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Lei 12.037/2009 Disposies atuais acerca da Identificao Criminal no Brasil.

Juscelino Lemos Santos Jnior Advogado. Bacharel em Direito pela Universidade Salvador (Unifacs). Especialista em Cincias Criminais pelo Jus Podivm. Membro do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (Ibccrim).

Recentemente, em 1 de outubro de 2009, foi sancionada a lei 12.037/2009 que trouxe novas disposies acerca da identificao criminal1 do civil no identificado. Este tema, como ver-se- nas prximas linhas, no caiu no esquecimento do legislador constituinte, ao contrrio, sob o manto do princpio da dignidade da pessoa humana, elaborou-se norma de eficcia prospectiva2 ou restringvel, insculpida no art. 5 inc. LVIII. O referido diploma legal revogou a famigerada lei n 10.054/2000 que trazia em seu bojo consideraes discriminatrias, elitistas e inconstitucionais no aspecto material. Agora tem-se a novel legislao como reguladora do supramencionado dispositivo constitucional. O tema o qual estamos nos referindo, antes mesmo da promulgao da Carta Cidad, j fora objeto de preocupao do legislador. Inicialmente a identificao criminal
1 Guilherme Nucci, em seus comentrios legislao penal infraconstitucional, demonstra a diferena entre identificao criminal e qualificao. Naquele procedimento inquisitivo, tem-se uma forma de individualizar o indiciado ou acusado, fazendo-o com mecanismo pessoal, o que inclui a coleta de impresso datiloscpica, fotogrfica e outros instrumentos tecnologicamente possveis, neste ltimo, tem-se a coleta de dados pessoais, porm sem qualquer contato fsico, como a apurao do nome, filiao etc. (Nucci, Guilherme de Souza. Leis Penais e processuais penais comentadas. 2 Ed. Rev., atual. E ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 257) 2 Esta categoria de norma Constitucional tem incidncia imediata quando da promulgao da Carta Poltica independentemente de ulterior norma infraconstitucional. Todavia, esta pode ser editada, at mesmo porque prevista, para lhes reduzir eficcia sem prejuzo da sua caracterstica regulatria. Assim o que ocorre com a lei 10.054/2000, agora revogada pela lei. 12.037/09.

era to somente observada no inciso VIII do art. 6 do Cdigo de Processo Penal. Assim dispe o texto de lei: Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes. Aps, como j informado, verificou-se a preocupao do legislador constituinte no trato da matria, tanto foi que este registrou a seguinte norma no art. 5 da Constituio: O civilmente identificado no ser submetido identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei (grifamos). A interpretao da norma fascista presente no art. 6 do CPP inexoravelmente era a frmula mgica para o cometimento de abusos atentadores contra a dignidade da pessoa humana. A falta de previso constitucional limitando o uso indiscriminado e execrante da indevida identificao era causa da proliferao de atos indignos contra aqueles que eram submetidos persecuo criminal. NUCCI3, referindo-se norma constitucional que limita a atuao da autoridade policial no ato de identificao criminal, em sentido contrrio ao pensamento acima explanado, informa que trata-se de norma de indevida insero na Carta Magna(...) a norma tem contorno de direito individual, unicamente porque o constituinte assim desejou (formalmente constitucional), mas no para constar numa Constituio Federal. Tal afirmao no merece acolhimento pela boa doutrina processualista constitucional. Isto porque, em que pese seja verdade ser a nossa Constituio repleta de dispositivos de contedo meramente formal, quando se verifica em uma norma constitucional, aspectos em que se trata de contedo referente a direitos fundamentais, muito bem vindo so aqueles dispositivos. Assim, nos utilizando do princpio da unidade da Constituio, devemos interpretar que a inteno do legislador foi evitar, o quanto possvel, a identificao criminal do civil j identificado por outros meios idneos, apenas admitindo-a em casos excepcionais, seja em virtude da potencialidade ofensiva do delito imputado ao indivduo, quer pela ausncia de qualquer outra forma de identificao civil confivel. No mesmo sentido Rogrio Marcolini4 quando nos ensina que esta norma, pretendeu resguardar o indivduo civilmente identificado, preso em flagrante, indiciado ou mesmo denunciado, do constrangimento de se submeter s formalidades de identificao criminal - fotogrfica e datiloscpica - consideradas por muitas vexatrias (at porque induz ao leigo, ao incauto, a idia de autoria delitiva), principalmente quando
3 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. So Paulo, RT, 2007, p.84 4 MARCOLINI, Rogrio, Boletim do IBCCrim, So Paulo, v.8, n.99, p. 13-14, fev. 2001.

