos que a partir de hechos presentes deducir sus antecedentes, sus causas. Por ejemplo determinar el modo en el que se produjo un accidente o determinar la causa de un incendio. Puede ocurrir que se intente determinar las consecuencias hacia el futuro como por ejemplo en casos de secuelas fsicas o que un arquitecto determine el riesgo de ruina de un edificio daado.

Hay pruebas instrumentales que estn al servicio del procedimiento o de otro medio de prueba como por ejemplo la prueba pericial caligrfica para sostener la autenticidad de un documento. El medio de prueba fundamental es la documental.

Lo que nunca puede ser objeto de prueba pericial es la norma jurdica dado que el juez tiene el deber de conocer el derecho, la excepcin es el derecho extranjero que es tratado como si de un hecho se tratara. En la prctica se encuentran muchos dictmenes jurdicos de profesores

etc, aunque recibe el nombre de dictamen no es prueba pericial, se considera prolongacin de las alegaciones de parte.

Clases de peritos: 1) peritos titulados y no titulados, los peritos deben tener el ttulo oficial que la materia

requiera, en algunos casos no hay titulacin oficial en ese caso el perito ser un entendido en la materia. 2) Peritos individuales y peritos institucionales o corporativos. Esa perszona jurdica tiene que sealar que personas fsicas van a encargarse de hacer el juramento o promesa de decir verdad y sern ellas las que en su caso van a intervenir en la vista. 3) Perito de parte/ de designacin judicial. En el primer caso es la parte el que lo designa y el que encarga el informe o dictamen por eso se suelen llamar dictmenes privados. Los segundos son designados por el tribunal que conoce el asunto

LA PRCTICA DE LA PRUEBA PERICIAL. Peritos designados por las partes, se han de aportar con los escritos iniciales, demanda y contestacin a la misma, es decir en el momento de aportar la prueba documental. Ello resulta positivo porque desde el principio la parte sabe cuales son las pruebas que va a esgrimir la contraparte. An as produce algunas disfuncionalidades en al algunos casos: Se presenta el dictamen con la demanda y sin contestar el demandado se allana y por El problema del juicio verbal, el demandado aporta su dictamen oralmente y el actor no tanto no es condenado en costas por tanto el dictamen es asumido por el actor. tiene tiempo de preparar la defensa. Hay supuestos en los que se permite aportar dictamenes posteriormente: 1) imposibilidad de obtener ese dictamen al inicio del proceso, puede haber aportacin siempre que se cumplan los requisitos del 336,3y4 y 337 LECvl. Debe justificar que la defensa de su derecho es tan urgente que ha tenido que interponer la demanda antes de

disponer del dictamen pericial. Hay casos en los que caduca la accin y la tutela es urgente. En caso del demandado es ms facil tiene que justificar que no pudo disponer del dictamen en el plazo de 20 das que se tiene para contestar a la demanda. Hay que justificar ese necesidad, la parte ha de anunciar esos dictmenes y ha de aportarlos en el momento en el que disponga de ellos, a la mejor brevedad. Hay un lmite legal que es al menos 5 das antes de iniciarse la AP o la Vista. 2) La necesidad o utilidad del dictamen se suscite como consecuencia de las alegaciones contenidas en la contestacin. La ley no deja muy claro cuando se tiene que presentar este dictamen , 338 Lec 5 dias antes del juicio y el 265 Lec se dice que en el acto de la AP o Vista. No queda claro en que momento hay que presentarlo. Hay pues una contradiccin legal y no queda claro que norma hay que aplicar.

Perito de designacin judicial 1- Cabe a instancia de parte o de oficio por el tribunal. El 339 de la LECvl pueden pedirlo las partes que gozen del privilegio de justicia gratuita o siempre que la parte lo considere conveniente a sus intereses. Los honorarios los pagar la parte que solicit la designacin sin perjuicio de la condena en costas posterior. En el caso de que sean las dos partes, se designa un nico perito y los honorarios se pagarn a partes iguales. De oficio solo podr designarse peritos por el tribunal en procesos no dispositivos como procesos de filiacin, capacidad de las personas y procesos matrimoniales. Al existir un preponderante poder pblico se aumentan los poderes del juez. 2- Momento de la solicitud, han de solicitarlo en los escritos iniciales. Ello plantea problemas con el juicio verbal, pues la interrupcin de la Vista era inevitable, por ello en Nov de 2009 se introdujo una modificacin y el demandado deber pedir la designacin judicial de perito al menos 10 das antes del sealado a la vista. Se anticipa el momento de designacin judicial del perito. 3- El procedimiento de designacin, 339,4 LECvl, se prevee en primer lugar que si hay acuerdo entre las partes, el juez nombrar a esa persona o institucin sobre la que hay acuerdo. En caso contrario se sigue el 341 LECvl, ese procedimiento de designacin es por sorteo. En enero de cada ao los colegios profesionales facilitan unas listas a los juzgados una

lista con los colegiados dispuestos a ser peritos. Se hace un primer sorteo y a partir de ah se sigue la lista, sistema de lista corrida. Ese perito tiene que aceptar y jurar el cargo, puede rechazar el cargo con justa causa. Dice la ley que el perito tiene derecho a pedir a las partes una provisin de fondos, hay que advertir que en la actualidad se ha desvirtuado, se trata de no hacer correr con los gastos a los peritos, pero lo que se hace es cargar todos los honorarios puesto que no se fan. Tienen las partes 5 das para hacer frente a esa provisin de fondos y si no aportan el perito queda exonerado de emitir informe y ya no se podr designar otro. TUTORIA COLECTIVA prueba indirecta, son las presunciones, deducciones lgicas. La diferencia entre hechos impeditivos coinciden con los hechos constitutivos en los

cuales se funda la demanda. Ejemplo se formaliz un contrato en fecha tal pero era simulado. Hechos extintivos que no discuten el hecho constitutivo pero que ese hecho no puede desplegar efectos por que se ha dado hechos extintivos. Los excluyentes, el derecho subjetivo del actor existe pero el demandado tiene un contraderecho, como por ejemplo la prescripcin. Rescisin de la sentencia a instancia del rebelde, 507 LECvl, se remiten las actuaciones Pregunta tipo ---- causas de inidoneidad de los testigos. Si se citan artculos mejor pero no son necesarios. y se le vuelve a dar al demandado instancia para que conteste.

LECCIN 14

FORMAS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO

LA RENUNCIA Hace falta capacidad general sobre el objeto de la renuncia, hace falta poder especial al procurador para poder renunciar. El propio art 20 habla de la renuncia a la accin o al derecho pero no es lo mismo aunque se hable como sinnimos. Con las acciones de credito la renuncia al derecho supone la extincin de la obligacin y su no se renuncia a exigir de la via judicial. El resultado es una sentencia absolutoria.

