Apuntes derecho y factor religioso

Tema 1: Derecho y factor religioso. Introduccin

Existe una realidad social relacionada con lo religioso y que es estudiada desde distintas disciplinas como la filosofa, el arte, etc... Por supuesto tambin por el derecho que supone ver la dimensin de justicia que se da en las relaciones humanas derivadas de lo religioso. Actualmente del derecho eclesistico podemos decir que es la especialidad jurdica que tiene por objeto el estudio de la dimensin jurdica del fenmeno religioso, tanto a nivel individual como colectivo. En la formacin de este concepto de derecho eclesistico del estado hacemos mencin a tres momentos que podemos destacar por su relevancia en la formacin de este concepto. Uno es la reforma protestante, otro es el positivismo jurdico y por ltimo en el caso espaol, hay que destacar la promulgacin de la constitucin de 1978. Esta denominacin tiene un origen histrico en el sentido de referirse al derecho de las iglesias, no es ese nicamente de lo que se ocupa. Hay autores que utilizan otra terminologa para hablar de este concepto, algunos hablan de libertad de conciencia, otros hablan del derecho eclesistico como parte de las libertades pblicas, tambin vemos cmo se va denominando poco a poco derecho y factor religioso. El derecho eclesistico del estado es el conjunto de normas jurdicas de naturaleza estatal de origen unilateral o bilateral que tienen por objeto la proteccin y la promocin de los derechos de libertad religiosa e ideolgica, as como la relacin del estado con las confesiones religiosas. Existe una doble vertiente del derecho: Individual (persona) y colectiva (grupos). Este concepto es fruto de una evolucin. Las fases de esta evolucin son: Primera Fase: Se estudia la relacin entre el poder del estado y de la Iglesia. Por parte de la iglesia lo realizan telogos y por parte del Estado juristas, se debate la cuestin de la separacin de poderes (entre iglesia y estado, por ejemplo el cesaropapismo es cuando el polo dominante es el Estado, en cambio en la teocracia es cuando domina la iglesia. Tambin existen modelos en que no se distinguen entre lo poltico y religioso, se denominan modelos de identidad. Segunda Fase: Se estudia las reglas de los ordenamientos, no se estudia tanto las relaciones sino los ordenamientos de la iglesia y el poder poltico, como se van a relacionar o que naturaleza jurdica tienen. En ese momento nos encontramos con corrientes con posicionamiento. Existen teoras que afirman que tanto el ordenamiento de la iglesia como el del Estado tienen carcter jurdico, hay otras teoras que niegan el carcter jurdico del ordenamiento cannico, esta es la teora de los positivistas. Tercera Fase: Es la que ya pasa a estudiar las relaciones personalizadas, es decir, una fase en que importa el individuo, esta fase se sita tras la 2 Guerra Mundial. En ese momento el derecho eclesistico del estado pasa a estudiar las normas estatales, que regulan el derecho

individual de libertad religiosa. Las relaciones en esta fase quedan configuradas con la relacin del Estado con sus ciudadanos Cuarta fase: Se ampla el objeto de estudio y se va a referir a la libertad de conciencia. En principio podemos decir que por reaccin o por influencia de pensamiento Marxista, que como se sabe postula el materialismo histrico, por presin o reaccin a este tipo de corriente, se plantea si dentro de la libertad religiosa est incluida no solo para tener unas determinadas creencias, sino tambin la libertad para no creer. Es decir, si la libertad religiosa incluira la proteccin del atesmo. En definitiva lo que lleva a esta discusin es ampliar el objeto de estudio de tal manera que se estudia la libertad religiosa y la libertad ideolgica que comprendera otros tipos de ideologas que no se basan en la fe religiosa y que es lo que algunos autores han denominado como concepto global de libertad de conciencia. Concepto de Derecho Eclesistico del Estado como rama del ordenamiento -> conjuntos de normas, de origen unilateral o multilateral, que regulan todo lo referido con la libertad de conciencia, la libertad religiosa y la relacin del Estado con las Confesiones Religiosas. Puede ser de origen unilateral o multilateral-> segn sea su fuente el Estado o bien sea producto de declaraciones, acuerdos, convenios La relacin del estado con las confesiones religiosas -> dimensin social de la libertad religiosa La libertad religiosa es el derecho a formar libremente la propia conciencia y el pensamiento propio. La conciencia y el pensamiento propio se construyen mediante otra seria de derechos como el derecho a la educacin y a la informacin ya que a travs de la enseanza y datos e informaciones influyen en la construccin de la personalidad del individuo. Adems implica tambin no solamente la conciencia sino el poder expresar, difundir, ensear, las propias ideas, creencias o convicciones y poder hacer partcipe de las propias ideas a otras personas. Esto se basa en la libertad de enseanza, libertad de mi informacin, y libertad de expresin. Existen adems otra parte que supone el derecho a comportarse de acuerdo con las propias creencias o ideas y en un sentido negativo seria el derecho a no ser obligado a comportarse en contra de las propias ideas o convicciones, eso se traduce en los temas de objecin de conciencia. En relacin a la autonoma y el objeto implica no solamente la proteccin del derecho sino tambin su promocin en un sentido positivo. En la autonoma tienen referencia al objeto material o formal, en relacin al objeto material en esta disciplina coinciden con otras disciplinas jurdicas. La diferencia se encuentra en el mtodo en que se trata que ponen entre medio al factor religioso. Otras series de elementos que corroboran esa importancia del tratamiento de factor religioso en el derecho. Tenemos por ejemplo en 1999 el Consejo de Europa en el que se hace ya una serie de recomendaciones para que en los estudios Universitarios se incluya el estudio del factor religioso, pero tambin debemos de decir que en los pases de nuestro entornos poseen

disciplinas similares al factor religioso que son estudiadas en las facultades de derecho como en Francia o Alemania (Derecho de las Iglesias), Italia (derecho Eclesistico y derecho cannico), en EEUU tambin se estudian disciplinas similares. Otro elemento importante es el nmero de revistas jurdicas que existen sobre esta disciplina, como por ejemplo El anuario de Derecho Eclesistico, La revista laicidad y libertades, La revista general de derecho cannico y derecho eclesistico del Estado. Junto a todos estos elementos existe otro elemento social que es la denominada Internacionalizacin del fenmeno religioso, en el sentido, que nos encontramos en sociedades globalizadas y eso con lleva situaciones de multiculturalismo, esta Internacionalizacin hace que tenga relevancia social no solo en Espaa sino en todo nuestro contexto. La situacin actual en Espaa: En cuanto a su conjunto normativo existe un conjunto de normas, un cuerpo legal que se refiere al factor religioso y que es parte de nuestro ordenamiento. En cuanto a realidad social, estamos en una sociedad, en una realidad multicultural, en la que conviven diferentes maneras. En cuanto a la disciplina jurdica tenemos que existe un cuerpo legal, una jurisprudencia que precisamente se refiere al factor religioso y tambin una doctrina, es decir una serie de especialista que se dedican al estudio del factor religioso. En cuanto que existe una problemtica situacin poltica, es decir, una situacin poltica que reclama una actuacin que se refiere a las relaciones entre el Estado y las diferentes Administraciones Publicas en relacin a los grupos religiosos, las iglesias, concesiones, etc...

