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A comunidade jurdica foi surpreendida com a publicao da Lei 12.

424 de 16 de junho de 2011, que, ao tutelar questes relativas ao plano Minha Casa, Minha Vida, do Governo Federal, alterou a redao do Cdigo Civil de 2002, incluindo o art. 1.240-a em sua redao. A referida inovao normativa, ocorreu pela ordem trazida no art. 9 da lei n. 12.424/11, sendo, que tal artigo no fora incluso na explicao da ementa da norma, pois, como pode se vislumbrar no Projeto de Converso de Lei n. 10/2011, a exposio de motivos constante, a transcrio literal da mesma exposio de motivos da MP 514/2010, tanto que a expresso "medida provisria" sequer foi alterada na teor da explicao da ementa da nova lei, tampouco, houve comentrio aos artigos no existentes na dita Medida Provisria, como o art. 9, que inclui o art. 1.240-A no Cdigo Civil. Porm, a polmica no se deu apenas pelas gravssimas falhas tcnicas da referida norma, at por uma possvel inconstitucionalidade ante o princpio da vedao de retrocesso, mas, sobretudo, pelo reflexo nas questes familiares, no tocante ao patrimnio comum dos cnjuges e companheiros e seu destino aps a separao de fato do casal. A redao do referido instituto controverso, que, a princpio criou uma nova modalidade de usucapio urbana especial, a seguinte: Art. 1240-A (CC). Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposio, posse direta, com exclusividade, sobre imvel urbano de at 250m (duzentos e cinqenta metros quadrados) cuja propriedade divida com ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio integral, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 1 O direito previsto no caput no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. 2 No registro do ttulo do direito previsto no caput, sendo o autor da ao judicialmente considerado hipossuficiente, sobre os emolumentos do registrador no incidiro e nem sero acrescidos a quaisquer ttulos taxas, custas e contribuies para o Estado ou Distrito Federal, carteira de previdncia, fundo de custeio de atos gratuitos, fundos especiais do Tribunal de Justia, bem como de associao de classe, criados ou que venham a ser criados sob qualquer ttulo ou denominao. Entretanto, antes de adentrar nos reflexos da referida norma e as primeiras impresses sobre o instituto, h que se falar na substancial inconstitucionalidade referida. No entendimento de muitos juristas, o art. 1.240-A do Cdigo Civil impe o retorno da discusso do elemento da culpa no fim da relao, a fim de configurar o abandono de lar decorrente da meno legislativa "abandonou o lar" trazido no caput da norma, quando, a jurisprudncia, doutrina, e, de certa forma, a lei, com o advento da EC 66 do divrcio, rechaam tal discusso, que, sobretudo atenta contra a dignidade da pessoa humana, seno, impossvel de ser travada ante a inexistncia de culpados pelo desamor. Ante tal contexto, o art. 1.240-A, estaria, luz do entendimento daqueles que vem a norma como forma de voltar a discutir o elemento culpa no fim do relacionamento, promovendo um verdadeiro retrocesso jurdico, afrontando o princpio constitucional de vedao a retrocesso.

