O PRINCPIO DO NON BIS IN IDEM E SUA APLICABILIDADE NOS PROCESSOS DISCIPLINARES MILITARES

ALEXANDRE HENRIQUES DA COSTA

1 Tenente da Polcia Militar do Estado de So Paulo. Autor das obras Direito Administrativo Disciplinar Militar, Manual Prtico dos Atos de Polcia Judiciria Militar, Tropa de Choque Aspectos Legais e Roteiro de Investigao e Registro dos Crimes Militares.

I ASPECTOS GERAIS.

Este princpio compreende a proibio de uma pessoa ser punida pelo mesmo fato mais de uma vez na mesma esfera de atribuio, ou seja, dentre as esferas penal, civil e administrativa, o sujeito ativo de um ato ilcito poder sofrer as sanes na respectiva esfera, se possvel, e apenas por uma vez.

Quanto esfera disciplinar na Administrao Pblica, houve uma preocupao do Supremo Tribunal Federal quanto a esta questo, culminando na expedio da Smula 19, que determina que inadmissvel segunda punio ao servidor pblico, baseada no mesmo processo em que se fundou a primeira1.

H que se ressaltar, entretanto, que a esfera administrativa subdividida em disciplinar, ora objeto de estudo, e de ordem pblica.

Uma conduta de um agente pblico pode atingir na esfera administrativa dois bens jurdicos diversos ao mesmo tempo, um resguardado pela legislao geral e outro pela de natureza disciplinar, a exemplo do Regulamento Disciplinar.

Mais especificamente quanto Administrao Pblica Militar, como exemplo pragmtico:

Como viso interpretativa, o militar do Estado que desrespeita regras de trnsito, por exemplo, fica sujeito s sanes estabelecidas no Cdigo de Trnsito Brasileiro e s previstas neste Regulamento porque com sua conduta maltrata valores fundamentais, determinantes da moral policial militar e deveres policiais militares. Como se sabe, o poder de polcia coercitivo e conta com medidas punitivas indicadas nas
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In Alexandre Henriques da Costa e outros. Direito Administrativo Disciplinar Militar. So Paulo: Saraiva, 2004; p. 135

diversas leis que o disciplinam, entre elas, a que instituiu o Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97).

Tais medidas punitivas so as sanes do poder de polcia, que no devem ser confundidas com as sanes do poder disciplinar. Desta forma, quem exerce o poder de polcia deve estar aparelhado de meios coercitivos para as hipteses de desobedincia s leis em geral e s ordens da autoridade competente.

Por outra banda, Poder Disciplinar a faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao. Assim, enquanto as sanes do poder de polcia tm carter erga omnes, por seu turno, s alcana os servidores da Administrao.

Neste passo, obvio que as normas previstas no Cdigo de Trnsito Brasileiro seriam inanes e ineficientes se no fossem coercitivas e no houvesse o amparo de sanes para os casos de desobedincia s regras de trnsito.

Essas assertivas se destacam ainda mais quando se recorda que a sano imposta com base no Cdigo de Trnsito Brasileiro, por desrespeito norma de trnsito, atinge o indivduo enquanto pessoa, integrante da sociedade, enquanto que a penalidade administrativa disciplinar, o atinge em sua condio de funcionrio e agente pblico, de servio ou de folga, quando na ativa ou na inatividade.

Com efeito so, processos diferentes, com escopos distintos, sendo um fundado exclusivamente na norma positiva violada em relao atuao da polcia administrativa, e outro alicerado em normas deontolgicas da Administrao2.

Constata-se, nos fundamentos do estudo supra, que a aplicao de uma sano administrativa de ordem pblica no induz bis in idem quando da aplicao posterior de uma sano de natureza disciplinar, inexistindo qualquer vcio de ordem material; entretanto, se duas sanes disciplinares forem aplicadas em face de uma mesma conduta notria restar caracterizada a ilicitude da segunda punio.

II DA ANULAO OU REVOGAO DO ATO DISCIPLINAR.

Efetivada

uma

reprimenda

disciplinar,

no

poder

autoridade

administrativa determinar uma segunda punio a um militar do Estado caso a primeira tenha sido cumprida, ou iniciado o seu cumprimento, a exemplo dos casos de sano de cumprimento continuado, como as restritivas de liberdade. Assim, iniciado o cumprimento de uma sano, ser impossvel reverter-se este ato, no se podendo revog-lo.

DA COSTA, Alexandre Henriques e outros. Op. cit, p. 135.