EL DESESTIMIENTO Es mas habitual, regulado en el art 20,2 y 3 LECvl. El desestimiento es un acto del demandante en cuya virtud manifiesta al rgano judicial su voluntad de abandonar el proceso ya iniciado por si mismo. Para llevar a cabo este acto hace falta poder especial para el procurador la forma ha de ser expresa no obstante la ley si que preve supuestos de desistimiento tcito que se deduce de determinadas conductas del actor, por ejemplo cuando el actor que no compadece en forma y lo mismo se establece para la vbista no solo AP. pueden darse muchos paralelismos con la figura de la renuncia. La renuncia supone la extincin de la accin definitivamente sin embargo el desistimiento deja latente la accin y podr ser nuevamente ejecutada. En el primer caso se dicta sentencia absolutoria y en el segundo caso se dicta un acto o un decreto de sobreseimiento, carece de fuerza de cosa juzgada y que es mramente procesal. El desistimiento puede ser ejercitado an en procesos no dispositivos no as es en la renuncia que est prohibida. En determinados casos se exige la conformidad del MF porque hay un importante inters pblico en el proceso. Hsay casos en los que hay que contar tb con la colaboracin del demandado para desistir, debe ser bilateral sobre el fundamento en un principio se penso en que descansaba en el contrato de la litis contestatio, esta teora qued superada puesto que no explica muchas instituciones pues tiene carcter pblico. El fundamento actualmense se concibe con el inters legtimo que pueda tener el demandado con que el proceso continue y recaiga sentencia sobre el fondo del asunto. El demandado ha tenido gastos de abogado, procurador y otros profesionales, en otros casos han podido daar el honor personal o profesional y adems el actor puede ejercitar de nuevo la misma accin, y ese es el fundamento de la bilateralidad en el desistimiento. Tenemos supuestos de desistimiento unilateral y otros supuestos en los que debe ser bilateral,

el unilateral puede darse antes de que se haya emplazado al demandado para contestas o antes de que sea citado a la vista en el juicio verbal, el otro supuesto son los casos en los que el demandado ha sido declarado rebelde. En estos casos se puede prescindir del demandado porque el demandado no tiene todava ningn inters o bien sus actos demuestra que quiere permanecer ajeno al proceso. A partir del emplazamiento y la citacin debe ser siempre bilateral, en esos casos el escrito de desistimiento se traslada al demandado y se le da un plazo de 10 das para que se oponga. Pueden suceder dos cosas 1- El demandado se uestre conforme o no haga nada en 10 das, en mbos casos se sobreseir el proceso. Quien deba decretar el sobreseimiento es el secretario judicial. 2. El demandado se opone al desistimiento, en este caso el juez resolver lo que estime oportuno, segn el demandado tenga un inters legtimo o no. Hay casos en los que el demandado solo opone excepciones procesales y no al fondo del asunto se entiende que el demandado lo que se dice es que quiere que el proceso termine precipitadamente, se entiende que no tiene inters en llegar al fondo del asunto. En este caso ser un auto En cuanto a las costas hay que diferenciar entre que el desistimiento sea unilateral o bilateral concretamente art 396 LECvl. En el caso de desistimiento unilateral el actor ser condenado en todas las costas. En realidad es una norma absurda pues todava no ha incurrido el demandado en ninguna costa. En el caso de que sea bilateral, y presta su conformidad el demandado no habr condena en costas y cada uno sufragar las propias y las comunes por la mitad. La LECvl no preve que pasa cuando debe ser bilateral, el demandado se oponga pero el juez no aprecie que haya un inters legtimo, es decir que se acuerde el sobreseimiento. En este caso debera aplicarse el criterio del vencimiento y conforme a tal deber sufragar las costas el actor, pero la cuestin es discutible. Hasta ahora hemos hablado del desistimiento en primera instancia pero tb puede darse un desistimiento en los recursos art 450 de la LECvl, pero se trata de figuras muy diferentes, en

la 1 instancia el que desiste manifiesta que no quiere sentencia sobre el fondo, pero el que desiste de un recurso manifiesta su voluntad de no impugnar una sentencia anterior, con lo cual la sentencia queda firme y es incontestable aunque todava quede plazo para recurrir.

EL ALLANAMIENTO declaracin de voluntad a travs de la cual el demandado muestra su conformidad con las pretensiones del actor. Esa conformidad vincula al rgano judicial y debe dictar sentencia condenatoria contra ese demandado. Hay que distinguirlo de otras figuras tales como el reconocimiento o admisin de hechos alegados en la demanda, en este caso lo nico que pasa es que se tienen por ciertos cosa distinta es que esos hechos puedan fundar una sentencia condenatoria pues eso hay que examinarlo. Los sujetos, hace falta poder especial para el procurador, y cuando sea uno el demandado no habr mayor problema. En caso de litis consorcio pasivo, para que el proceso pueda terminar debern allanarse todos los litis consortes. El que formule un nico codemandado solo le afectar a su situacin procesal no afectando a los dems. Puede pasar que sea una accin indivisible y en ese caso el allanamiento de uno solo, no ser admisible, como por ejemplo en deudas solidarias, en ella no puede allanarse uno solo.

La forma, no puede inferirse de la conducta omisiva del demandado por tanto deber ser formulada de forma expresa, solo en algunos casos la incomparecencia del demandado supone por ley el allanamiento, como por ejemplo los casos de desahucio que son juicios verbales y el 440 de la LECvl se dice que si el demandado no comparece se acordar el desahucio sin ms trmite. Los lmites de allanamiento, est excluido de los procesos no dispositivos por lo tanto no es posible allanarse en procesos donde interviene el MF pues hay un preponderante inters pblico. Otra cosa son las cuestiones disponibles que eventualmente se ventilan en estos procesos no dispositivos como por ejemplo la pensin compensatoria en un proceso de

divorcio, en este proceso el vnculo matrimonial y el estado civil son cuestiones no disponibles. Otro lmite es el articulo 21,1 LECvl, se establece que el allanamiento deber ser rechazado cuando entrae fraude de ley o perjudique el inters general o a terceros y debe ser as puesto que en la prctica se da mucho. Como por ejemplo deuda con el banco y la casa la van a embargar y confabulo con mi primo para que me demande una reivindicatoria y yo me allano con lo cual la casa es inembargable aunque judicialmente tiene solucin. Las consecuencias de allanamiento, puede haber uno parcial y uno total. En caso de allanamiento total se dictar sin ms trmite sentencia condenatoria, en caso de ser parcial el actor puede pedir al juez que dicto n auto que acoja las prtensiones objeto del allanamiento continuando el proceso para dilucidar el resto de cuestiones que quedasen por tratar. Ese auto es inmeditamente ejecutable y va a permitir exigirle al demandado aquello a lo que se ha allanado sin necesidad de que termine el proceso. Paa que sea posible uno parcial se establece un requisito: cuando por naturaleza de las pretensiones sea posible pronunciamiento separado que no prejuzgue el resto de las cuestiones. Es decir cuando la conexin de las pretensiones es tan estrecha que o nos allanamos a todas o a ninguna como por ejemplo impugnacin de un acuerdo societario y pedimos que se anule y que devuelvan lo indebidamente cobrado, en este caso no es posible pues una es consecuencia de otra. El acuerdo es invlido y como consecuencia se debe devolver el dinero. Ls costas, los criterios estn recogidos en el 395 y all se establece que ello depender del momento procesal en que se formule el allanamiento: 1- antes de contestar a la demandante, no se condenar en costas a ninguna de las partes, cada uno se paga las suyas y las comunes por la mitad. Lo que se pretendi fue incentivar los allanamientos tempranos. Se pretende tb facilitar al demandado que conoce las pretensiones sin haber mediado procesos de negociacin. Hay excepcin cuando haya incurrido en mala fe y ser condenado en costas y se lo podrn imponer las costas y el 395 habla de dos ejemplos de mala fe: cuando antes de la demanda ha habido un requerimiento fehaciente de pago, el otro supuesto es que previamente haya habido un acto de concilacin porque en ambos casos

se ha podido satisfacer extrajudicialmente y como no ha querido pues se le condena en costas. 2- una vez contestada, se aplica el criterio general del vencimiento y se le condenar a todas las costas.