Tema 2: Historia de las relaciones entre el poder poltico y el poder religioso

1 Etapa: La antigedad precristiana. La irrupcin del cristianismo va a suponer un cambio en la situacin anterior a la existencia del cristianismo. En la antigedad precristiana se hace referencia a tres momentos Antiguo Egipto: Lo importante de la religiosidad era la prctica del culto, no tiene tanta importancia la creencia en s. Las leyes tienen un origen divino, los faraones se consideraban descendientes del Dios Ra. Estaban en una situacin politesta con multitud de Dioses. Se produce un cambio significativo en la situacin cuando se establece una situacin de monotesmo, esto se produce aproximadamente en el siglo IV a.C y se establece el culto al Dios Ra como religin oficial. Lo importante es que los faraones se atribuyen el papel de nicos intrpretes de la voluntad del Dios Ra. Es por tanto el nico que regula como se realiza el culto y tambin el que proporciona los templos para que se desarrollen esas

actividades de culto, ritos... En definitiva, lo que estamos viendo en este momento es que no hay una diferenciacin entre lo espiritual y lo poltico, es decir esta todo unido mediante el Faran. Eso se denomina como monismo ideolgico, no hay una distincin entre lo poltico y religioso. Grecia: La ciudad representa lo principal para todos los ciudadanos, se concibe como la situacin poltica perfecta, es una empresa comn de todo el pueblo y se caracteriza por su eficiencia y por su autarqua en el sentido en que constituyen pequeos Estados independientes por eso se denominan como ciudades estados. El origen de las religiones griegas coinciden tambin con la formacin de las ciudades estados por eso cada ciudad tiene su Dios o sus Dioses, el Partenn es tambin un elemento representativo de esas ciudades. El culto a la divinidad o las divinidades de cada ciudad se consideran como una exigencia del orden poltico, el culto a las divinidades de esas ciudades se considera una exigencia poltica y social, en ese sentido no hay una distincin entre lo religioso y lo poltico sino que todo forma parte de esa realidad que constituye la polis. La religin igual que en el caso de Egipto es un hecho cultual es decir relativo al culto y las conductas de los ciudadanos, trataban de regirse por la razn. El delito era considerado como tal en el sentido del que perjudicaba o agreda a toda la comunidad y por lo tanto, puesto que perjudicaba a toda la comunidad iba contra el orden racional de la sociedad Roma: Vemos que se produce una identificacin del estado entre lo poltico y lo religioso, igual que anteriormente, la religin se traduca en una serie de cultos y estos acompaaban al ciudadano en los trances de los momentos ms importantes de su vida. No hay ningn texto sagrado en el sentido de los textos del judasmo, cristianismo, islamismo... En Roma se considera lo religioso como un elemento practico y til para la vida en sociedad, es decir, es un instrumento que le facilita esa vida en sociedad. Siguiendo con ese sentido prctico que tenan los romanos cuando conquistaban territorios tenan una poltico de tolerancia hacia los Dioses y las prcticas de los pueblos conquistados 2 Etapa: El advenimiento del cristianismo 1- Dualismo: Distincin Iglesia- Poder poltico 2 - Estado perseguidor: Religin oficial del estado y negacin del Cristianismo 3 Estado tolerante: Edicto de Miln 4 - El Cristianismo, religin oficial del Imperio La idea que nos interesa que se acepte y se asume el poder del Imperio, sin embargo, de la primera fase de indiferencia en la que el Estado Romano no tiene en cuenta a los cristianos, porque eran pocos, los confunden con judos... Tienen una actitud de indiferencia. Se pasa a un segundo momento en que el Estado va a perseguir a los cristianos, esto se produce por

distintas causas que concurren, por una parte el nmero de cristianos va aumentando, se van haciendo visibles para el Estado, esto es uno de los factores que hace que aumenten las persecuciones, en segundo lugar hay que destacar el dualismo, indiferencia entre lo religioso y poltico, los cristianos se niegan a dar culto al Emperador y no seguir la religin del Imperio Romano, eso hace que se convierta en un elemento molesto para el Estado y un elemento discordante porque pone en peligro la unidad que tena el Emperador, esto hace que se den las persecuciones, no se persiguen las actividades de los cristianos sino la propia institucin en s, es decir, ser cristiano y pertenecer a esta religin. Las persecuciones fueron muy diferentes dependiendo de la zona, las ultimas persecuciones son las que se dan con Diocleciano, cuando finalizan estas persecuciones comienzan a darse una tolerancia de hecho. La tolerancia de derecho va a llegar con el Edicto de Miln, es cuando jurdicamente se reconoce una situacin que ya se estaba dando, se dicta por el Emperador Constantino en Occidente y por Licinio en Oriente. El edicto de Miln se dicta en el ao 313. Como consecuencia de esta proclamacin jurdica de la tolerancia, los Emperadores renuncian a la divinizacin de su persona y el cristianismo es equiparado a las otras religiones del Imperio... Una vez que hay esta situacin de tolerancia, Constantino que todava no era cristiano, sin embargo, se le va atribuyendo una seria de competencias en relacin al cristianismo, por ejemplo convoca el concilio de Nicea. Lo hace porque hay disensiones dentro del cristianismo, la ms importante es el arrianismo. En el cristianismo hay un solo Dios que se compone de 3 personas, en definitiva, Constantino hace esto porque cree que hay peligro en la unidad poltico. Se proclama Constantino Opiscupus at Exteriora (Para cosas exteriores). Va dictando a la vez una seria de medidas favorables para las comunidades cristianas, entre otras medidas econmicas, con lo cual consigue tener de su lado a los obispos, le otorga otros privilegios como por ejemplo los obispos podan conocer cuestiones civiles e incluso cuando se haban iniciado ya ante los tribunales civiles. Esto es una muestra como paulatinamente hemos pasado del Estado perseguidor a la tolerancia. Cuando ya el cristianismo pasa a ser la religin del Imperio, esta declaracin como religin oficial del Imperio la realiza Teodosio en el ao 380. Con esa declaracin adems se va a consolidar la capacidad de injerencia del Emperador en los asuntos de la Iglesia. Teodosio era partidario de la superioridad del Estado del poder poltico sobre la Iglesia, es decir, que el Emperador est por encima del Papa y de la Iglesia. Con Justiniano esta tendencia se va a consolidar y se va a caracterizar como Cesaropapismo, es la mxima autoridad en lo espiritual y en lo temporal. La razn es justamente la de recuperar la unidad de Roma, unificando lo religioso y lo espiritual. La competencia que se atribuyen al Emperador son por ejemplo convocar concilios, dicta normas en cuestiones puramente religiosas. Tambin la eficacia civil al derecho cannico.