documentadas pelos rgos da imprensa. Pois bem. Aps o advento deste marco regulatrio limitador exposado no texto constitucional, verificou-se, outros dois dispositivos referente ao tema. Em 1995, a lei de preveno e represso s organizaes criminosas (9.034), em seu art. 5, nos informa que a identificao criminal de pessoas envolvidas com a ao praticada por organizaes criminosas ser realizada independentemente da identificao civil (grifamos). Mais uma vez o legislador infraconstitucional no andou bem. Tal dispositivo flagrantemente inconstitucional e o mesmo, desde sempre, foi objeto de crticas por parte da doutrina dominante. NUCCI5, comentando o referido artigo de lei, no identifica qualquer tipo de inconstitucionalidade. O autor afirma que o disposto no art. 5 da lei 9.034/95 constitui uma das excees previstas em lei, autorizando a identificao criminal dos envolvidos com organizaes criminosas. Definitivamente esta no a melhor interpretao a ser dada a este dispositivo. Nem se diga que tal disposio merece respeito da atual doutrina que reza por um direito penal e processual penal em conformidade com a Constituio com o simplrio argumento que a obrigatria identificao criminal de pessoas envolvidas com aes praticadas por organizaes criminosas necessria para que sejam evitadas as fraudes. A corrente que no coaduna com a idia da inconstitucionalidade do dispositivo em comento, alega que tais grupos possuem infiltrao nas estruturas de Poder e por isso, em virtude de uma atuao sofisticada, valem-se do alto poder econmico, facilitando bastante a fraude de documentos de identificao civil. A melhor doutrina rechaa completamente a idia referente resoluo de situaes scio-jurdicas com a imposio e implanto hostil do Direito Penal. Deve-se prevalecer o princpio de utilizao do Direito Penal como ltima ratio. No possvel se permitir que em virtude da impossibilidade real de implementarmos uma polcia tecnolgica e eficaz no combate, por exemplo, aos crimes de falsidade documental, por ser medida mais fcil, legisle-se ao arrepio de princpios e garantias fundamentais. LOPES JR6, citando o mestre CANOTILHO assevera que cabe ao juiz proceder a uma interpretao conforme a Constituio atendendo ao que se chama de princpio da prevalncia da Constituio, optando pelo sentido que apresente uma conformidade constitucional. O autor gacho, ainda na oportunidade conclui: Ao mesmo
5 Nucci, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 2 Ed. Rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 257 6 LOPES JR, Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade com o Direito Constitucional. Vol I. 4 Ed. Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2009, p. 212.