TEMA 21

LA COSA JUZGADA

faltan cosas

LOS LIMITES OBJETIVOS La cosa juzgada alcanza a todas las pretensiones ya se hayan formulado en demanda o reconversin y alcanza a todos sus elementos tanto al petintum como a la causa petendi tb alcanza a las excepciones. Cubre no solamente lo que el actor planteo sino lo que no plante pudiendo hacerlo, cubre no solo lo deducido sino tambin lo deducible, ello hay que conectarlo con la regla de preclusin del 400 LECvl. Ello se hace para evitar el llamado goteo de pretensiones muy habitual con la antigua LECvl con la cual se ejercitaban las mismas pretensiones en base a diferentes fundamentos, ahora se ha de argumentar todo en la demanda y todas esas cuestiones quedarn zanjadas en un nico proceso.

LIMITES TEMPORALES Los lmites temporales no quiere decir que esta excepcin tenga un periodo de vigencia, ms bien con ello se quiere decir que no cubre los hechos sobrevenidos, hechos que hayan acontecido despus de recaida sentencia, si cambia la situacin fctica tenida en cuenta para dictar sentencia, desaparece la identidad objetiva que impedira un segundo proceso. En estos caso el objeto de ambos procesos ya no es igual como por ejemplo una sentencia de divorcio que impone una pensin compensatoria y el obligado a ello se queda sin trabajo o el beneficiario adquiere importa<ntes bienes o contrae nuevo matrimonio, en ese caso se puede iniciar un proceso de modificacin de medidas. Lo mismo se poda decir de una persona que ha quedado incapacitada pero vuelve a recobrar sus capacidades y se puede reabrir un proceso para que recobre su capacidad de obrar. EL TRATAMIENTO PROCESAL DE LA COSA JUZGADA Vara segn se haya de acentuar la funcin negativa o la positiva. La funcin negativa implica que no puede haber dos procesos con identico objeto y la funcin positiva es que cuando los objetos son conexos lo dictado en una sentencia condicionar el

resultado del posterior proceso.

Cosa juzgada negativa, la lec no resuelve si puede ser apreciada de oficio, podra decirse que se permite al juez apreciarla de oficio ya que la cosa juzgada en su funcin negativa cumple una funcin de orden pblico. Normalmente ser la parte demandada en la contestacin ya que es una excepcin procesal.

Se examinar al principio de la vista o en la AP y si es apreciada se dictar acto de dobreseimiento.

Cosa juzgada positiva, en principio puede ser invocada por cualquiera de las partes, de hecho muchas veces ser el actor el que la alegue. Ello no se examina en la AP o en la vista sino que desplegar sus efectos en la sentencia final porque en este caso no se trata de excluir un segundo proceso sino de que el juez al dictar sentencia tome como punto de partida una sentencia firme anterior sobre un objeto conexo.

TEMA 22

LA RESCISIN DE LA COSA JUZGADA

La sentencia firme implica que la cuestin queda totalmente resuelta y se ha de

respetar en todos sus extremos , pero hay supuestos muy excepcionales en los que este principio quiebra y se permite destruir la eficacia de esa sentencia. Esos supuestos son 3: La revisin de sentencias firmes La rescisin de sentencias firmes dictadas en rebelda Incidente excepcional de nulidad de actuaciones

LA REVISIN DE SENTENCIAS FIRMES 509 y ss de la LECvl, se trata de una accin que se pone a disposicin del justiciable para que ponga de manifiesto hechos desconocidos durante el proceso que demuestran que la sentencia fue ganada injustamente. Esos hechos constituyen un numerus clausus en el 509 de la LECvl.

El rgano competente es con carcter general la sala de lo Civil del TS y cuando se apliquen normas de derecho foral los respectivos tribunales superiores. Se exigen requisitos: plazo: hay uno absoluto y otro relativo, en cuanto al primero nunca podr pedirse transcurridos 5 aos de la publicacin de la sentencia. Se pedir la revisin transcurridos 3 mses desde que se de el supuesto habilitante. Se ha de constituir un depsito de 500 euros que finalmente se devolver si es estimado.

LA AUDIENCIA DEL REBELDE O RESCISIN DE LA SENTENCIA FIRME 501 a 508 LECvl, previsto para la proteccin del demandado rebelde que a permanecido ajeno al proceso por causas ajenas a su voluntad. Son supuestos de rebelda involuntaria. Se interpone ante el tribunal que dict la sentencia firme y la pretensin es que rescinda la sentencia y reabra el proceso para que el demandado sea oido y se restituya el derecho a audiencia proponer prueba dar alegaciones

INCIDENTE DE NULIDAD DE ACTUACIONES 228 LECvl y 241 LOPJ

BLOQUE II EL PROCESO CIVIL DE EJECUCIN

LECCIN 23

El derecho a tutela judicial efectiva tiene dos vertientes el derecho al proceso y el derecho a que se haga cumplir las sentencias. Hay veces que se necesitarn ambos pero no siempre van unidos declaracin y ejecucin. Hay casos en los cuales es suficiente con la sentencia sin ejecucin forzosa y a la inversa hay supuestos en los que se puede ejecutar algo que no sea una sentencia.

En relacin a los primero puede ocurrir que el condenado cumpla voluntariamente lo acordado en la sentencia. En ese caso no hace falta ejecucin forzosa, pero solo se predica de las sentencias de condena, por el contrario no son ejecutables los otros dos tipos de sentencias: las constitutivas las mero declarativas

En ocasiones se habla de que las dos anteriores tienen una ejecucin inpropia que consiste en la inscripcin del contenido de la sentencia en un registro pblico, no son ejecuciones son actividades que refuerzan los efectos sobre terceros.

Por el contrario puede haber ejecucin sin un proceso declarativo y ello es porque hay distintos ttulos ejecutivos como son plizas mercantiles o escrituras pblicas. Todos ellos recogidos en el 517 de la LECvl.

En lineas generales siguiente:

se suele dar la ejecucin dineraria cuyo esquema sera el

1) 2) 3) 4) 5)

demanda ejecutiva, despacho de ejecucin embargo realizacin forzosa pago al ejecutante

EJECUCIN SINGULAR Y EJECUCIN CONCURSAL Es importante distinguirlo, en el primer caso un solo acreedor dirige contra un nico deudor sobre bienes concretos. Por contra posicin la otra engloba a la totalidad de los acreedores y sobre todo el patrimonio del deudor. Un presupuesto bsico de la ejecucin concursal es la insolvencia del dudor. Se habla de la masa pasiva que es el conjunto de acreedores y la masa activa que son los bienes y derechos del patrimonio del deudor.

La ejecucin singular es la nica regulada en la LECvl, hau diferencias notorias entre unas y otras sobretodo en lo referente al orden de pagos y se atiende al principio de prior tempore potrior iure, es decir el que primero embarga primero cobra. Pero en el caso de la concursal no se aplica este principio sino la par conditio creditorum, comunidad de prdidas. Se reparte las prdidas de manera equitativa a todos los acreedores. La ley concursal permite llegar a un convenio entre acreedor y su

deudores y es una posibilidad que la ley facilita y con ello se impide la liquidacin y por tanto que la empresa contine la actividad econmica.