3. El hierocratismo medieval Las ideas fundamentales, en primer lugar la caracterizacin de la Republica Cristiana y en segundo lugar la formulacin dualista que realiza el Papa Gelasio, esto se denomina como

dualismo Geleasiano. El Papa Gelasio va a formular en una carta que l dirige al Emperador Anastasio, formula la mutua independencia de Reyes y de Sacerdotes y que ambos proyectan sus poderes sobre mbitos diferentes, de tal manera, que los sacerdotes estn subordinados a los reyes en asuntos temporales y los reyes estn subordinados a aquellos sacerdotes en los asuntos espirituales. Cuando cae el Imperio Romano de Occidente solamente queda una institucin comn que aglutine toda la cultura, todo el pensamiento que exista, que esta institucin es la Iglesia, eso hace que la Iglesia se empiece a implicar en cuestiones temporales. El hierocarismo es el nombre que se le da al sistema de relaciones entre la Iglesia y el Estado en la Edad Media, ese sistema de relaciones estaba basado en la supremaca de la Iglesia y que el poder temporal tena que someterse al poder espiritual, es decir, sometido a la Iglesia. El problema que se van a dar en toda la Edad Media es justamente determinar hasta donde llegan la competencias temporales y hasta donde llegan las competencias espirituales, ah es donde va a estar la dialctica entre los dos poderes. En esta poca existe un predominio de la superioridad del poder de la iglesia sobre lo poltico, sin embargo hay una tensin constante en la interpretacin del dualismo, el dualismo se interpreta de diferentes maneras, como por ejemplo la coronacin de Carlo magno citamos dos fuentes: la fuentes francas y por otro lado las fuentes romanas, las fuentes francas son favorables a las tesis del emperador y las fuentes romanas son favorables a las tesis de la supremaca del pontfice. La fuente franca dice que esa coronacin por el papa del emperador es un acto poltico, no un acto religioso que lo constitutivo no es ese acto, no es la coronacin por parte del pontfice sino que es simplemente como un acto litrgico pero que no es esencial, lo importante es que el pueblo lo reconoce como emperador. En la institucin por lo tanto del imperio no es una instruccin religiosa sino poltica, las fuentes romanas ese mismo acto de la coronacin lo interpretan totalmente diferente, lo que dicen es que si es un acto religioso que lo constitutivo es justamente la coronacin que hace el papa del emperador, es lo que le otorga el carcter de emperador, la aclamacin del pueblo es algo posterior a esa coronacin y no es lo que le otorga el carcter de emperador. Carlo Magno en este caso, el emperador recibe este ttulo precisamente porque el papa lo corona. Son dos interpretaciones diferentes, sobre quien tiene la supremaca el papa o el emperador. La idea que predomina en la Edad Media es la del poder espiritual, pero dentro de este periodo hay diferentes tensiones entre el pontificado y el emperador en varios ocasiones el pontfice se ve sometido al dictado del emperador. Llegada del protestantismo: Cuando surge el protestantismo, adems de esa prdida del poder poltico y de fuerza del emperador a esto se una la ruptura religiosa, la ruptura de la idea de cristiandad como unidad que dominaba toda la Edad Media. Existe una doble ruptura, van a contribuir a favorecer el poder los monarcas y la consolidacin de los estados, es decir se produce un proceso nacionalista, dentro de este proceso nacionalista se conformaran dos tipos de estados, aquellos que se adhieren al protestantismo y aquellos que siguen en el catolicismo, es decir siguen vinculados al poder del papado en caso de los catlicos, pero en

cualquier delos dos modelos nos vamos a encontrar con monarquas absolutas de manera que el soberano va a centralizar y a absolutizar el poder sobre su comunidad poltica, encarna la soberana del estado. En definitiva se ha cambiado la supremaca que tena la iglesia durante la edad media, se va a cambiar por el poder absoluto del monarca, la consolidacin de los diferentes estados. Dentro de todo este proceso lgicamente tambin tienen una importancia fundamental el concilio de Trento como reaccin de la iglesia catlica a la reforma protestante, fue la condena expresamente del protentastimo, esto va a suponer que definitivamente la divisin de Europa en dos bloques: los estados catlicos por un lado y los estados protestantes por otro lado. En un principio la reforma protestante tena una intencionalidad, un espritu estrictamente religioso lo que se pretenda era realmente depurar la iglesia, el renovarla de todas las corruptelas y otros tipos de cuestiones que existan en la iglesia. Comenz como un movimiento exclusivamente espiritual en su inicio, con esa intencionalidad de limpiar la iglesia, las tesis de Lutero en sus tesis lo que formula es que todo aquello que sea estrictamente humano en la iglesia, es decir todo lo externo, todo eso considera que es accesorio, es decir que no es fundamental y que lo fundamental es el mensaje evanglico, establece as Lutero que el cristiano tiene que someterse a las leyes y a los preceptos humanos, niega la autoridad del papa y establece que para el cristiano la nica leyes la escritura (los evangelios). Esta formulacin inicial y bsica, luego sin embargo va tomando forma a la vez que los acontecimientos histricos fundamentalmente porque esa tesis inicial va a suponer un ataque a la jerarqua de la iglesia y en definitiva un ataque tambin una negacin al dualismo que hemos dicho que se formulaba en el catolicismo. Para Lutero lo que corresponde nicamente a los sacerdotes a los pastores de la iglesia es la predicacin, el poder y competencia para regular los asuntos eclesisticos va a corresponder al poder temporal, es decir a los reyes y prncipes. En definitiva esto va a suponer una prevalencia del poder poltico sobre el poder religioso. Se configura el monarca como un cristiano pero especialmente cualificado por cuanto tiene que mantener el orden dentro de su iglesia, cuando interviene por lo tanto en asuntos jurisdiccionales de la iglesia no est invadiendo competencia sino que est ejerciendo una misin que le corresponde. Se empiezan a atribuir nuevas competencias como la difusin de los evangelios entre sus sbditos, se atribuyen tambin la difusin de doctrinas herejicas o doctrinas falsas. Las consecuencias que tiene esto es que un principio los disidentes religiosos, es decir aquellos que no seguan la doctrina elegida por el monarca en su territorio, tenan la opcin del Ius Migrationis, es decir de poder emigrar. Pero posteriormente esto evoluciona e incluso los monarcas, pueden suspender y eliminar la libertad de culto a su criterio, de tal manera que solamente se poda seguir la religin que determinase el monarca en realidad no se trata en este caso ms que de un aspecto ms de la concentracin de poderes en el poder poltico. De tal manera que esto se traduce en un rey igual a una religin. Esto hace que finalmente surjan lo que se denomina Iglesias de Estado, de manera que vemos que las teoras protestanantes al final dan lugar a una ideologa poltica, es decir comienza siendo un movimiento religioso, pero terminan