tempo em que se preserva a existncia da lei sem alter-la 7 gramaticalmente (princpio da conservao de normas), impede-se a sua aplicao injusta, negando-se validade ao significado substancialmente inconstitucional. Neste sentido deve-se alertar todo jurista e intrprete das leis, que no se deve interpretar a Constituio tendo como parmetros as leis infraconstitucionais, sendo o contrrio a premissa verdadeira no nosso Estado de Direito. Outrossim, como veremos a seguir, esta questo ainda s valida a ttulo de discusso doutrinria, afinal, com o surgimento da lei 10.054/2000 o Superior Tribunal de Justia passou a decidir pela revogao8 do art. 5. da Lei n. 9.034/95. Ademais, ainda se verifica o tema no seio do Estatuto da Criana e do Adolescente no seu art. 109. Assim, o adolescente civilmente identificado no ser submetido a identificao compulsria pelos rgos policiais, de proteo e judiciais, salvo para efeito de confrontao, havendo dvida fundada. (grifamos). Repita-se, antes da vigncia da lei 10.054/00, os nicos artigos que permitiam, mesmo ainda pairando dvidas no tocante aos limites de tal identificao, eram os mencionados art. 5 da lei 9.034/95 e o art. 109 do ECA. O legislador infraconstitucional demorou, como se tem notcia, 12 anos para regulamentar a identificao dos civilmente no identificados. Neste sentido, como at hoje vem acontecendo, o referido diploma legal (lei 10.054/00) representou um retrocesso, fazendo-se tbula rasa das constantes evolues doutrinrias e jurisprudenciais acerca de temas referentes s garantias fundamentais do sujeito passivo quando objeto de investigao criminal9. A inteno do prprio legislador constituinte no foi tratar a identificao criminal como regra, mas sim, como exceo. Abaixo segue o principal dispositivo da lei revogada que fere de morte o princpio da proporcionalidade e da isonomia.
7 Isso ocorre oque Canotilho chama de espao de deciso (=espao de interpretao) aberto a vrias propostas interpretativas, umas em conformidade com a Constituio e que devem ser preferidas, e outras em desconformidade com ela. 8 PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. ART. 4 DA LEI N 7.492/86 E ARTS. 288 E 312, DO CDIGO PENAL. IDENTIFICAO CRIMINAL DOS CIVILMENTE IDENTIFICADOS. ART. 3, CAPUT E INCISOS, DA LEI N 10.054/2000. REVOGAO DO ART. 5 DA LEI N 9.034/95. O art. 3, caput e incisos, da Lei n 10.054/2000, enumerou, de forma incisiva, os casos nos quais o civilmente identificado deve, necessariamente, sujeitar-se identificao criminal, no constando, entre eles, a hiptese em que o acusado se envolve com a ao praticada por organizaes criminosas. Com efeito, restou revogado o preceito contido no art. 5 da Lei n 9.034/95, o qual exige que a identificao criminal de pessoas envolvidas com o crime organizado seja realizada independentemente da existncia de identificao civil. Recurso provido. 9 Em que pese o autor ter usado a expresso objeto de investigao, faz-se importante advertir que o ru ou mero suspeito no deve ser considerado como tal. Este cidado dever ser, em qualquer fase processual, tratado como sujeito de direito garantindo-se amplamente os seus direitos fundamentais esculpidos na legislao constitucional, repugnando assim, nas palavras de Aury Lopes Jr., a coisificao do ru ou mero investigado.

Art. 3o O civilmente identificado por documento original no ser submetido identificao criminal, exceto quando: I estiver indiciado ou acusado pela prtica de homicdio doloso, crimes contra o patrimnio praticados mediante violncia ou grave ameaa, crime de receptao qualificada, crimes contra a liberdade sexual ou crime de falsificao de documento pblico O inciso I to somente discrimina algumas modalidades criminosas, obrigando a identificao criminal dos suspeitos da prtica de tais ilcitos mesmo tendo sido o sujeito j devidamente identificado. Verificamos que o dispositivo trata aquele indivduo de maneira diferenciada, no por uma justa necessidade, mas sim pelo tipo de infrao penal que fora cometida, fazendo surgir a certeza que os critrios de seleo so absurdamente incompatveis com o nosso Estado Democrtico de Direito. No o tipo de crime que de per si, permutar-se- em obrigao do indiciado a submeter-se identificao criminal. Nem mesmo a natureza dos crimes elencados no dispositivo poderia levar a crer o uso de documentos falsos, sem outros indcios dessa atitude, pois se assim o fosse, como se explicaria a falta do crime de estelionato entre aqueles ali mencionados?10 Assim podemos afirmar com as lies de Luiz Flvio Gomes11, que o dispositivo teria carter preconceituoso, porque somente foram previstos casos de criminalidade "violenta", praticados por pessoas que pertencem s classes baixas, enquanto a criminalidade astuta (fraude), praticada por criminosos das classes favorecidas (criminosos do colarinho branco, crimes tributrios, crimes contra a administrao pblica - corrupo, concusso, etc.) teriam sido devidamente protegidos na Lei n 10.054/00. Em 1 de outubro de 2009 deu-se vigncia lei 12.037/2009 que revogou, por expressa previso legal, a lei 10.054/00. Esta sim, em que pese ter se omitido em alguns aspectos os quais o legislador no poderia se omitir, revigorou o famigerado diploma legal com a preocupao em dar importncia pontos nevrlgicos em sede de conformidade constitucional. O referido diploma legal veio tardiamente, todavia de forma mais humana, regular o inc. LVIII do art. 5 da CF observando o princpio da razoabilidade e
10 CABETTE, Eduardo Luiz Santos. Inconstitucionalidade do art. 3, I, da Lei n 10.054/2000. Lei de identificao criminal. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1657, 14 jan. 2008. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10849>. Acesso em: 04 nov. 2009 11 GOMES, Luiz Flvio. Identificao Criminal (Lei n 10.054, de 07.12.00): Inconstitucionalidade Parcial e Como Lombroso Ainda No Comeou a Perder Atualidade", in www.direitocriminal.com.br Acesso em 04/11/2009