TE,A 24

PRESUPUESTOS AL DERECHO A EJECUCIN

1 Titulo ejecutivo

2 Accin ejecutivos

TITULO EJECUTIVO Son una serie de documentos a los que la ley permite el despacho de ejecucin , es decir son un tipo de documentos que por la intervencin de un fedatario pblico o una autoridad tienen el privilegio de comenzar el proceso de ejecucin. Es un requisito imprescindible y adems para que siga adelante hace falta la accin ejecutiva Este ttulo nos permite identificar al deudor que es el nico que puede sufrir la ejecucin aunque hay excepciones en las cuales se puede ejecutar sobre patrimonios no nombrados. El ttulo permite determinar la cuanta de la responsabilidad y la modalidad ya que el juez no puede dar cosas distinta de la dictada en sentencia. La LECvl regula una serie de ttulos ejecutivos y podemos distinguir dos grandes grupos: 1 ttulos judiciales, ha intervenido un juez pero a ellos se asimilan los laudos arbitrales que tienen reconocida la fuerza de sentencia. 2 ttulos extrajudiciales, son actos entre particulares a los que la ley atribuye fuerza ejecutiva,

Los ttulos judiciales tienen unos privilegios reconocidos por la mayor garanta de los procesos que han derivado en la creacin de ese ttulo. Para los otros ttulos la ley exige que deben cumplir los requisitos del 520 de la LECvl adems de otras diferencias: por ejemplo antes de embargar debe haber un requerimiento previo de pago previo al embargo cosa que no sucede con los judiciales. Otra diferencia es que las causas de oposicin son mucho ms amplias las recogidas para formular oposicin a un ttulo extrajudicial. 517 LECvl titulos eecutivos Ttulos judiciales 1 La sentencia firme de condena, tiene que ser una decisin irrecurrible pero se

preve la ejecucin provisional de sentencias no firmes. Concretamente en el 524 y ss se regulan los supuestos de ejecucin provisional. Se elimina el requisito de tener que

prestar caucin para ejecutar provisionalmente una condena.

2 Los laudos arbitrales, tiene la misma eficacia que una condena y la ejecucin ser la misma que una sentencia. En este caso el ttulo es complejo que est compuesto por el laudo, los documentos que acreditan la notificacin del laudo a las partes y el convenio arbitral en virtud del cual las partes se someten a la decisin del arbitro.

3 Decisiones judiciales que homologan transacciones o acuerdos logrados en el seno de un proceso judicial.

4 Auto de cuanta mxima, son autos que proceden de la jurisdiccin penal que se ejecutan en la jurisdiccin civil. Nace de la accin de responsabilidad civil derivada de ilcito penal. Solo podr pronunciarse el juez penal si queda acreditado la falta o delito , pero en materia de accidentes de trfico cuando el proceso penal termine sin acreditar responsabilidad penal, el juez penal establece la cuanta mxima que debe abonar la compaa aseguradora del vehculo que caus l accidente. Con ese auto se llevar a la jurisdiccin civil. Es una excepcin a la norma de que el juez penal no puede pronunciarse sobre la responsabilidad civil en los casos que no haya responsabilidad penal.

5- Los dems ttulos que por esta u otra ley se les otorgue poder ejecutivo. Los decretos de tasacin de costas, las que fijan las indemnizaciones debidas a testigos, las dicta el secretario judicial. El acto de conciliacin si es fructfero, el acuerdo tendr eficacia ejecutiva.

Ttulos extrajudiciales, tienen un origen contractual pero a los que el legislador da eficacia ejecutiva. En la prctica son ms usuales que las sentencias. Han de cumplir los requisitos del art 520 LECvl:: Solo pueden dar lugar a una ejecucin dineraria, nunca obligaciones de dar cosa

distinta de dinero. Solo por cantidad dinerario por cantidad que exceda los 300 euros, es un lmite arbitrario que no tiene ningn sentido y por ello ha sido muy criticada. 1- Escrituras pblicas

2- Plizas mercantiles, son negocios que se hacen con los bancos normalmente y son plizas autorizadas por los Notarios.

3-

Ttulos valores que representan crditos contra la entidad emisora, son bonos

obligaciones, etc. da igual como se encuentren documentados y deben cumplir una serie de requisitos.

4- Los previstos en esta u otras leyes, en otras leyes hay ejemplos como el creado por la ley de ordenacin de la edificacin. Los promotores de viviendas estn obligados a devolver las cantidades por si el edificio no es construido y para ello tienen que ser avalados o contratar un seguro. Ese documento unido a un documento fehaciente de que la vivienda no se ha entregado en plazo har comenzar el proceso ejecutivo sin tener que acudir a un proceso declarativo.

LA ACCIN EJECUTIVA Es el derecho subjetivo pblico que se puede ejercer ante los tribunales y que consiste en que se lleven a cabo todos los actos necesarios para satisfacer mi derecho o inters-

LECCIN 25

remitido al e-mail

LECCIN 26

LA LIQUIDEZ DEL TTULO

En el ttulo ejecutivo ha de estar determinada la cuanta de lo ejecutado y ello es as para los judiciales como a los extrajudiciales. A las sentencias se les aplica el 219 LECvl que dice que se ha de determinar la cuanta de la condena y no se puede dejar para determinacin en fase de ejecucin , se permite que si la sentencia no puede cuantificar la condena debe al menos fijar las bases que llevarn a la cuantificacin pero esas bases se resumirn en una simple operacin aritmtica.

En los extrajudiciales ocurre lo mismo, ello en la prctica es dificil: - es posible que haya un inters variable en ese ttulo extrajudicial, en estos casos hay que aplicar las garantas del 574. Ejecucin por saldo de operaciones, la escritura documenta una cuenta

corriente como contratos de apertura de crdito, no es lo mismo que el prstamo, nos ofrece disponibilidad de crdito hasta un lmite determinado. En estos casos se suele incluir en la pliza el denominado pacto de liquidez en cuya virtud el banco determine el saldo unilateralmente y no tener que acudir a un juicio. Ello se recurri puesto que a las decisiones del banco se les de eficacia ejecutivq pero el TC ha salvado su constitucionalidad. Requisitos 574,2 LECvl, ha de constar el pacto de liquidez, antes de interponer la demanda ejecutiva ha de notificar al deudor el saldo exigible y es preciso acompaar determinados documentos adicionales a esa pliza: el documento bancario en el que aparecen todas las operaciones, extracto de las partidas de cargo y abono con los i ntereses etc, un documento fehaciente que acredite que la liquidacin se ha hecho de acuerdo a lo pactado en el ttulo y el documento que acredita que esta deuda ha sido notificada al deudor.

