PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO DEL VECCHIO, estima que los principios generales del Derecho por el legislador

son los de derecho romano o comn o de derecho civil positivo rechaza la teora llamada derecho libre iliberal a su entender, porque concede al juez un cierto poder legislativo contra la dogma constitucional de la divisin de los poderes y vuelve sus ojos aquellos otros principios altsimos, sumo, que estn que estn en la base del derecho romano y comn y de l son presupuestos, que se han trasmitido entre los prcticos por antiqusima tradicin y cuyas huellas se encuentran en los polvorientos tratados de Derecho natural. De las dos tendencias, filosficas e historicista, que, respectivamente, domina las contestaciones A la pregunta cmo hayan de entenderse los principios generales del Derecho, invocados por el legislador italiano, DEL VECCHIO se sita dentro de la filosofa que describe al Derecho natural esa funcin supletoria e integradora de las reglas del Derecho Positivo. Caractersticas de los Principios Generales de Derecho Son enunciados normativos que expresan un juicio deontolgico acerca de la conducta a seguir en cierta situacin o sobre otras normas del ordenamiento jurdico. Cada uno de estos principios generales del Derecho, es un criterio que expresa un deber de conducta para los individuos, el principio o un estndar para el resto de las normas Funciones de los Principios Los principios Generales del Derecho tienen tres funciones que tienen incidencia importante en las normas del ordenamiento, estas son: la funcin creativa, la funcin interpretativa, y la funcin integradora.

La funcin creativa establece que antes de promulgar la norma jurdica, el legislador debe conocer los principios para inspirarse en ellos y poder positivizarlos. La funcin interpretativa implica que al interpretar la norma, el operador debe inspirarse en los principios, para garantizar una cabal interpretacin. La funcin integradora significa que quien va a colmar un vaco legal, debe inspirarse en los principios para que el Derecho se convierta en un sistema hermtico. Estas funciones no actan independientemente, sino que en la aplicacin del Derecho operan auxilindose una a otra, as cada interpretacin de una norma, basada en los principios, es una nueva creacin. Para colmar una laguna legal es necesario interpretar el Derecho ya existente segn los principios; por ltimo, las lagunas legales en el derecho positivo no existen debido a la posibilidad que tienen los miembros judiciales para interpretar una norma ya creada y adaptarla segn los principios generales, lo que garantiza una seguridad jurdica slida frente a la positivizacin del Derecho. 10.- Conclusiones 1. Los principios generales del Derecho constituyen para el Derecho Comparado un tema bsico de los ordenamientos jurdicos con base de la familia Romanstica.

2. En los ordenamientos jurdicos del Common law en pases anglo parlantes los principios generales del Derecho no tienen ninguna consideracin ni inters. 3. En el Sistema del Common Law, ello se debe, a su individualismo y aplicacin solo del Case Law 4. Los principios generales del Derecho en pases como el Per si han sido y son tpicos bsicos en la enseanza del Derecho, esto es de su Derecho nacional si se considera al Derecho Peruano como perteneciente al Civil Law 5. En cuanto sistema jurdico mixto, como es nuestra propuesta segn el Derecho Comparado, el Derecho Consuetudinario, en su caso, son los principios generales del Derecho irrelevantes. 6. Constitucionalmente, en la Carta Fundamental vigente Art. 139-Inc.8 se reconoce al derecho consuetudinario para cubrir el vaco o deficiencia de la Ley, pero solo en su sentido de costumbre jurdica y supletoriamente. 7. El vigente Cdigo Civil de 1984, al establecer dar preferencia a los principios del Derecho que inspiran al Derecho Peruano, no justifica su certeza a tal punto que la Constitucin de 1993, le ha quitado toda validez, as se tiene en cuenta la jerarqua normativa que rige en el pas. 8. Tambin el Proyecto de Reforma del Cdigo Civil de 1984 publicado y por tanto conocido por todos, ya no acepta la consideracin de la existencia y preferencia al ltimo referente a los principios que inspiran el Derecho Peruano 9. Los principios generales del Derecho son en nuestro pas un problema tanto terico, como prctico, explicndose las razones en este trabajo; y 10. Como Derecho supletorio, los principios generales del Derecho son incorporados en los principales cuerpos normativos tambin del Derecho Pblico y Social.
Los principios han sido 4,tilizados por los juristas y losoperadores del Derecho de muy variada manera. En ocasiones se los ha utilizado para hacer referencia a reglas tcnicas que sirven para la construccin y preservacin del ordenamiento legal; igualmente se ha echado mano de ellos para establecer el vnculo entre el ordenamiento legal y moral; y no ha sido menor el uso que se lesha dado para establecer la relacin entre ordenamiento legal e ideologa. De ah que no deba resultar extrao quepor principios se hayan entendido cosas tan diversas como libertad, justicia, igualdad, autonoma de la voluntad, debido proceso, principio de culpabilidad, etc. Para nosotros los principios generales del Derecho son frmulas normativas con valor general que constituyen la base del ordenamiento jurdico. Se encuentran invariablemente en su estructura y en ocasiones expresadas en algunas normas positivas, incluso con rango constitucional. Permiten la creacin y recreacin del ordenamiento legal, su cabal aplicacin y comprensin, y por supuesto tienen un especial papel en la integracin del sistema. Sonigualmente indispensables en la investigacin cientfico-jurdica como en la aplicacin prctica.