evolucionando con la relacin del poder poltico hacia una cuestin poltica de tal manera que la religin es sometida al poder absoluto del monarca. 3-En los estados que se mantiene el catolicismo, es decir aquellos donde no triunfa la reforma, se sigue manteniendo la concepcin dualista, de tal manera que la iglesia va a legislar sobre sus propios asuntos, eso no quiere decir que los estados catlicos, los monarcas no fueran absolutos y por lo tanto que no tuviesen tambin esa tendencia a asumir determinadas competencias, sin embargo el mecanismo por el que esto se va a realizar es diferente, para empezar los estados catlicos s que reconocen la autoridad del papa, y su competencia para los asuntos y cuestiones religiosas y aquellas competencias que se atribuyen al monarca o al poder poltico, lo van a ser por concesin del poder religioso. Se habla del Estado regalista en Espaa, en Francia se denomina galicalismo, en Austria josefinismo, en Alemania se denomina fedronianismo y en Italia jurisdiccionalismo. Lo que se mantiene con el regalismo es la concepcin dualista en cuanto a la divisin de poderes. La doctrina regalista se va a concretar en una serie de instituciones que condicionan el poder de la iglesia, por ejemplo el regiopatronato, que es la intervencin del poder poltico en el nombramiento de determinados cargos, otro supuesto es la posibilidad de recurrir ante los tribunales las sentencias dictadas por los tribunales eclesisticos antes los tribunales civiles, otra institucin es el plcet execuatom regieum, esto supone que ningn documento de la santa sede puede publicarse sin la autorizacin del rey ni tampoco puede ejecutarse, es decir necesita el visto bueno del plcet del rey, la legitimacin para la intervencin del rey en materia eclesistica se fundamenta en la teora del origen divino del poder, es decir esta teora lo que quiere decir es que a los monarcas tenan atribuido ese poder porque este tena un origen divino y les era atribuido directamente por dios. Frente a esta situacin la iglesia que goza por otro lado de muchos privilegios en los estados catlicos tiene una postura conformista, es decir que se adapta a la situacin. En definitiva tanto los estados protestantes como en los estados catlicos se llega a un control de lo religioso y a la consolidacin de las monarquas absolutas.

Tema 3: Precedentes histricos del derecho eclesistico espaol

Va a ser un siglo marcado por los pronunciamientos y por la formacin de camarillas. Todo el periodo va a estar marcado por las polmicas entre progresistas y conservadores, un tema fundamental de esta polmica va a ser la cuestin de la titularidad de la soberana, la titularidad de quien reside la soberana, que solo en las constituciones de 1812 y 1869 se atribuyen a la nacin, otra de la cuestiones es la formulacin y reconocimiento a los derechos y hay adems que puntualizar, que en relacin a la cuestin religiosa, a la libertad religiosa, a los progresistas les preocupa ms el control y el dominio y de sus instituciones que realmente un verdadero derecho de libertad religiosa. En temas de confesionalidad, va a ir desde una situacin de confesionalidad excluyente hasta una situacin de reconocimiento de la libertad religiosa. La constitucin de 1812 de signo progresista, en el artculo 12 se establece una confesionalidad doctrinal. Siguen en este periodo mantenindose instituciones regalistas se

reconoce tambin en la nueva constitucin la libertad de imprenta pero nicamente para ideas polticas, en el caso de cuestiones religiosas que estaban sometidas a la censura previa y esa censura previa la ejerca el obispo de cada territorio. En este periodo se produce tambin la sucesin del tribunal de la inquisicin. Se nacionalizan bienes propiedades de las rdenes religiosas de los conventos, de los monasterios. El siguiente texto constitucional (1837) ahonda ms en el progresismo de la constitucin anterior, trata de ser an ms progresista, se establecen la garanta y defensa de los derechos fundamentales en la constitucin pero el desarrollo de estos derechos se encomiendan a la legislacin ordinaria, se reconoce y esta vez incluida la religiosa. Se considera la libertad de imprenta como un derecho de aplicacin directa, y se concibe como un derecho fundamental para poder defender el ejercicio de los dems derechos. En cuanto a la confesionalidad, el artculo 11 establece que la nacin se obliga a mantener el culto, y los ministros de la religin catlica que profesan los espaoles, es por lo tanto una confesionalidad no doctrinal que constata el dato sociolgico, es decir la religin catlica es de la mayora de la poblacin espaola, concibindose ese punto como una compensacin. La constitucin de 1845 es de signo conservador y respecto a la confesionalidad de la religin de la nacin espaola es la catlica apostlica y romana, el estado se obliga a mantener el culto y su fin, este artculo 11. Esta constitucin est sometida a restricciones, se prohbe impresos, pastines, etc Los motivos para poder limitar de esa manera la libertad de imprenta eran la moral pblica y cuando supona cualquier ataque a la moral religiosa o la moral catlica. La proclamacin de la confesionalidad es ambigua, este artculo 11 est proclamando una confesionalidad pero es ambiguo ya que no es claramente doctrinal ni sociolgico por lo que permite todo tipo de interpretaciones. Sin embargo en este periodo nos encontramos con el concordato de 1851, que viene a reforzar el carcter de esa confesionalidad, el artculo 1 de ese concordato nos dice que la religin catlica, apostlica y romana con exclusin de cualquier otro culto continua siendo la nica de la nacin espaola. La constitucin de 1869 nos encontramos que es de nueva de signo progresista, se instaura el sufragio universal masculino puesto que hasta ese momento lo que haba existido era el sufragio censitario y tambin se le reconoce el derecho de asociacin y de reunin, las competencias legislativas residen por primera vez con carcter exclusivo en la cortes. Existe un reconocimiento indirecto de la libertad religiosa, se admite por lo tanto el ejercicio pblico como privado de la religin. Se reconoce por primera vez en esta constitucin el derecho de asociacin y el derecho de reunin, ese reconocimiento responde a una evolucin en la concepcin del estado liberal en el sentido de que en un principio el liberalismo radical no permite instituciones intermedias entre el estado y los individuos como se va evolucionando hacia una concepcin ms social por eso se reconoce el derecho de asociacin y de unin, sin embargo ese derecho sufre fuertes restricciones en las legislaciones ordinarias. Se reconoce tambin por primera vez el derecho de libertad de enseanza en cuanto a libertad de creacin de centros docentes, no se reconoce todava el derecho a la educacin ni tampoco se reconoce la libertad de ctedra porque la nica posibilidad por lo tanto que se reconoce en el mbito educativo es la posibilidad de abrir