La cuantificacin de los intereses, esos intereses pueden ser de dos tipos

como son los vencidos ya o los que vayan a vencer durante el proceso de ejecucin forzosa. Remitido al esquema. Los vencidos a la hora de emplazar la demanda pueden ser ordinarios y moratorias, los primeros son el precio del dinero y los segundos son la

consecuencia de no devolver el crdito en el plazo. Los primeros son pactados por las partes y los moratorios son los del 1108 del CC que son los que pacten las partes o en su defecto el inters legal del dinero, que es determinado en la ley anual de presupuestos. Estos intereses para que sean pagados deben ser pedidos en la demanda que inicia el proceso declarativos y la sentencia debe condenar expresamente a esos intereses. Los intereses moratorios se devengan con la reclamacin del capital ya sea judicial como extrajudiciales Junto a ellos se encuentran los intereses procesales o de mora procesal, que se devengan desde que recae sentencia en primera instancia y su finalidad es disuasoria y trata de reprimir conductas del condenado a retrasar el pago. Su principal caracterstica es que se devengan ex lege y ello significa que son exigibles aunque no los pidieramos en la demanda y no es necesario que la sentencia haya condenado expresamente a pagarlos. No son acumulables a los moratorios pero se pueden pedir sucesivamente, moratorios desde que reclamamos hasta sentencia y a partir de ah intereses por la mora procesal. La cuanta viene determinado en el 516 que es el inters legal incrementado en dos puntos salvo pacto o disposicin legal especial, el art 20 de la ley de contrato de seguro si la aseguradora no paga ser el inters incrementado en un 50 por cien. En los casos de revocacin de condena ser el tribunal el que decida. Intereses que vayan venciendo durante la ejecucin, esos intereses no son

conocidos porque nop sabemos cuanto va a durar la ejecucin, por lo que hay que hacer una estimacin, art 575 LECvl, no puede exceder del 30 x cien de lo reclamado en la demanda ejecutiva.

Falta el despacho de ejecucin y la demanda ejecutiva.

El secretario judicial dicta medidas ejecutivas concretas como el embargo de bienes y la investigacin de patrimonios.

TEMA 29 OPOSICIN A LA EJECUCIN

Tenemos dos tipos de oposiciones:

oposicin a toda la ejecucin oposicin a actos concretos de la oposicin.

OPOSICIN A LA TOTALIDAD Se puede basar en motivos procesales y motivos sustanciales o de fondo. Los motivos de oposicin procesal y de fonde dependen de si se ejecutan ttulos judiciales o extrajudiciales.

Motivos procesales 559 LECvl no se alude a la falta de competencia del tribunal ejecutor y es que esos trmites se hacen a travs de declinatoria que se interpone antes de este momento procesal.

1)

carecer el ejecutado de carcter o de representacin. La falta de

representacin queda clara pero en el segundo caso se quiere decir defectos de legitimacin pasiva. Como por ejemplo que la ejecucin se despache contra persona que no aparece en el ttulo ejecutivo ni es ninguna de las otras personas responsables concretados por la ley. 2) Nulidad radical del despacho de ejecucin por tres motivos: no hay condena en la sentencias no reunir el laudo o acuerdo de mediacin los requisitos para que tengan fuerza ejecutiva. 3) 4) falta de autenticidad del laudo Nulidad del art 520 LECvl

La tramitacin se regula de manera muy sucinta y deja muchos interrogantes. produce efectos suspensivos? Si manda que siga adelante la ejecucin cuando el juez desestime la oposicin quiere decir que anteriormente estaba paralizado.

qu plazo hay? No hay uno definido y se entiende que son 10 das desde que se le notifica por analoga a lo que sucede por motivos de fondo.,

Una vez presentada la oposicin se da traslado al ejecutante y este tiene 5 das para hacer alegaciones y a continuacin el juez resuelve mediante auto. Existe la duda de si es recurrible esta decisin porque cuando la ley quiere que una decisin sea irrecurrible lo expresa de esa manera. Una vez que se sabe que se puede recurrir existe la duda de que recurso se puede poner y ah unos entienden que se puede poner un recurso de reposicin y hay otros que incluso creen que se puede apelar por analoga a lo que pasa con la oposicin a motivos de fondo.

Motivos de fondo, que son distintos segn la naturaleza judicial o no del ttulo ejecutivo. Son circunstancias que vician el ttulo ejecutivo que hace fue indebidamente despachada. Hay un ttulo vlido y el despacho es correcto pero la responsabilidad que aparece en ese ttulo es mera apariencia porque no se corresponde copn la realidad. El ejecutado solo puede oponerse por los motivos expresamente contemplados por lo que esta lista supone numerus clausus. Quiere evitar que entren controversias ms propias de un proceso declarativo. Se parece mucho a un proceso sumaria donde lo que se puede alegar esta tasado y como contrapartida se permite que posteriormente se inicie un proceso declarativo.

1)

oposicin a ttulos judiciales, parece que no tiene ningn sentido porque la

ejecucin viene de un proceso declarativo y por tanto no hay nada mas que discutir. La responsabilidad puede quedar desvirtuada por hechos posteriores a la sentencia. Son tres las causas de oposicin a los ttulos judiciales y que carece de efectos suspensivos. a) pago total o parcial que sea acreditado documentalmente

b) la caducidad de la accin ejecutiva en relacin con el 518 LECvl que seala 5 aos para hacer ejecutar ttulos judiciales desde que adquirieron firmeza. c) pactos y transacciones que eviten la ejecucin, la demoren, haya condonaciones etc. En estos casos es necesario que consten en documento pblico.

Los autos de cuanta mxima tiene su propio rgimen: a) fuerza mayor extraa a la conduccin o al funcionamiento del vehculo hay que distinguir entre fuerza mayor y caso fortuito la fuerza mayor es imprevisible y an previsible inevitable. b) culpa exclusiva de la vctima c) concurrencia de culpas donde corresponde aminorar la responsabilidad.

La oposicin en este caso si que supone una suspensin de la ejecucin.

2)

Ttulos extrajudiciales 557 LECvl a) el pago o cumplimiento acreditado documentalmente b) la compensacin pero es necesario que el crdito compensable conste en un ttulo ejecutivo.

c)

la pluspeticin, es lo ms frecuente y es que el ejecutado est en

desacuerdo con la cantidad que consta en el ttulo. Cuando ello sucede primero est reconociendo parte de la deuda por tanto nicamente se suspender cuando el

ejecutado consigne la cantidad que el considera que debe. Si no se consigna y se subastan los bienes antes de que se decida la pluspeticin, el dinero recaudado la parte admitida por el ejecutante se le paga ya y el otro quedar retenida hasta que se decida sobre la plespeticin. La prescripcin o caducidad donde se seguirn los plazos marcados por el CC y otras leyes especiales. d) quita expresa

di)

pactos y transacciones

La tramitacin es la misma la diferencia radica en los efectos sobre la ejecucin cuando se plantea la oposicin. En el caso de ttulos judiciales la ejecucin no se suspende salvo el auto de cuanta mxima, pero en el caso de los extrajudiciales cuando el ejecutado interpone la ejecucin forzosa queda suspendida hasta que se resuelve el plazo es de 10 das para oponerse y esa oposicin abre un incidente

declarativo dentro del proceso ejecutivo que es adems de carcter sumario. Este incidente no tiene efectos de cosa juzgada pork se le vedaron algunos derechos en este proceso sumario y puede reabrir un procezo declarativo. La oposicin se realiza a travs de la demanda de oposicin que ser trasladada al ejecutante para que se pronuncie y puede alegar en 5 das en su escrito de impugnacin de la oposicin. Se sealar para la vista que solo se celebrar si se cumplen dos condiciones: 1 lo pidan las partes cualquiera de las dos 2 el juez considere que los documentos presentados no son suficientes para resolver la controversia.

La decisin adquiere la forma de auto: costas estimatorio, en ese caso se mandan alzar los embargos y la ejecucin se paraliza desestimatorio, la ejecucin sigue su curso y el ejecutado es condenado en

y las costas se le imputan al ejecutante. Y el ejecutante tiene que indemnizar en los daos y dejar todo en su primitivo estado.

EJECUCIN CONTRA ACTOS SINGULARES Por infraccin de las concretas normas procesales de ejecucin o se pueden impugnar los actos contradictorios con el ttulo ejecutivo judicial. El primero en el 562 y 563 de la LECvl.