proporcionalidade alm de concretizar a real vontade do legislador constituinte que se deu no sentido de excepcionar a identificao criminal somente aos casos de fundada dvida acerca da identificao civil do sujeito investigado, sem prejuzo de se proceder de igual forma, aps a deflagrao da ao penal, nos casos em que se verifique de forma sria a indevida identificao do acusado. Passamos agora anlise dos novos contornos da recentssima lei. O art. 1 ficou da seguinte forma redigido: O civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nos casos previstos nesta Lei. Nenhuma alterao material foi verificada neste novo dispositivo. Mantendo-se o que j estava consagrado na lei revogada, mais uma vez observou-se o que a Constituio Federal j havia consagrado no seu art. 5 dando nfase excepcionalidade das eventuais hipteses descritas pela lei. O art. 2 da nova lei vem aumentar o espectro de possibilidades de apresentao documental no ato da identificao equiparando-se aos documentos de identificao civis12 os documentos de identificao militares. PIMENTEL13, comentando o supramencionado dispositivo aduz que assim, o texto descreve expressamente a documentao compatvel com a identificao civil, no deixando margem de dvida para sua aplicao prtica, alm de, tambm de forma expressa, permitir o uso de documentos militares para a identificao. Foi exatamente no art. 3 da novel legis que as mais dignas modificaes na regulao da identificao criminal foram contempladas. Todavia, antes mesmo de informar os acertos do legislador neste dispositivo, devemos questionar uma omisso relevante na lei em estudo. Isto porque, na hedionda lei 10.054/2000, em seu inciso VI do art. 3, revestido de carter de exceo ao procedimento de identificao criminal, restava expressamente demonstrada a idia que tal procedimento far-se-ia necessrio sempre que o investigado no apresentasse, dentro de 48 horas, documento idneo, capaz de provar a sua identidade. BADAR14 nos faz entender este inciso fazendo uma interpretao sistemtica dos demais incisos da lei revogada. No caso do inc. I, havendo ou no apresentao do documento de identificao civil, ser necessria a identificao criminal. J nas
12 Para efeitos do mencionado dispositivo, a identificao civil poder ser comprovada quando da apresentao de carteiras identidade expedidas pelas Secretarias de Segurana Pblica de cada unidade da federao, carteiras de trabalho, pelo passaporte e tambm pelas carteiras de identificao funcional (exemplos: art. 13 da Lei n. 8.906/94 e art. 42 da Lei n. 8.625/93) 13 PIMENTEL, Fabiano. Novos contornos da Identificao Criminal. Disponvel em : http://www.juspodivm.com.br/i/a/identificacao.pdf. Acesso em: 04 de novembro de 2009. 14 BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. A nova regulamentao da identificao criminal. Boletim IBCCRIM. So Paulo, v.8, n.100, p. 9-10, mar. 2001.