centros docentes, es decir de pluralidad de centros. Se reconoce la libertad de informacin por medio de la libertad de imprenta y de acuerdo con ese concepto que hemos dicho de que es una manifestacin de la libertad de expresin y de la libertad de pensamiento. El dogma y la moral catlica, es decir los principios de la moral catlica dejan de ser lmites a esa libertad de imprenta y a la libertad religiosa. Se produce tambin algunas medidas en tendencia anticlerical como por ejemplo la supresin de la compaa de Jess, la desaparicin de la enseanza religiosa en las escuelas pblicas y se establece tambin el matrimonio civil obligatorio. Constitucin de 1876: Volvemos a una constitucin de signo conservador, la soberana reside en el rey y en la nacin, es decir una soberana compartida. En cuanto a la confesionalidad se permite una libertad de conciencia y una libertad de culto pero solo en privado, se hace una proclamacin de la confesionalidad del estado, existe una libertad de conciencia ni por el ejercicio de su respectivos cultos salvo al respeto debido a la moral cristiana. No se permiten otras ceremonias de otras religiosas pblicamente, solo la religin cristiana por lo tanto libertad de culto restringida. En cuanto al resto de libertades, la libertad de expresin sigue proclamada en esta constitucin pero en la prctica es sometida a restricciones de nuevo y las restricciones van de nuevo en sentido de aquellos casos en los que vulnere la religin, la moral catlica, etc En cuanto a las concesiones religiosas excepto la reconocidas por el concordato las dems se van a regular por el derecho comn, es decir por el derecho general de asociaciones pero adems en el concordato se estableca una limitacin para la entrada de nuevas congregaciones religiosas para la entrada en Espaa de nuevas concesiones religiosas y esto se limitaba esta posibilidad a tres congregaciones. Esa cuestin fue objeto de muchas tensiones entre la iglesia y el estado y da lugar a la denominada a la ley del candado, con esa ley la autorizacin para nuevas confesiones religiosas obligatoriamente tena que ser negativa cuando ms de las 3/4 partes de los miembros de esa orden fueran extranjeros. El sentido de todo esto es porque estaban entrando en Espaa muchas rdenes religiosas dedicadas a la enseanza fundamentalmente desde Francia, los miembros de esa orden lgicamente eran extranjeros. Lo que no interesaba al gobierno es que la gente no llevara a sus hijos a colegios extranjeros, ya que tenan mucho xito dentro del territorio espaol y esta era una de las soluciones para evitar esto. Siguiendo con la libertad de enseanza se desarrolla desde la legislacin ordinaria, el estado se reserva la competencia para la expedicin y para los condiciones de obtencin de ttulos acadmicos. En la escuelas pblicas puesto que hemos dicho que hay una situacin de confesionalidad pero con libertad de conciencia hay un confesionalismo en la enseanza pero que simplemente este consiste en que lo que se ensee no est en contradiccin con la doctrina catlica. En esta poca surge tambin la institucin libre de enseanza como modelo de escuela laica, es decir una enseanza desvinculada de las creencias religiosas. Posteriormente a partir de 1901 se van a dar tambin una serie de disposiciones en relacin a la enseanza por ejemplo la clase de religin pasa a configurarse como voluntaria, se establecen tambin diferencias de trato entre los alumnos que se denominaban oficiales y los no oficiales.

La constitucin de 1931 se establece un derecho especial desfavorable en relacin a lo religioso especialmente en relacin a la iglesia catlica, esto es lo que va a marcar a la libertad religiosa esta constitucin. El artculo 3 dice que se abandona la confesionalidad y se sigue el modelo de la constitucin alemana. En el artculo 26 las confesiones religiosas se les van a tratar como asociaciones, se prohbe la financiacin de la iglesia, de manera que hemos pasado de todo el tiempo anterior del mantenimiento constante del culto y del clero a una situacin que se prohbe el clero. Se establece un plazo de 2 aos para la extincin de ese mantenimiento del clero que se estaba realizando hasta ese momento, una ley especial regulara la total extincin en un plazo mximo de dos aos. Artculo 26 Las rdenes religiosas se sometern a una ley especial acordada por estas cortes constituyentes y ajustadas a las siguientes bases: Disolucin de las que, por sus actividades, constituyan un peligro para la seguridad del Estado, Inscripcin de las que deban subsistir, en un Registro especial dependiente del Ministerio de justicia. Incapacidad de adquirir y conservar, por s o por persona interpuesta, ms bienes que los que, previa justificacin, se destinen a su vivienda o al cumplimiento directo de sus fines privativos. Prohibicin de ejercer la industrial el comercio o la enseanza. Sumisin a todas las leyes tributarias del pas. Obligacin de rendir anualmente cuentas al Estado de la inversin de sus bienes en relacin con los fines de la Asociacin. Los bienes de las rdenes religiosas podrn ser nacionalizados. El artculo 27 se reconoce sin embargo la libertad de conciencia, esta nicamente limitado por la moral pblica, que esta moral pblica va a depender en cada momento de lo que la sociedad considera aceptable o no. Existe un reconocimiento de conciencia a nivel individual, pero como vemos en el aspecto colectivo, es decir de los grupos hay notables restricciones. Incide de nuevo en el aspecto individual de las creencias. Concepto de asistencia religiosa: Podemos hablar en un sentido estricto que se trata de aquellas situaciones en los que los individuos se encuentran en centros pblicos y existe una imposibilidad para recibir esa asistencia religiosa. Por ejemplo cuando alguien est internado en un centro penitenciario o cuando alguien est en un hospital ingresado. En estos casos lo que hace el estado remueve los obstculos que dificultan el ejercicio de esa asistencia. En un sentido amplio en aquellos casos en los que la dificultad de sujeto del individuo para recibir esa asistencia religiosa no es tan clara, por ejemplo en un centro escolar. Cuando hablamos de asistencia religiosa en centros docentes pblicos tenemos que distinguir con la clase de religin. Dentro de este concepto de asistencia religiosa lo que hace el estado es facilitar la prestacin de esa asistencia religiosa por parte de las concesiones religiosas, de los grupos religiosos puedan prestar esa asistencia religiosa a sus fieles. El estado por lo tanto es solo mediador pero la asistencia religiosa quien realmente la presta son los ministros de las confesiones religiosas. Modelos tericos de asistencia religiosa: Los modelos tericos son la integracin orgnica que nos podemos encontrar con dos modalidades: Formula pura y otra frmula debilitada. En