As sanes aplicadas, mas ainda no cumpridas, podem ser anuladas ou revogadas pela Administrao ex officio ou por provocao da parte interessada, mas aquelas em exaurimento no podero ser revistas, sob pena de incorrer-se em bis in idem.

Isto no engloba apenas a aplicao de sanes em sede de procedimento disciplinar, mas tambm aquelas de natureza depurativa conseqentes de um processo regular instaurado pela anulao ou revogao daquele. Caso um militar do Estado tenha iniciado o cumprimento de uma sano de permanncia disciplinar no poder este ato ser revogado visando instaurao de um processo regular3, pois uma segunda sano lhe seria aplicada em bis in idem, o que condenvel pelo ordenamento jurdico ptrio. Entretanto, se a sano aplicada for revogada ou anulada ex officio pela Administrao sem ter-se iniciado o seu cumprimento, poder um novo processo ser instaurado, possibilitando-se a aplicao de sano mais gravosa, o que no poder ocorrer na via recursal, conforme ser estudado no Captulo 9 deste trabalho.

Conforme ensina Ronaldo Joo Roth, no podem ser revogados os atos vinculados, nem os que tenham exaurido os seus efeitos, nem aqueles em que a autoridade deixou de ser competente, em virtude de um recurso, nem os que geraram direitos adquiridos (Smula n 473, do STF)4. Pode-se dizer ento que, nestes casos, os atos
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Artigo 71 do Regulamento Disciplinar. Os recursos no regulamento disciplinar da polcia militar paulista e a reformatio in pejus. Revista Direito Militar da Associao dos Magistrados das Justias Militares Estaduais. Ano VI, n 33, Janeiro/Fevereiro de 2002, p. 32.

disciplinares tornaram-se irreversveis pela Administrao, fazendo verdadeira coisa julgada administrativa5.

Neste sentido o princpio do non bis in idem no atinge somente o direito disciplinar militar sob o prisma material, mas tambm sob o aspecto processual, pois proibida estar a instaurao de outro processo administrativo em face da mesma conduta cuja sano aplicada teve incio quanto ao cumprimento.

Importante ser autoridade disciplinar verificar se a sano aplicada foi cumprida ou no, ainda que parcialmente, quando de sua atuao revisional ex officio ou em razo da interposio de qualquer remdio jurdico, pois poder o ato praticado no ser objeto de reanlise em face de sua irreversibilidade. Esta irreversibilidade do ato disciplinar pela Administrao em face do cumprimento da sano aplicada depende de avaliao da espcie da reprimenda aplicada, pois o incio do cumprimento de cada uma diverso da outra.

O cumprimento da sano de advertncia 6 tem incio com a admoestao verbal do militar pela autoridade disciplinar competente, ou seja, com a explanao da transgresso disciplinar cometida e da sano aplicada, o que poder ser feito de forma
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In Ronaldo Joo Roth. Ibidem, p. 32. Artigo 15 do Regulamento Disciplinar.

particular ou ostensiva. Iniciado este ato, restar irreversvel a sano aplicada sob pena de bis in idem.

Quanto sano de repreenso7, esta tem incio e exaurimento quando de sua publicao, sendo esta a circunstncia que a torna irreversvel para a Administrao, no se possibilitando a reviso ex officio da punio.

A permanncia disciplinar e a deteno8 tm como incio de cumprimento o momento em que se efetiva a restrio de liberdade, determinando-se assim a imutabilidade da sano aplicada. Assim sendo, in exemplis, se ao militar foi aplicada a sano de dois dias de permanncia ou deteno, com o incio de seu cumprimento no poder a Administrao rev-la ex officio.

Quanto proibio de uso de uniformes para os inativos 9, esta se inicia e se torna imutvel ex officio para a Administrao a partir do momento em que est o punido proibido de usar o uniforme no quantum de pena aplicada.

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Artigo 16 do Regulamento Disciplinar. Artigos 17 a 21 do Regulamento Disciplinar. 9 Artigo 25 do Regulamento Disciplinar.

III CONCLUSO.

Conforme explanado, iniciado o cumprimento das sanes disciplinares restar o ato disciplinar imutvel pela Administrao, salvo por meio de interposio de recursos, ocorrendo o que alguns doutrinadores chamam de coisa julgada administrativa.

Neste sentido, impossvel administrao rever o ato disciplinar exaurido in malam partem, restando como nulo e ilcito uma segunda atuao disciplinar, seja processual ou material, por parte da Administrao Pblica.