hipteses dos incs. II a V, o documento de identidade civil foi apresentado para a autoridade policial, mas h dvidas quanto sua autenticidade; seu estado de conservao ou sua antiguidade no permitam uma identificao segura; ou, por ltimo, houver nos registros policiais anotaes de que o investigado j usou nomes diversos ou qualificaes diferentes daquela que consta do documento apresentado, bem como que este j tenha sido extraviado. O mencionado inciso VI, ainda que no seio de uma legislao retrgrada e escravocrata, merecia o devido respeito. Esta norma legal, de qualquer sorte, limitava, ainda que de forma tmida, a atuao arbitrria da autoridade policial. Assim, mesmo em no apresentando de logo qualquer tipo de documentao, ao detido, tinha-se reservado direito de apresentar documentao idnea em prazo legalmente pr-estabelecido. A lei 12.037 em que pese os seus acertos foi omissa neste ponto. Todavia, no podemos imaginar que com isso foi dado ao Poder Pblico o poder discricionrio de proceder a identificao criminal fora das hipteses taxativamente previstas em lei, especialmente no que se refere ao limite temporal estabelecido pela lei revogada. No podemos ter comportamentos retrgrados no trato da interpretao da legislao penal. Devemos nos socorrer das lies de aplicao de um direito penal psmoderno. Atualmente no possvel analisar os anseios do legislador numa mera anlise introspectiva nos pautando na aplicao do direito penal estanque, alheio ao desenvolvimento doutrinrio ps-moderno. Faz-se mister afirmar que o nosso grande defeito exatamente no aprendermos com os nossos prprios erros, nem mesmo com os mais graves, como foi a Inquisio. LOPES JR15, citando TOQUEVILLE, nas suas lcidas palavras nos ensina que, no podemos reincidir em erros histricos uma vez que o passado j no ilumina o futuro, o esprito caminhas nas trevas. Com relao ao prazo necessrio para apresentao do documento de identificao BADAR16 taxativo em afirmar que notrio que muitas pessoas no costumam portar o documento original de identificao civil, mas apenas cpias reprogrficas do mesmo. Outras sequer trazem consigo o documento de identificao civil. Diante de tais situaes, o legislador conferiu ao indivduo um prazo de 48 horas, para comprovar sua identificao civil. Somente aps o transcurso do prazo, sem que tenha havido a comprovao, que ser possvel a identificao criminal.
15 LOPES JR, Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade com o Direito Constitucional. Vol I. 4 Ed. Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2009, pag. 61 16 BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. A nova regulamentao da identificao criminal. Boletim IBCCRIM. So Paulo, v.8, n.100, p. 9-10, mar. 2001.

Desnecessrio

ressaltar,

que

as

restries

aos

direitos

garantias

constitucionais devem ser interpretadas de forma restritiva. No se pode concluir, pois, que o legislador tenha dado autoridade policial uma faculdade ou poder discricionrio. Assim, ainda que no faa parte do corpo legal, a previso anteriormente prevista na lei revogada deve ser observada sob pena de no serem mantidas as reais intenes do legislador quando, em boa hora, revogou TODA a lei 10.054/00. Assim, dando continuidade analise dos novos dispositivos legais tem-se no art. 3 a principal alterao legislativa, seno vejamos: Art. 3 Embora apresentado documento de identificao, poder (grifamos) ocorrer identificao criminal quando: I o documento apresentar rasura ou tiver indcio de falsificao; II o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o indiciado; III o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informaes conflitantes entre si; IV a identificao criminal for essencial s investigaes policiais, segundo despacho da autoridade judiciria competente, que decidir de ofcio ou mediante representao da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da defesa; (grifamos) V constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificaes; VI o estado de conservao ou a distncia temporal ou da localidade da expedio do documento apresentado impossibilite a completa identificao dos caracteres essenciais. Pargrafo nico. As cpias dos documentos apresentados devero ser juntadas aos autos do inqurito, ou outra forma de investigao, ainda que consideradas insuficientes para identificar o indiciado. Note-se que todos os incisos, com exceo do inciso IV do art. 3 da nova lei, trazem hipteses plausveis acerca da necessidade de identificao criminal. Os incisos, de forma coerente e objetiva, tratam de documentos rasurados ou com indcios 17 de falsificao, insuficincia18 de documentao apresentada pelo agente ou com informaes conflitantes. Alm disso em se constatando, como reza o inc. VI do artigo supramencionado, registros no sistema policial com informaes em que o investigado possui outros nomes e diferente qualificaes, poder se proceder com a identificao criminal. Por fim, em se verificando o pssimo estado de conservao do documento de
17 Afim de agraciar o sistema penal acusatrio, devemos, quando da anlise desta desta norma, proceder numa interpretao restritiva do termo indcios. Para que esta norma tenha aplicabilidade garantista no devemos entend-la de forma que com meras e infundadas suspeitas acerca da veracidade do documento a polcia ou rgo judicirio ache justa a identificao criminal do sujeito. Assim, melhor seria a utilizao do advrbio fundados, antecedendo o termo indcios. 18 Aqui, como j observado, o mais correto, mesmo em se verificando a insuficincia documental, aguardar o lapso temporal das 48 horas previstas na legislao anterior.