la formula pura los ministros confesionales son funcionarios del estado, es decir se integran en la estructura de la administracin publica puesto que son funcionarios se les aplica la disciplina administrativa que corresponden a los funcionarios del estado. Las ventajas que tiene este sistema es que asegura estabilidad en la prestacin y tambin estabilidad para los propios ministros confesionales. En la formula debilitada los ministros no son funcionarios del estado sino que tienen una relacin contractual, existe un contrato. Ese contrato que se firma puede ser tanto de carcter administrativo como laboral como incluso una relacin de servicios civil de tal manera que si hay un conflicto en esa relacin en ese servicio la va procesal correspondiente ser la va laboral, la va civil, administrativa. Libertad de acceso: En este modelo lo que se permite al ministro concesional o la persona designada por la confesin que acceda en el centro pblico para prestar asistencia religiosa de manera que el estado facilita la entrada. En este tipo de modelo no hay una vinculacin entre el ministro y la administracin pblica (estado). El estado s que puede contribuir econmicamente para ese servicio de asistencia religiosa pero lo que no hay es una vinculacin jurdica ni econmica entre el ministro y el estado. Las ventajas son que ganan independencia y que tiene estabilidad. Libertad de salida: Facilita que los internos del centro pblico salgan para que reciban esa asistencia. Es un sistema que se articula en determinados casos por la fuerza armada pero que presenta dificultades como el centro penitenciario, hospitales, etc

Tema 4: Fuentes del derecho eclesisticos

De una manera sinttica es decir resumidamente tenemos que tener en cuenta la constitucin los tratados internacionales, la legislacin estatal de desarrollo de la constitucin dentro de esta legislacin de desarrollo vamos a tener en cuenta leyes ordinarias y leyes orgnicas. Dentro de esta legislacin nos vamos a encontrar con acuerdos bilaterales entre estos acuerdos bilaterales estn por un lado los tratados internacionales sobre derechos humanos integrados en el ordenamiento espaol y tambin los acuerdos con la santa sede (acuerdos del 79) y los acuerdos con las confesiones minoritarias. Tambin tenemos que tener en cuenta la legislacin autonmica, y por ultimo hay que considerar tambin los derechos confesionales, es decir, las normas de las diferentes iglesias, confesiones, etc Estos ltimos tenemos que tenerlo en cuento en tanto en cuanto el ordenamiento del estado les concede relevancia jurdica, es decir el ordenamiento del estado en alguna materia les proporciona eficacia jurdica. En relacin a la constitucin esta se haya en la pirmide normativa y todas las dems normas responde a la constitucin. Hay que decir en relacin a la constitucin es que tiene una doble eficacia, por un lado es fuente de fuentes en cuanto que establece la forma de produccin de las normas y las relaciones entre las distintas fuentes jurdicas, establece quien aprueba las normas, quien la crea y quienes la aplican y las interpretan, pero adems de ser fuente de

fuentes es fuente inmediata y directa de derechos y obligaciones. Los artculos bsicos de la constitucin que interesan al derecho eclesisticos son: Referencia al artculo 1 de la constitucin en cuanto a que es un artculo que en todo caso siempre nos va a resultar de referencia ya que establece los principios de todo el texto constitucional . Hacemos referencia tambin al artculo 9.2, tambin referencia al artculo 14 con la igualdad y no discriminacin y el artculo 10.1 que establece a la dignidad de la persona, derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad que esto resulta fundamental para la conciencia del individuo, como artculos de desarrollo destaca el artculo 16 que se refiere a la libertad religiosa, ideolgica y de culto de los individuos de la comunidades, tambin se establece que ninguna confesin tendr carcter estatal. Se establece por un lado el carcter no confesional o neutral del estado y adems se establece el principio de cooperacin con las confesiones religiosas (iglesias) (16.3). Existe una consideracin positiva de la libertad religiosa, por eso se establece esa cooperacin con los grupos religiosos. Normas de desarrollo: se establece en el artculo 20, 27, 44, 46, 32,39. Tienen los tratados internacionales una doble funcin: Una vez que se publican en el BOE pertenecen al ordenamiento interno de nuestro pas (96.1), por otra parte tienen otra funcin que son criterios interpretativos como tal criterio lo tienen establecido en el artculo 10.2 de la CE, este artculo 10,2 nos dice que las normas relativas a los derecho fundamentales y libertades que la constitucin reconoce se interpretaran de conformidad con la declaracin universal de los derechos humanos y los dems tratados y acuerdos internacionales sobre estas materias ratificadas por Espaa. Vinculan por lo tanto a los tres poderes (legislativo, ejecutivo y judicial), sirven de utilidad cuando nos encontramos con cuestiones ambiguas, genricas, cuando nos encontramos con lo que se llama conceptos jurdicos indeterminados, que depende del momento y el contexto. Todos los poderes deben de tener en cuenta estos trataos internacionales, no tienen una funcin integrativa, es decir, mediante esos tratados no se pueden introducir o reconocer nuevos derechos no reconocidos en la constitucin. Las leyes orgnicas son aquellas que regulan el desarrollo de derechos fundamentales y libertades pblicas, los estatutos de autonoma y el rgimen electoral general (Materialmente), formalmente la mayora absoluta como se recoge en el artculo 81,2 CE, entre ley orgnica y ley ordinaria no rige el principio de jerarqua, sino que rige el principio de competencia, cuando se trata de materias reservadas a la ley orgnica, en el caso de colisin prevalece la ley orgnica. La ley organice que interesa a esta asignatura es la ley orgnica de libertad religiosa de 1980 del 5 de julio. Regula todo lo que se refiere a la libertad religiosa, desarrolla el artculo 16 de la CE que se refiere a la libertad religiosa y de culto, regula tanto a los individuos como a colectivos. Tiene solamente 8 artculos. El acuerdo con las confesiones: El artculo 16.3 establece que la obligacin de los poderes pblicos de cooperar con las confesiones, esa relacin de cooperacin estn en funcin de desarrollar y hacer efectivo el derecho de libertad religiosa, de acuerdo con lo que dice el artculo dice que establece esta relacin de cooperacin pero como deben e establecerse y con