As, ningn ordenamiento legal sera posible sin un conjunto de principios generales capaz de armonizar e integrar ese acumulado de normas permanente y catico que es lalegislacin, hasta convertirla en un sistema operante y fluido. Sin tales principios el Derechoclaudicara; no se podra aplicr, no se podra entender, no se podra crear y menos recrear.En una palabra sera imposible (GARCA DE ENTERRA, p. 39). De manera que el estudio y comprensin de los principios generales no se basa en un prurito acadmico o en unatentacin filosfica sino en razones de orden prctico: hacer posible que el ordenamientolegal funcione. Los principios generales son los que convierten esa masa informe de leyes y jurisprudencia en Derecho. La coherencia de cualquier rama del Derecho y del Derecho mismo en su conjunto solo es posible gracias a un repertorio de principios; son por tanto, losque le dan vida al Derecho. 3. Hemos dicho que los principios generales han sido utilizados para cumplir distintasfunciones. Antes de ocupamos de ellas veamos algunos ejemplos de cmo se manifiestanlos principios generales: a) Como regla tcnica. Por ejemplo el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, cuando ordena que la ley se deroga solo por otra ley; el artculo 111 de la misma parte delCdigo, que en su primer prrafo se refiere a la aplicacin inmediata de la ley; el artculoIV del mismo texto legal, que se refiere a la aplicacin analgica de la ley; en igual sentido el artculo 139 de la Constitucin, que se refiere a la inaplicacin por analoga de la leypenal y de las normas que restringen derechos. b) Tambin se habla de principios cuando se los utiliza para referirse a normas abiertas, redactadas en trminos especialmente vagos y cuyo contenido se determinar de acuerdo a cada caso. Tallo que sucede con el artculo 11 del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, que se refiere al abuso del derecho; o el artculo 1362, que se refiere a la buena feen los contratos. c) Principio como norma programtica o directriz, esto es, como norma que estipula al Estado la obligacin de cumplir determinados fines. Por ejemplo, el artculo 65 de la Constitucin, que se refiere a que el Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado (ATIENZA y RUIZ MANERO, p. 4). d) Principios expresados en normas que alojan valores superiores que el ordenamiento legal considera indispensable preservar. Ejemplo, el artculo 2 incs. 1) Y 2) de la Constitucin que se refieren al derecho a la vida y a la igualdad ante la ley, respectivamente. e) Principios que se refieren a enunciados o mximasde la ciencia jurdica de un considerable grado de generalidad y que permiten la sistematizacin del ordenamiento jurdico o de un sector del mismo. Tales principios pueden o no estar incorporados en el Derecho positivo (ATIENZA y RUIZ MANERO, p. 4). Ejemplo de lo primero es el principio de jerarqua normativa (en el artculo 51 de la Constitucin), de lo segundo, el principio de razonabilidad de las leyes que, aun cuando no se ha recogido expresamente en nuestro ordenamiento, igual es reconocida su aplicacin. Antes de concluir este punto, quisiramos detenemos brevemente para reparar en lo siguiente. Es un error comn confundir los principios generales con las mximas jurdicas. Definitivamente no son lo mismo. Aqullas suelen ser afirmaciones de antiguos autores, de decisiones judiciales o formulaciones doctrinales, que solo tienen en comn su frmula concisa y fcil de retener (DEZ-PICAZO y GULLN, p. 149).