identificao, ou quando a distncia temporal ou da localidade da expedio do documento apresentado impossibilite a completa identificao dos caracteres essenciais, de igual forma poder o agente ser requerido a proceder identificao. Assim, com os exemplos acima, podemos entender a necessidade de o Estado Juiz acautelar-se no sentido de reconhecimento e identificao do suposto criminoso. Sem dvida est justificada a atuao estatal de identificao seja fotogrfica ou datiloscpica. Todas estas hipteses taxativamente previstas pela legislao infraconstitucional legitimam a autoridade policial ou judicial a proceder a identificao com o escopo de proteo da devida persecuo criminal que pode quedar-se ameaada por aes ilegais por parte do sujeito investigado podendo, ao final, e tendo xito a empreitada criminosa, prejudicar uma cidado inocente em virtude do erro de identificao. Ainda tratando dos incisos que sem sombra de dvidas esto devidamente justificados, tem por obrigao as autoridades responsveis pelo procedimento de atuarem dentro dos limites explcitos e implcitos constantes no texto constitucional. Ademais, o inciso que poder gerar polmicas e ser passvel de maior quantidade de crticas exatamente o inc. IV. Polemizando o mencionado dispositivo legal, PIMENTEL19 assegura que a nova redao importa () um conceito subjetivo. Poder-se-ia perguntar: Quando a identificao criminal indispensvel investigao? Esse conceito somente poder ser analisado caso a caso, pelo magistrado, que dever fazer o controle do ato, somente determinando a identificao em casos de extrema necessidade, fundamentando, minuciosamente sua deciso. MOREIRA20, com acerto, nos esclarece lembrando que, tambm nesta hiptese valem as advertncias feitas () quanto observncia dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. E mais: dever ser uma deciso excepcionalmente prolatada, no como regra. Tampouco ser um mero despacho como est escrito na lei; e, como toda deciso judicial, exige-se a devida fundamentao, comprovando-se de plano o fumus commissi delicti (pressuposto) e o periculum in mora (requisitos: necessidade) Por outro lado, nos casos em que se admite a excepcionalidade da
19 PIMENTEL, Fabiano. Novos contornos da Identificao Criminal. Disponvel em : http://www.juspodivm.com.br/i/a/identificacao.pdf. Acesso em: 04 de novembro de 2009. 20 MOREIRA, Rmulo de Andrade. A nova lei de identificao criminal in http://www.juspodivm.com.br/i/a/lei_identificacao_criminal.pdf acesso em 04 de novembro de 2009.