Hay un sistema de recursos se dice que se har a travs de los recursos ordinarios, en la mayora de los casos se har a travs de reposicin siendo los extraordinarios inexistentes. Esto dota de ms celeridad a la actividad ejecutiva pero entraa peligros ya que facilita que queden sin solucin muchas cosas y como no revisa nadie no hay unidad de criterio en el mbito procesal.

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TEMA 31

EL EMBARGO

embargo, carcter, bienes pblicos embargados, et

LISTA DE BIENES INEMBARGABLES del 606 LECvl Se excluyen por razones humanitarias

Artculo 606. Bienes inembargables del ejecutado. Son tambin inembargables: 1. El mobiliario y el menaje de la casa, as como las ropas del ejecutado y de su familia, en lo que no pueda considerarse superfluo. En general, aquellos bienes como alimentos, combustible y otros que, a juicio del tribunal, resulten imprescindibles para que el ejecutado y las personas de l dependientes puedan atender con razonable dignidad a su subsistencia. 2. Los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin, arte u oficio a que se dedique el ejecutado, cuando su valor no guarde proporcin con la cuanta de la deuda reclamada. 3. Los bienes sacros y los dedicados al culto de las religiones legalmente registradas. 4. Las cantidades expresamente declaradas inembargables por Ley. 5. Los bienes y cantidades declarados inembargables por Tratados ratificados por Espaa.

En el numeral 1 no se incluyen las cosas que no sean necesarias, es decir lo superfluo no tiene proteccin sino solo lo imprescindible y ello debe medirse por criterios objetivos e uniformes, los mismos para todos. Cuando se habla de vivienda se habla de la primera residencia y cuando se habla de menaje y ropa quiere decir la necesaria no como por ejemplo un traje de submarinismo o un equipo de esquiar. Ello se debe hacer con independencia de la clase social.

En el numeral 2 se refiere a los tiles de trabajo, que constituyen el medio de vida, pero hay una inembargabilidad relativa y es que su valor no guarde proporcin con el importe de la deuda. Puede suceder que el valor de ese bien sea muy inferior o que por el contrario que ese bien sea de mucho mas valor que la cuanta de la deuda. En el primer supuesto, el bien es notablemente inferior a la deuda, si que se estara en el caso de inembargabilidad dado que se irrogara un excesivo perjuicio al embargado con respecto al derecho de cobrar del ejecutante Cuando se da la hiptesis contraria se podra embargar siempre tenindo en cuenta las

circunstancia del ejecutado, por ejemplo si existen otros bienes que pueden satisfacer el embargo parece lgico no embargar bienes con los que el ejecutado se gana la vida.

Son inembargables los objetos sacros vinculados al culto puesto que est conectado con el derecho de libertad religiosa. Hay que decir que han de ser confesiones inscritas en el registro administrativo de confesiones religiosas.

Las cantidades declaradas inembargables por la ley, se refiere a salarios, pensiones y rentas. Se conecta con el 607 LECvl, declara inembargable el salario mnimo interprofesional (derecho del deudor a un mnimo vital) y las cantidades que excedan de esa cantidad, aproximadamente 642 euros actualmente, son embargables proporcionalmente en un porcentaje progresivo. Se divide el salario en tramos, por ejemplo si hacemos los clculos de un salario de 2000 euros se pueden embargar 560. estos porcentajes no son rgidos dado que si hay cargas familiares se pueden aminorar. Para el clculo de ese salaria se ha de hacer sobre el neto descontando impuestos y contribuciones. Para el supuesto de pluriempleo se acumularn todas para deducir de una sola vez la parte embargada. Hay una hiptesis en la que no rigen estas normas, que es cuando la deuda procede de alimentos o pensin compensatoria, en este caso el juez determinar que es lo que se puede embargar sin estar sujeto a estas normas no necesitando respetar el salario mnimo interprofesional.

En los supuestos de ejecucin de hipotecas hay una novedad normativa, RD-Ley 8/2011 de medidas de apoyo a los deudores hipotecarios. Para esos casos en los que el

embargo de la casa no da para pagar la deuda lo que se hace es proteger el salario y seran inembargablos primeros 960 euros y se incrementa en un 30 x cien la cantidad por cada miembro que no reciba ingresos. En un principio es un 50 x cien mas de salario mnimo.

El ltimo numeral de este artculo se refiere a bienes declarados inembargables por el derecho internacional, concretamente a los bienes de las misiones diplomticas.

Consecuencia de incumplimiento si se embargan bienes que la ley prohibe se puede recurrir mediante recursos ordinarios o mera comparecencia en el tribunal si no quiere personarse en el proceso de ejecucin. Estos embargos son nulos de pleno derecho.

Los bienes han de ser del ejecutado pero no es un requisito imprescindible para su validez, puesto que el secretario judicial no puede hacer averiguaciones, solo puede basarse en indicios externos y ello comporta un riesgo. Por ello se articulan mecansmos para que esos terceros se puedan defender y son de dos tipo: Mecanismo preventivo, 593,2 LECvl donde se prevee que si el SJ al decretar embargo tuviere dudas har saber a ese tercero la inminencia de la traba y ese tercero tiene 5 das para comparecer y alegar lo que estime y en razn a ello se practicar o no el embargo. Sin efectos de cosa juzgada sobre la titularidad de ese bien. Mecanismo a posteriori, es la tercera de dominio para lograr el alzamiento

del embargo. Si el tercero no interpone la tercera, el embargo es plenamente eficaz y ese tercero ya no puede impugnar la enajenacin de ese bien, hay que estar a lo que diga el CC para cada tipo de bien

LA LOCALIZACIN Y SELECCIN DE BIENES PARA EL EMBARGO La primera menera de averiguar la localizacin de los bienes es la propia manifestacin del ejecutado que tiene la obligacin de colaborar y facilitar una lista de bienes que pueden ser objeto de embargo, el Secretario tiene que requerir del ejecutado que

manifieste los bienes en la cuanta en que se a despachado la ejecucin.

Si desatiende ese requerimiento el secretario puede imponerle multas coercitivas tambin se puede proceder contra el por un delito de desobediencia a la autoridad. Esto fue criticado porque se deca que era resucitar la prisin por deudas. En la practica es el propio ejecutante el que pide que se le requiera al ejecutado la relacin de bienes. La verdad es que no son muy eficaces.

590 LECvl, medidas de investigacin patrimonial, el secretario puede dirigirse a terceros para que manifiesten si existen bienes a nombre del ejecutado. Esta fuente es mucho ms efectiva, se pueden pedir en la demanda ejecutiva pero tambin pueden pedirse en momentos posteriores pero deben cumplirse ciertos requisitos:

1)

El ejecutante debe explicar por que cree que esa entidad tiene informacin til

para la ejecucin. 2) No pueden pedirse datos que el ejecutante pueda obtener por si mismo como

por ejemplo Registros pblicos como el de la propiedad. Sern necesarias para averiguar cuentas corrientes etc y estas entidades tienen la obligacin de colaborar siempre con respeto a los DDFF y la ley. 3) Se ha de tener en cuenta el artculo 95 de la LGT se aplica cuando se dirijan a

la adm tributaria que es la entidad que mejor conoce el patrimonio de todos. Esos datos tienen carcter confidencial y solo pueden utilizarse con carcter tributario y una de las excepciones es cuando se soliciten para una ejecucin judicial siempre y cuando se hayan agotado otras fuentes para conocer el patrimonio del deudor. Esta norma da lugar a muchas dilaciones indebidas puesto que Hacienda tiene todos esos datos.