Desde o advento da Constituio Cidado, o princpio de vedao a retrocesso, guinado carta mxima, com reforo decorrente da EC 45, h imposio de regras produo e interpretao da legislao a fim de no recepcionar e tornar inconstitucional as incompatibilidades com o texto expresso, bem como, determinar ao legislador a produo de normas consoante aos valores fundamentais, proibindo retrocessos. A necessidade de voltar a discutir a culpa pela separao de fato, seria, sem dvidas, um retrocesso jurdico, j que se encontra superada esta questo pela jurisprudncia e, conseqente atentado a direitos constitucionais como a dignidade da pessoa humana e o direito a proteo ao patrimnio. Assim, onde o legislador usou a expresso "abandonou o lar", que, sem dvidas, remete o leitor ao instituto do "abandono familiar", para efeitos de aplicao eficaz da norma dever ser lida como "separao de fato" e "abandono patrimonial" e os efeitos decorrentes destes institutos; onde, no primeiro, impem-se o fim da comunicao patrimonial, e, no segundo, da perda do patrimonial, ambas situaes previstas na lei. A interpretao sistemtica da legislao, regra de hermenutica jurdica, dita que, na anlise desta situao, se houver interpretao diversa, haver a necessidade de discusso de culpados, fato que se colide com o princpio constitucional de dignidade da pessoa humana, e, coadunando, no caso do entendimento da separao de fato como instituto aplicvel, h perfeita vinculao do principio da dignidade da pessoa humana com o da funo social da propriedade, que, no entendimento contrario, tal amalgama, no se torna possvel, fazendo tais princpios colidirem entre si. A usucapio forma de aquisio originaria de propriedade prevista no Cdigo Civil. E "tudo comea pela existncia de uma posse", como assevera Almir Martins. Para cada espcie de Usucapio h exigncias especficas relativa posse, forma de aquisio, tempo e at rea. Dentre as vrias formas de aquisio de propriedade, a usucapio uma das mais interessantes a ser estudada. O art. 1.241, do Cdigo Civil, informa que "poder o possuidor requerer ao Juiz seja declarada adquirida, mediante usucapio a propriedade imvel". A espcie mais comum de Usucapio, prevista no art. 1.238, do Cdigo Civil, a Usucapio Extraordinria, possui como critrios configuradores deste direito, ampla possibilidade, onde: "Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquiri-lhe a propriedade, independente de ttulo e boaf, podendo requerero Juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis". O prazo previsto para esta modalidade de usucapio, diminui com a forma do uso (para 10 anos se for destinada a moradia, por exemplo), e, para as demais modalidade, o prazo j inicia reduzido, sendo, que cada qual, de acordo com as peculiaridade, como o tipo do ttulo de aquisio e rea de abrangncia da propriedade, o prazo reduz-se ainda mais. Alm da usucapio extraordinria e a ordinria, que so as mais usuais, o Cdigo Civil institui a usucapio constitucional ou especial, com o fito de regularizar queles que detm a moradia do bem usucapido, tanto na seara rural, como urbana.

Embora haja outras modalidades e muito o que se discorrer sobre o assunto, faz mister analisar a usucapio urbana especial. Esta modalidade originalmente prevista na Carta Magna a efetivao da funo social da propriedade, prevista no mesmo diploma, entre outros fundamentos. O fundamento desse instituto a sano ao proprietrio por dar cumprimento funo social da propriedade e benefcio ao possuidor que a atendeu. A referida modalidade de usucapio prevista no art. 1.240 do Cdigo Civil, sendo, antes disto, j descrita no Estatuto da Cidade, ora lei n. 10.257 de 10/07/2001, mantendo consonncia com o regramento constitucional. A dita, nova modalidade de usucapio especial, prevista no art. 1.240-A, segue a mesma linha, porm, trazendo outros elementos configuradores em sua instituio. Antes, porm, h que se discutir a possibilidade de usucapio em face de coproprietrio, antes de passar a discutir a modalidade prevista do art. 1.240-A, que, em linhas gerais, permite a usucapio da meao do outro cnjuge ou companheiro. A jurisprudncia h algum tempo j tm se manifestado sobre a possibilidade de usucapir imveis condominiais. Com a separao de fato, ocorre o fim da comunicao patrimonial, situao jurdica prevista desde a lei do divrcio e reconhecida pela doutrina e jurisprudncia, independentemente de cautelar de separao de corpos. Cabe, pois, doutrina e jurisprudncia interpretar que a regra constante do art. 1683 do Cdigo Civil, na realidade, uma disposio geral, aplicvel, portanto, a todos os regimes de bens, e no apenas ao regime de participao final nos aquestos, sob pena de violao aos princpios e postulados constitucionais, alm de ser clara hiptese de descumprimento do princpio que veda o enriquecimento sem causa. A regra deve, pois, ser aplicada aos regimes de comunho (parcial e universal), no se podendo mais cogitar do ingresso dos bens adquiridos, no perodo de separao de fato, massa dos bens comuns do casal. Com a morte, ocorre, a transmisso imediata do patrimnio, regra trazida no Cdigo Civil em seu art. 1.784, em decorrncia do efeito da saisine. Aplica-se o chamado droit de saisine, originrio do direito Frances. Segundo ele, o morto transmite seus bens ao vivo, por conseqncia automtica e imediata, independentemente da abertura do inventrio. Esta se d depois, para mera formalizao do ato transmissivo. A lei prev que o abandono de coisa impe perda do patrimnio, como dita o art. 1.275 do Cdigo Civil. Podendo, inclusive, ir ao Estado, se tal bem no tiver na posse de outra pessoa, pois, para os fins da lei civil, a no conservao do patrimnio e o inadimplemento das obrigaes decorrentes do bem causa a configurao do abandono. Condomnio utilizao do bem indivisvel por mais de uma pessoa, presente nos bens de meao e herana. Estas conjugaes tm sido analisadas e interpretadas sistematicamente, promovendo julgados interessantes sobre o uso exclusivo de bem comum e, pelo lapso temporal, sua aquisio por usucapio. Assim, o co-proprietrio, decorrente de aquisio de sua cota por herana, por exemplo, que utiliza o bem em sua totalidade, como se seu fosse, adquire o elemento animus domini exigido para aquisio por usucapio e, pode, aps, o lapso temporal de lei, pleitear o