identificao, ou seja, quando houver necessidade de identificao criminal, a autoridade encarregada tomar as providncias necessrias para evitar o constrangimento do identificado (art. 4). Trata-se de uma garantia do sujeito contra autoridade arbitrria, na maioria dos casos, da autoridade policial. Assim, como tais providncias necessrias temos a no exposio do identificado, por exemplo, s inmeras cmeras de televiso que se aglomeram nos arredores dos complexos policiais afim de criarem um cenrio economicamente favorvel s empresas jornalsticas tudo em detrimento da misria e exposio do objeto da investigao. Vale ressaltar que todas as atividades da polcia devero respeitar os princpios da legalidade, necessidade, no discriminao, proporcionalidade e humanidade21. Com relao aos abusos e excessos que o agente estatal vir a cometer no ato justo e aceitvel de constrangimento na identificao criminal, poder este responder pelo delitos tipificados no incisos b e h do art. 4 da lei 4.898/95. Assim, podemos afirmar, que quando a sua atuao no for pautada dentro dos limites de razoabilidade principalmente quando no for observada a parte final do art 4 da lei ora comentada, responder pelo crime de abuso de autoridade. Concluindo, o cerne dos dispositivos citados da lei de abuso de autoridade bem como o art. 4 da lei 12.037/2009, enfim, evitar que se verifique qualquer tipo de excesso no constrangimento ao investigado sob tutela estatal. O art. 5 da nova lei de identificao criminal nos informa que a identificao criminal incluir o processo datiloscpico e o fotogrfico, que sero juntados aos autos da comunicao da priso em flagrante, ou do inqurito policial ou outra forma de investigao22. (grifamos) O mencionado dispositivo com a expresso incluir o esclarece que a identificao criminal gnero das espcies identificao criminal fotogrfica e datiloscpica. Com relao ao processo de identificao datiloscpica temos que logo abaixo da epiderme, na palma das mos e na planta dos ps, a derme se apresenta com pequenas elevaes, as papilas drmicas, que se dispem em fileiras regulares, que so
21 GRECO, Rogrio. Atividade Policial: aspectos penais, processuais penais, administrativos e constitucionais 2 ed. Niteri, RJ, Impetus, 2009, p. 17. 22 O legislador quis deixar bem claro o mencionado procedimento no se restringe to somente aos casos em que o IP se faz necessrio. De igual forma, por exemplo, em casos de necessidade de elaborao de Termo Circunstanciado nos crimes de menor potencial ofensivo, se faz premente a necessidade de juntada do material, fotogrfico ou datiloscpico, obtido no ato da identificao criminal.

as cristas papilares. No pice de cada papila est o orifcio da glndula sudorpara. So as papilas drmicas, dispostas em cristas capilares que vo dar as impresses das polpas dos dedos, chamadas impresses digitais. (grifamos) Conforme a disposio dessas cristas papilares, mais ou menos uniformes, em torno do ncleo central da impresso, forma-se uma figura caracterstica, semelhante ao delta grego; da trazer o seu nome: Delta. pela presena ou ausncia desse delta, sua disposio interna ou externa, que classificamos a imutveis impresses digitais23. No que tange s fotografias que podero ser juntadas aos autos quando da escolha deste mtodo, entendemos ser possvel a captura da imagem frontal do rosto e do perfil do identificando. Ademais, ainda ser possvel registrar-se outros possveis traos caractersticos do investigado, tais como, cicatrizes e marcas caractersticas de tatuagem. Conforme j informado, temos que a identificao criminal gnero, existindo hoje outras formas que possibilitem a plena e segura identificao criminal e que por no serem proibidas por lei, entendemos ser cabalmente possvel o uso da tecnologia no combate a atos desvirtuadores do trabalho de identificao. Temos hodiernamente por exemplo outros processo tais como o uso do DNA Humano. Rmulo Moreira24 ainda nos adverte que, a propsito, a identificao criminal, modernamente, pode ser feita por meio da ris, que a membrana pigmentada dos olhos, inclusive, menos suscetvel a erros que o reconhecimento por voz ou impresso digitais. Aqui, ainda urge lembrar que o principio do Nemo Tenetur se Detegere deve ser preservado de forma ampla. Como nos ensina LOPES JR25., no processo penal contemporneo, com o nvel de democratizao alcanada, o imputado pode perfeitamente recusar-se a se submeter a intervenes corporais, sem que dessa recusa, nasa qualquer prejuzo jurdico-processual. Todavia, a prova dispensada, por exemplo, quando pontas de cigarros so jogadas fora sem qualquer preocupao, podero ser utilizadas pela polcia em procedimento de resgate do material gentico presente na composio da saliva, afim de proceder a correta identificao criminal, podendo ainda assim, utilizar este mesmo material com o objetivo de produzir provas contra o sujeito investigado. Segue o legislador, com esprito garantista, nos informando que vedado
23 Disponvel em: http://pt.shvoong.com/books/239034-datiloscopia. Acesso em 05/11/2009 24 MOREIRA, Rmulo de Andrade. A nova lei de identificao criminal in http://www.juspodivm.com.br/i/a/lei_identificacao_criminal.pdf acesso em 04 de novembro de 2009. 25 LOPES JR, Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade com o Direito Constitucional. Vol I. 4 Ed. Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2009, p, 617.