En cuanto a la seleccin de bienes para el embargo hay que decir que antes habr que

saber que bienes existen en el patrimonio del ejecutado. Lo normal es que el valor de todos los bienes sea superior a la ejecucin en ese caso ser necesario seleccionar que bienes se van a embargar. En principio todo bien que aparece se embarga y luego ya se modifica el embargo y eso es un exceso de garantismo.

584 LECvl proclama el principio de suficiencia del embargo, no se embargarn bienes cuyo previsible valor supere la cuanta de la ejecucin, salvo si en el patrimonio del ejecutado solo hubiera bienes superiores a la ejecucin.

Para embargar bienes hay que tener en cuenta: 1_ Los pactos que se hubieren suscrito entre ejecutante y ejecutado siempre que se cumplan los requisitos legales. Esos pactos pueden ser expresos o tcitos, no es frecuente que sean expresos, si que son frecuentes los tcitos. El ejecutante en su demanda de ejecucin propone un bien que altera el orden legal y como el ejecutado no se opone se presume el pacto.

2- En defecto se pacto se debe a atender a su facilidad de enajenacin y menor onerosidad de esta para el ejecutado, lo que menos perjuicio le cree.

3- En defecto o suplencia de ello esta el 592,2 LECvl donde se da un orden legal: Artculo 592. Orden en los embargos. Embargo de empresas. 1. Si acreedor y deudor no hubieren pactado otra cosa, dentro o fuera de la ejecucin, el Secretario judicial responsable de la ejecucin embargar los bienes del ejecutado procurando tener en cuenta la mayor facilidad de su enajenacin y la menor onerosidad de sta para el ejecutado. 2. Si por las circunstancias de la ejecucin resultase imposible o muy difcil la aplicacin de los criterios establecidos en el apartado anterior, los bienes se embargarn por el siguiente orden: 1. Dinero o cuentas corrientes de cualquier clase. 2. Crditos y derechos realizables en el acto o a corto plazo, y ttulos, valores u otros instrumentos financieros admitidos a negociacin en un mercado secundario oficial de valores. 3. Joyas y objetos de arte. 4. Rentas en dinero, cualquiera que sea su origen y la razn de su devengo.

5. Intereses, rentas y frutos de toda especie. 6. Bienes muebles o semovientes, acciones, ttulos o valores no admitidos a cotizacin oficial y participaciones sociales. 7. Bienes inmuebles. 8. Sueldos, salarios, pensiones e ingresos procedentes de actividades profesionales y mercantiles autnomas. 9. Crditos, derechos y valores realizables a medio y largo plazo. Tambin podr decretarse el embargo de empresas cuando, atendidas todas las circunstancias, resulte preferible al embargo de sus distintos elementos patrimoniales.

Algn autor seala que los depsitos a plazo que no sean muy gravoso rescatar se debe entender comprendidos en el numeral 1 puesto que es preferible embargar ello que no el salario o el embargo de inmuebles.

Hay que tener en cuenta la calidad del crdito puesto que ha de ser efectivo, por ejemplo hay que evitar los crditos litigiosos o sometidos a condicin.

EL EMBARGO DE EMPRESA Contenido en el numeral 3 del 592 LECvl estamos hablando tambin de enajenar la clientela, el renombre o fama, la preparacin de los trabajadores etc. por ello en algunos casos y para preservar la empresa se enajenar la empresa en toda su totalidad porque normalmente la empresa vale mucho ms que la suma de sus elementos patrimoniales por separado.

En la prctica es difcil y complejo embargar una empresa pero en los procedimientos concursales se da con frecuencia.

CONSECUENCIA DE LA INOBSERVANCIA DE LAS NORMAS SOBRE EMBARGO Tiene que ser la parte la que denuncie la infraccin ya que no tiene aparejada nulidad y si termina enajenndose ese bien, no ser nula ni la adquisicin es vlida. Esto se

controla a instancia de parte y pueden darse dos situaciones:

1- Incumplimiento del principio de suficiencia del embargo, lo primero que puede pasar es que se hayan embargado demasiados bienes, en ese caso el ejecutado puede solicitar la reduccin del embargo. El caso contrario perjudica al ejecutante que puede solicitar la mejora del embargo. Finalmente tienen a su disposicin el 562 LECvl con la oposicin a acto ejecutivo singular que permite poner recursos ordinarios.

2.

Se ha trabado embargo sobre bienes que no deban ser embargados es decir no

se ha respetado el orden legal del 592 LECvl. En ese caso se puede oponer a actos ejecutivos singulares o pedir la modificacin del embargo.

LA AFECCIN DE LOS BIENES A veces se utiliza como sinnimo de embargo pero tcnicamente no es correcto porque la afeccin es una fase del embargo. Esa afeccin es llevada a cabo segn el 587 LECvl , el embargo se tendr por hecho desde que sea decretado por el secretario o desde que se consigne la descripcin del bien en lel acta de la diligencia de embargo.

En ocasiones es posible embargar los bienes al principio de la ejecucin eso solo se puede hacer cuando en la demanda ejecutiva se consignan bienes suficientes para cubrir la ejecucin. El secretario dicta un decreto de medidas ejecutivas donde se especifica que bienes son embargados. Pero este supuesto no es el habitual pero en este caso se abren dos posibilidades:

1- Se utilicen las medidas de investigacin del 590 LECvl para conocer nuevos bienes, en ese caso el secretario los embargar mediante decreto. La diligencia de embargo es para embargar bienes muebles que se encuentran en el domicilio u otros locales del ejecutado en este caso es la comisin judicial la que tiene que personarse para

embargar. La comisin est formada por los auxiliares y el secretario judicial lo que pasa es que suele ser sustituido por un gestor procesal que levanta acta documentando y desde que se consigna la descripcin de esos bienes se consideran embargados.

GARANTIAS O CAUTELAS

La administracin judicial Corresponde en embargo de frutos y rentas y el embargo de empresa, normalmente corresponde otra medida pero hay casos que la orden de retencin no vale. En el caso de incumplimiento de orden de retencin el secretario judicial deben ponerse en administracin judicial. Procede en:

1- embargo de frutos y rentas

2- embargo de empresa, es la medida ms adecuada para ello y se nombrar un administrador judicial. La Lec regula de manera pormenorizada la administracin judicial

EL REEMBARGO Y EMBARGO DEL SOBRANTE El reembargo sucede cuando embargamos un bien que ya ha sido embargado en una ejecucin anterior art 610 LECvl. El reembargante tiene derecho a cobrar el valor de la realizacin forzoso una vez hayan cobrado los acreedores que tienen preferencia sobre el. Hay que atender a la fecha de los embargos tiempo ms temprano mejor derecho, pero ese orden lo podemos quebrar a travs de la tercera de mejor derecho. En el caso de los bienes inmuebles la preferencia viene al orden registral de las anotaciones preventivas en el registro de la propiedad aunque tambin puede haber tercera de mejor derecho.

Cuando se realice el bien en el embargo anterior el podr cobrar el remanente pero no podr instar a la realizacin del valor tendr que esperar a que lo hagan los dems. Sin embargo hay una excepcin y tiene lugar cuando los embargantes anteriores no se vean afectados por ello. Eso sucede por ejemplo con los inmuebles con las anotaciones preventivas.