4. Para entender mejor la funcin de los principios generales, conviene hallar la diferencia entre stos y las leyes. Desde el punto de vista estructural los principios guardan una clara diferencia con las leyes: tal diferencia estriba en que los principios configuran el caso -el problema jurdico- de forma abierta, mientras que las leyes lo hacen de forma cerrada. Es decir, en las leyes las propiedades que conforman el caso constituyen un conjunto finito y cerrado, mientras que en los principios no puede formularse una lista cerrada de dichas propiedades. En este sentido, para Robert Alexy y R.Dworkin, "el punto decisivo para la distincin entre leyes y principios es que los principios son normas que ordenan que se realice algo en la mayor medida posible, en relacin con las posibilidades jurdicas y fcticas. Los principios son, por consiguiente, mandatos de optimizacin que se caracterizan por que pueden ser cumplidos en diversos grados y por que su cumplimiento no solo depende de las posibilidades fcticas, sino tambin de las posibilidades jurdicas. El campo de las posibilidades jurdicas est determinado a travs de principios y leyes que juegan en sentido contrario. En cambio, las leyes son normas que exigen un cumplimiento pleno y, en esa medida, pueden ser cumplidas o incumplidas. Si una leyes vlida, entonces es obligatorio hacer precisamente lo que ordena, ni ms ni menos (ATIENZA y RUIZ MANERO, p. 9). Sin embargo, conviene advertir que no siempre es posible afirmar que los principios puedan ser cumplidos en diversos grados, esto ocurre cuando se trata de principios programticos, pero no sucede igual en el caso de los principios que contienen reglas tcnicas (v.g. artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil). Ahora bien, desde el punto de vista del razonamiento jurdico, las leyes guardan algunas ventajas frente a los principios. En primer lugar, las leyes permiten ahorrar tiempo a la hora de decidir, pues si una regla es aceptada como vlida, es aplicada sin ms evitando tener que entrar en un proceso de ponderacin de razones en pro y en contra de una determinada decisin. La ley opera por tanto, como un elemento que reduce la complejidad de los procesos de argumentacin. No obstante, si bien esto es verdad, en contrapartida los principios son superiores a las leyes por encontrarse enunciados de manera ms general, lo que les permite comprender un mayor nmero de situaciones. En este sentido, los principios tienen un mayor poder explicativo y justificativo frente a las leyes (ATIENZA y RUIZ MANERO, p. 21). Para Dworking una de las distinciones ms importantes entre las leyes y los principios es que stos poseen una caracterstica que est ausente en las normas, que es su "peso" o "importancia" y, por ello, cuando dos principios entran en conflicto, ambos siguen siendo vlidos, por ms que en el caso concreto se conceda preferencia a uno de ellos. Tal cosa no ocurre en las leyes: si se da un conflicto entre dos leyes, una de ellas deber dejar de ser vlida. La decisin respecto de cul es vlida y cul debe ser abandonada o reformada, debe tomarse apelando a reglas preestablecidas por el sistema jurdico para tales conflictos (DWORKIN, p. 78). 5. Por ltimo, en cuanto a la funcin en el ordenamiento de los principios generales, debemos decir que stos han sido utilizados de una manera absolutamente arbitraria, sirviendo para "resolver" temas de la mayor diversidad imaginable. A ello ha contribuido la multiplicidad de sentidos -y en otros la vaguedad- que se le ha dado a este concepto.