mencionar a identificao criminal do indiciado em atestados de antecedentes ou em informaes no destinadas ao juzo criminal, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria (art. 6). Claramente aqui observado, de forma muito oportuna, o princpio constitucional da presuno de inocncia ou da no-culpabilidade 26, que trata de princpio consagrado no art. 5., inc. LVII da CF/88, segundo o qual toda pessoas se presume inocente at que tenha sido declarada culpada por sentena transitada em julgada. Conforme assevera Luiz Flvio Gomes27, tal princpio encontra previso jurdica desde 1789, posto que j constava na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado. Assim, por clara disposio legal, no poder, em hiptese alguma, antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria, a autoridade policial fazer constar em atestados de antecedentes criminais ou em informaes que no sejam direcionadas ao criminal, sob pena de responsabilidade cvel, administrativa e criminal. Por fim, no art. 7 revela-se que no caso de no oferecimento da denncia, ou sua rejeio, ou absolvio, facultado ao indiciado ou ao ru, aps o arquivamento definitivo do inqurito, ou trnsito em julgado da sentena, requerer a retirada da identificao fotogrfica do inqurito ou processo, desde que apresente provas de sua identificao civil. Neste ponto, o legislador preferiu recuar. Disse menos do que poderia dizer... Veja-se que a mudana, em tese, permite apenas a retirada da identificao criminal do inqurito ou do processo, porm, silente no que diz respeito retirada dos arquivos policiais. Ora, se o indiciado foi absolvido e, alm disso, apresentou documento de identificao civil, deveria ser-lhe oportunizado dar baixa em todos os registros internos, inclusive os registros policiais. Nada justifica a retirada da identificao criminal apenas dos autos do inqurito ou do processo, permanecendo o registro interno da polcia, que pode servir como ponte para uma utilizao abusiva contra o ru, j absolvido28. Diante de tudo o exposto, como j informado, em que pese a lei ter sido omissa e modesta em alguns pontos do seu texto, o saldo que se obtm quando da anlise de um recente aparato legislativo em que se observou expressamente princpios constitucionais antes no verificados na lei completo, positivo.
26 Trata-se de uma expresso menos usado nos dias atuais por ter carga de direito o qual no acreditava na idia de que o acusado pode ser inocente. 27 GOMES, Luiz Flvio. Processo Penal Srie manuais para concursos e graduao. So Paulo, RT, 2005 p. 22 28 PIMENTEL, Fabiano. Novos contornos da Identificao Criminal. Disponvel em : http://www.juspodivm.com.br/i/a/identificacao.pdf. Acesso em: 04 de novembro de 2009.

10.054/2000, e mais, a revogando por

Esperamos assim, que, principalmente nas prxima reformas legislativas em matria penal, seja observado um trabalho mais objetivo e com unidade, em especial ao projeto de lei que revolucionar o CPP em breve. Rogamos aos cus que a mesma no seja mais uma reforma pontual e sem eficcia.

Bibliografia utilizada: BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. A nova regulamentao da identificao criminal. Boletim IBCCRIM. So Paulo, v.8, n.100, p. 9-10, mar. 2001. CABETTE, Eduardo Luiz Santos. Inconstitucionalidade do art. 3, I, da Lei n 10.054/2000. Lei de identificao criminal. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1657, 14 jan. 2008. GRECO, Rogrio. Atividade Policial: aspectos penais, processuais penais, administrativos e constitucionais 2 ed. Niteri, RJ, Impetus, 2009 LOPES JR, Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade com o Direito Constitucional. Vol I. 4 Ed. Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2009 MARCOLINI, Rogrio, Boletim do IBCCrim, So Paulo, v.8, n.99, p. 13-14, fev. 2001 NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e processuais penais comentadas. 2 Ed. Rev., atual. E ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. So Paulo, RT, 2007