Que pasa si el embargo anterior se extingue? 1- por realizacin del valor del bien, entonces el reembargante tiene derecho a cobrar el remanente.

2- el embargo puede extinguirse por otras muchas causas, como el pago o haya prosperado una oposicin a la ejecucin. El reembargante pasa a ocupar el puesto del anterior y ahora puede instar la realizacin del bien.

EL EMBARGO DEL SOBRANTE 611 LECvl, en este caso se embarga lo que sobre en la realizacin forzosa que se vaya a realizar en otra ejecucin, es parecido a lo anterior pero no es lo mismo, aqu el derecho no se proyecta sobre el bien sino sobre un bien futuro e hipottico que es ese eventual sobrante. La consecuencia se aprecia cuando el primer embargo se extingue por cualquier cosa.

Si por ejemplo prospera la oposicin a la ejecucin del primer embargo, entonces el embargo del sobrante se extingue. Es raro que se de porque el reembargo es ms ventajoso, solo se ve cuando el embargo ya est muy avanzado.

LA MODIFICACIN DEL EMBARGO 612 LECvl mejora, reduccin y modificacin de embargos.

1- Mejora del embargo, se embargarn nuevos bienes y ello debe estar justificado como por ejemplo - la admisin a trmite de una tercera de mejor derecho, dado que existe el riesgo de que se levante el embargo Los intereses y las costas superen a la estimacin inicial puesta de

manifiesto en la demanda ejecutiva. Es posible pedir intereses y costas que se iran produciendo a lo largo del proceso y se poda estimar, con el lmite del 30 x cien de lo pedido. Pueden incurrir muchas circunstancias haciendo que las costas superen las estimaciones. Vencimiento de nuevos plazos de la obligacin. Siempre que el ejecutante pruebe un cambio de las circunstancias que

permita dudar de la suficiencia de los bienes embargados.

2- La reduccin del embargo, la solicita el ejecutado cuando se vulnera el principio de suficiencia del embargo y se han embargado demasiados bienes en relacin a la deuda. Consiste en el levantamiento de la traba que el secretario acordar siempre y cuando no se de un peligro para la ejecucin.

3- Modificacin del embargo, levantar el embargo de unos bienes trabando otros. Se da cuando se infringe el orden de bienes a embargar y lo pueden pedir ambas partes. Si hay mutuo acuerdo ese acuerdo vincula al secretario judicial.

Estas decisiones son acordadas por decreto del secretario y pueden ser susceptibles de recurso de revisin ante el juez que despacha la ejecucin.

LA TERCERA DE DOMINIO Concepto Es una accin que puede ejercitar el tercero titular de los bienes para lograr el

alzamiento del embargo, estamos hablando del caso de que se creen embargar bienes del ejecutado y que en realidad pertenecen a otra persona.

No se puede pretender un pronunciamiento sobre la efectiva titularidad del bien sino que solo se discute la titularidad a efectos de ejecucin, en resumen no produce cosa juzgada dado que la titularidad queda inprejuzgada. Ello es para intentar no complicar en exceso el proceso de ejecucin, se decide solo de manera incidental.

Legitimacin Incidente declarativo que conoce el mismo juez que despacha la ejecucin. Para interponerla hay que ser tercero pero de una manera se ve perjudicado. El derecho que invoca el tercero tiene que ser anterior al embargo, en caso concreto no prosperar. Imaginemos que se traba un embargo, se produce la adquisicin el embargo se anote y posteriormente se anota la propiedad. Este tercero lo tiene muy dificil porque no puede ejercer la tercera de dominio y no puede servirse de la tercera registral 658 LECvl dado que si se hizo despus de la anotacin del embargo.

Falta todo lo de ralizacin forzosa

LA TERCERA DE DOMINIO

El tercerista cobra con preferencia al ejecutante por que su crdito es preferente y esas preferencias no son los mismos que los previstos en concurso de acreedores.

La tercera puede ponerse de manifiesto, distinguiendo si es una preferencia especial o una general. Si es una general se puede interponer desde que se despacha la ejecucin pero si es especial en ese caso la tercera se ejercitar desde que se embargue el concreto bien.

Este derecho puede ejercitarse hasta que se paga al ejecutante o desde que a este se le adjudiquen los bienes.. hay que distinguir si el titulo de tercerista consta en titulo ejecutivo o no conste en un ttulo de esas caractersticas. Cuan se da en un ttulo ejecutivo la tercera es existente y el proceso solo va a determinar si ese crdito es preferente al ejecutante, por tanto solo ha de ejecutarse frente al ejecutante.

Si su condicin de tercero de mejor derecho no consta en ttulo ejecutivo, primero hay que examinar si ese crdito existe y por ello hay que dirigirse simultaneamente a ejecutante y ejecutado

La tramitacin a la demanda se ha de acompaar un principio de pruebe que funde un juicio de probabilidad de la existencia de ese crdito. La tercera se sustancia a travs del cauce del juicio verbal pero con contestacin escrita.

Efectos de su interposicin, los efectos difieren de los de la tercera de dominio. La ejecucin sigue adelante pero lo obtenido quedar retenido hasta que se resuelve la tercera de mejor derecho. El tercerista tiene la posibilidad de intervenir en el proceso y pedir medidas ejecutivas, lo que se pretende es dar armas ante la pasividad del ejecutante. El momento en el que puede empezar a ejercer estas potestades, si tiene titule ejecutivo podr hacerlo desde que se admita la demanda y en el caso de que no sea titulo ejecutivo debe esperar a que se estime la demanda.

La terminacin 1) Modos anormales de terminacin, 619 LECvl, allanamiento del ejecutante a la

pretensin del tercerista, desistimiento del ejecutante del proceso de ejecucin. Si se allana asume su preferencia y cobrar lo que sobre una vez haya cobrado el tercerista. Si desiste abandona el proceso y deja de ser parte por tanto no cobrar nada, en ambos casos hay que distinguir si tiene titulo ejecutivo o no lo tiene.

ALLANAMIENTO Titulo ejecutivo Costas SI Hay que indemnizarle al menos 3/5 partes No hace falta contar con el ejecutado. El allanamiento del supone asumir la preferencia NO Criterio de vencimiento

DESISTIMEINTO SI Criterio de vencimiento NO Criterio de vencimiento Si el ejecutado est de acuerdo la ejecucin seguir y suple la falta de ttulo. En caso contrario la ejecucin concluye.

Demanda y proceso

Hay que ver si el La ejecucin sigue ejecutado tb se adelante con el allana si no se allana tercerista seguir adelante solo con el ejecutado

2)

Modo normal, se resuelve mediante sentencia, a su contenido se refiere el 620

LECvl que tiene q pronunciarse sobre la existencia o no del privilegio y el orden en el que ha de pagarse. Tambin tiene que pronunciarse sobre las costas pero hay que distinguir entre las costas del proceso de ejecucin y las de la tercera. a)Costas de la ejecucin: no se pagar nada hasta que no se pague las 3/5 partes de las costas al ejecutante aunque se estime la terceria

b) Costas de la tercera, si se desestima pagar tercero, si se estima y el ejecutante se opuso las costas se le imponen al ejecutante, si se estimo y se opuso tb el ejecutado las costas se le imponen a ambos por la mitad. Finalmente puede ser que se estime la tercera pero solo se opuso al ejecutado imponindoselo las costas solo a el. Si se allanan los dos se

aplican las reglas generales.