qu contenido, por lo tanto constitucionalmente establece solo la cooperacin pero no se establece en la constitucin que esa cooperacin tenga que realizarse mediante acuerdos. El artculo 7.1 de la libertad religiosa de la ley orgnica si establece que los acuerdos como va para hacer efectiva esa cooperacin pero esto no quiere decir que excluya otros mecanismos/vas. Los acuerdos existentes son acuerdos con el vaticano de 1979 sobre asuntos jurdicos, sobre asuntos econmicos, sobre enseanza y asuntos culturales y sobre asistencia religiosa a las fuerzas armadas. Los acuerdos con las confesiones minoritarias son tres: Acuerdo de cooperacin con la federacin de entidades religiosas evanglicas de Espaa, acuerdo de cooperacin con la federacin de comunidades israelitas, acuerdo de cooperacin con la comisin islmica de Espaa. En cuanto a los acuerdos con la santa sede, los sujetos que firman ese acuerdo son por parte de la iglesia catlica la santa sede, por parte del estado el jefe, en caso de las confesiones minoritarias firmara por el presidente o el secretario designado por la confesin y por parte del gobierno en este caso el presidente del gobierno. Requisitos que tiene que cumplir una iglesia para poder firmar un acuerdo: En primer lugar tiene que ser una iglesia, confesin, comunidad religiosa. Con carcter general podemos decir que se considera como tal aquellos grupos que tienen un conjunto de dogmas (verdades) que tienen un culto y que tienen una moral consecuencia de esos dogmas, para poder mantener ese culto y conservar el dogma tienen una organizacin, determinada estructura que puede ser de cualquier tipo e implica la creencia en un ser superior. Estas deben estar inscritas en el registro de entidades religiosas, es decir un registro que hay en tal efecto en el ministerio de justicia. El tercer requisito tiene que tener notorio arraigo, se tiene en cuenta el nmero de miembros, el mbito biogrfico. El contenido de los acuerdos, ese contenido se establece haciendo una equiparacin con el contenido de la santa sede, el contenido posible puede abarcar: estatuto jurdico civil, asistencia religiosa en centro pblicos, aportaciones financieras estatales, enseanza religiosa en centro pblicos, derechos de acceso que se refiere a los medios de informacin de titularidad pblica, relevancia jurdico civil de los matrimonios confesionales, cuestiones relativas al patrimonio histrico. Estos acuerdos se aprueban: En el caso de los acuerdos con la santa sede deben de ser autorizados por el parlamento y son tratados internacionales, este procedimiento se recoge en el artculo 94 de la CE, requiere como tratado internacional la previa aprobacin de las cortes generales y se requiere que el consentimiento del estado que lo manifiesta el rey al igual que cualquier otro tratado internacional (art 63.2), en la tramitacin del acuerdo no caben enmiendas (se aprueba el texto como se ha realizado o no, no pueden existir modificaciones), la autorizacin por lo tanto para firmar el acuerdo es previa al tratado es decir es previa al propio acuerdo de tal manera que cronolgicamente se negociara el acuerdo, se lleva a las cortes, se autorizara y luego posteriormente se firma el acuerdo. Se firman por el rey y el papa, se publican en el BOE incorporndose al ordenamiento espaol, son de aplicacin directa. Los acuerdos con las confesiones minoritarias, el procedimiento va a ser diferentes porque en el caso de la santa sede tiene reconocida personalidad jurdica internacional, los acuerdos con la confesiones minoritarias se firman de estos acuerdos derivan de lo establecido en el artculo 7.1 de la ley orgnica de libertad religiosa, el proceso es: primer

lugar se realiza por la confesin una propuesta al ministerio de justicia que el que tiene las competencias en materias religiosas, dentro del ministerio de justicia los rganos encargados de asuntos religiosos preparan una propuesta, es necesario un informe de la comisin asesora de libertad religiosa que se trata de un informe preceptivo, es decir obligatorio pero no vinculante, una vez que se ha consensuado este acuerdo se firma el acuerdo por las partes, tras esto se lleva al parlamento para que sea aprobado como ley. Se aprueba por las cortes generales que es posterior al acuerdo entre el gobierno y la iglesia, es una ley ordinaria, son posibles las enmiendas que deben comunicarse a la confesin, y cabria el procedimiento de lectura nica un procedimiento legislativo especial. En el momento en que se aprueba como ley es parte del ordenamiento interno de manera que no se incorpora como los tratados internacionales. Ejecucin y interpretacin en los casos con la santa sede rige el principio de bilateralidad porque se trata de un acuerdo, no puede modificarse de parte unilateral por parte del estado, en el caso del acuerdo con la confesiones minoritarias se trata de una ley por lo tanto aqu no hay bilateralidad, es interpretado por el estado, los poderes pblicos sin tener la obligacin jurdica de consultar con la confesin (unilateralidad). En relacin con los acuerdos con el vaticano se establece en estos acuerdos hay al final de esos acuerdos un artculo en cada uno de ellos donde se establece especficamente donde se recoge que cuando haya dudas respecto a la interpretacin o la aplicacin del acuerdo se proceder de comn acuerdo, en relacin a la extincin de cada acuerdo en el caso de los acuerdos con el vaticano su extincin ser igual que la que se establece para los tratados internacionales, es decir la que se establece en el propio tratado por denuncia de una de las partes, gozan estos estados de una norma estabilidad. En el caso de los acuerdos con las confesiones minoritarias como cualquier otra norma, ley posterior deroga ley anterior, y que es esa aprobacin del parlamento la que la dota de imperatividad formal (vigencia jurdica). La naturaleza jurdica con carcter general con todos los acuerdos (santa sede y catlica) esos acuerdos puesto que hemos dicho que el objeto de los mismos es hacer efectivo el derecho de libertad religiosa, por lo tanto no se trata de una negociacin entre partes a la que se negocia con intereses contrapuestos como puede ocurrir en otro tipo de acuerdo, son instrumentos de proteccin y promocin de derechos de igualdad y libertad religiosa de los individuos, responden al principio de especialidad en cuanto a libertad religiosa pero dentro de esto se refiere a materias en relacin a una determina federacin, iglesia, confesin religiosa, etc los lmites de estos acuerdos con el principio de igualdad y el principio de laicidad. En base a los acuerdos con el vaticano son tratados internacionales y acuerdos con confesiones son leyes orgnicas. Relacin entre las fuentes del derecho eclesistico del estado: Los principios que se deben aplicar son los principios de jerarqua, competencia y especialidad. La constitucin se aplicara el principio de jerarqua, en relacin al resto de normas el principio de jerarqua. Las leyes orgnicas con respecto a la constitucin el principio de jerarqua. Con respecto a las dems normas el principio de competencia. El derecho autonmico se aplica el principio de competencia, en la constitucin el artculo 148 y 149, que establece la distribucin de