reconhecimento desta propriedade, pois, h anos, fora tratada como se sua fosse, logo, sua ser. A usucapio relacionado questes de famlia, portanto, embora no seja prtica jurdica usual juridicamente possvel, desde que presentes e comprovados os elementos exigidos por lei, em especial, o animus domini sobre a integralidade do bem condominial, que desnatura-se com a existncia de aes de inventrio, fixao de alugueres, comodato, participao no pagamento das despesas, alimentos in natura, divrcio, dissoluo de unio estvel, enfim, medidas que colocam o imvel disposio ou em benefcio de todos condminos e, no na exclusividade de apenas um co-proprietrio, em relao a todos seus bnus e nus. O art. 1.240-A traz como requisitos para utilizao da modalidade especial de usucapio: o tempo de 2 anos, continuidade ininterrupta e sem oposio, posse direta, com exclusividade e para sua moradia ou de sua famlia, imvel urbano terreno ou apartamento - de at 250m, cnjuges ou companheiros separados de fato, que o cotitular que perder sua meao tenha sado do lar, no contribuindo com a manuteno do bem, tampouco buscando exercer direito sobre o mesmo no prazo de 2 anos a contar da separao de fato e que o co-titular que pretende usucapir o bem possua co-propriedade (existncia de meao), no possuindo outro bem imvel, no tendo requerido o mesmo direito anteriormente. Nota-se que os requisitos acima, elencados no art. 1.240-A do Cdigo Civil tm importantes reflexos nas lides familistas, pois, assim como nas outras modalidades de usucapio pode-se invocar a usucapio como matria de defesa, esta modalidade, em divrcio ou ao de dissoluo de unio estvel, em que, houver o pleito de partilha do bem comum, poder o cnjuge ou companheiro que integrar os elementos previsto na referida norma, como matria de defesa, argir a oposio por usucapio, a fim de excluir o referido bem da partilha do casal, ante a nova forma de aquisio da propriedade prevista na lei civil. Outrossim, h que se informar que para desnaturar a posse ininterrupta e sem oposio, no adianta o cnjuge temeroso em perder sua meao, promover notificaes ou realizar boletins de ocorrncia, tem que se buscar medida efetiva para assegurar seu direito, ou seja, por meio de ao reivindicatria de direito sobre o referido bem, atravs de propositura de ao de divrcio, dissoluo de unio estvel, arbitramento de aluguel, concesso de usufruto, fixao de comodato, utilizao do bem como pagamento de alimentos in natura ou parte da penso alimentcia em ao de alimentos ou pelo menos o custeio das despesas e manuteno do bem (no, necessariamente de seu uso). Na verdade, o advento desta lei exige que o co-proprietrio que deixa o bem ao uso da ex-companheira ou ex-conjuge, e as custas desta, promova ato a fim de regularizar a situao jurdica do bem em face ao casal, no necessariamente impondo litgio entre as partes, mas tornando o bem objeto de composio, consensual ou mesmo litigiosa, para que desaparea a situao recorrente nas lides familistas, onde o cnjuge aps 5 ou 10 anos, busca, uma das partes, a partilha de um bem, sem nada ter contribudo ao longo dos anos, tampouco reembolsando o que contribura aquele cnjuge ou companheiro, persistente, que ficara no imvel de forma pessoal ou com sua famlia. claro, que a vigncia da norma no ser a partir de sua publicao, mas a contar da mesma, ou seja, a partir de 2013 as pessoas que se adequarem situao trazida no art. 1.240-A, podero usucapir a meao do ex-companheiro ou ex-cnjuge, no impondo, porm, que desde hoje, possa-se usucapir co-propriedade de co-herdeiro

ou ex-conjuge/ex-companheiro, quando a situao adequar-se s outras modalidades de usucapio (extraordinria, ordinria ou especial). O que parece um situao nova no direito de famlia no o no direito das coisas, pois, se um detentor de um bem por anos nada reivindicar sobre seu bem disposio de outro, que exerce o animus domini ao invs daquele, perder sua propriedade pela usucapio. O art. 1.240-A, apenas traz nova situao para caso especfico, no inova em substncia, apenas em casustica.

FREITAS, Douglas Phillips. Usucapio e Direito de Famlia. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 3005, 23 set. 2011 .