competencias de las comunidades autnomas y el estado. Cuando se refiere a temas relacionados con la iglesia hay que observar las competencias atribuidas a la constitucin. En el caso de los acuerdos con el vaticano y los acuerdos con las confesiones minoritarias rige el principio de especialidad porque regula una materia concreta para un sector concreto de ciudadanos, en este caso cada uno de los acuerdos se refiere a los miembros de esa confesin religiosa. En relacin con el principio de especialidad con respecto al resto de normas ordinarias se aplica esta norma especial, es decir prevalece el acuerdo. En relacin a los acuerdos con las confesiones minoritarias para que una ley ordinaria derogue alguno de estos acuerdos tiene que preverlo expresamente. Problemas especficos del derecho eclesistico espaol: estos problemas son los acuerdos y la constitucin, se han planteado tambin problemas entre los acuerdos y la ley orgnica de libertad religiosa. Tambin se han planteado problemas entre los acuerdos entre la santa sede y las confesiones minoritarias. Los acuerdos con la santa sede y la constitucin sustituyen normativamente al concordato que exista de 1953, los acuerdos son post constitucionales ya que son del ao 1979, en principio responde a los principios de la constitucin. Se optan por varios acuerdos, se hacen con diferentes instrumentos jurdicos independientes ya que en caso de que se tenga que denunciar alguno pueda seguir vigente el resto de los acuerdos. Con respecto a la constitucin se tramitan y aprueban como tratados internacionales, autorizacin de las cortes generales y una vez firmado se ratificaba y se publicaba en el BOE. En el caso de los acuerdos con la santa sede si hubiese existido contradiccin con la constitucin, la constitucin exige que se reforme previamente se exige la previa revisin constitucional. Por tanto en cualquier caso prevalece la constitucin. Hay sectores, corrientes jurdicas que han planteado lo contrario que los acuerdos con la santa sede no seran conforme con la constitucin. Los argumentos que utilizan los que plantean esta cuestin es que aunque los acuerdos con la santa sede son post constitucionales sin embargos son negociados en el ao 1976 y que por lo tanto esta negociacin es previa a la constitucin y el ambiente poltico y social, pone en duda ese carcter plenamente constitucional de los acuerdos, de hecho hay un acuerdo que se ratifica en el 76. Argumentan tambin que aunque se tratan de distintos instrumentos jurdicos sin embargo tienen una unidad sistemtica. Si analizamos los contenidos de los acuerdos con relacin a la constitucin vemos que no existe ninguna contradiccin por lo tanto lo que se puede plantear es un problema a la hora de interpretarlos y esa interpretacin siempre debe realizarse de acuerdo con los principios constitucionales y tambin siempre teniendo en cuenta el principio de personalizacin, esto quiere decir que los deberes y libertades fundamentales los titulares originarios son los individuos (sujetos individuales) y derivadamente sern titulares de derecho los grupos, colectivos, instituciones del tipo que sean en relacin a la libertad religiosa. Entre los acuerdos y la ley orgnica de libertad religiosa tambin existen problemas, primero en relacin a los acuerdos con la santa sede que lo que se plantea que los acuerdos con la santa sede son en 1979 y la ley orgnica es de 1980,

es decir posterior a los acuerdos. Si los acuerdos son tratados internacionales la ley orgnica no los deroga. Ocurre que se subordina los acuerdos con la santa sede a la ley orgnica, que ocurre? En principio no hay contradiccin entre lo establecido con los acuerdos de la santa sede y lo establecido en la ley orgnica de libertad religiosa. Existe un problema, lo que plantean algunos no es verdad ya que no existen problemas de contradiccin. En relacin con el acuerdo con las dems acuerdos y confesiones minoritarias no existe ningn tipo de problema porque esos acuerdos son en realidad un desarrollo de lo establecido en el artculo 7 de la ley orgnica de libertad religiosa. La relacin de los acuerdos con la santa sede y otras confesiones minoritarias, se plantea si puede haber una vulneracin del principio de igualdad, es decir si puede existir una discriminacin en relacin a las confesiones minoritarias, la santa sede es sujeto de derecho internacional, tiene personalidad jurdica como sujeto derecho internacional. Una de las cuestiones que se plantea es si existe desigualdad por los instrumentos jurdicos que se emplean, no existe esta desigualdad porque poseen diferente naturaleza jurdica. El otro aspecto que se poda argumentar de que exista discriminacin es en relacin a los derechos que se regulan en esos acuerdos, pero ese contenido hay que decir que es similar en todos los acuerdos pero tampoco hay discriminacin en esto. Las diferencias existentes que nos podemos encontrar es en el caso de la santa sede que estn los tratados internacionales, en el caso de las confesiones minoritarias las leyes ordinarias pero hay tambin otros grupos religiosos que no estn en ninguno de los dos anteriores, uno estn inscritos en el registro de entidades religiosas y otros confesiones no inscritas en el registro de entidades religiosas.

Tema 5: El derecho de libertad religiosa en el ordenamiento espaol

Libertad religiosa: Concepto de libertad religiosa es la capacidad para elegir las propias creencias en materia religiosa. El derecho de libertad religiosa ser la facultad de cada ciudadano para exigir del estado la garanta jurdica a la hora del ejercicio de su libertad religiosa. La libertad religiosa es un derecho fundamental de aplicacin inmediata, es por lo tanto de aplicacin inmediata puede ser exigido ante los tribunales. Vincula todos los poderes pblicos y los vincula en un doble aspecto: sentido negativo ya que no puede ser el estado ni confesional, ni atesta, ni agnstico. Y positivamente el estado posee un marco de cooperacin con las confesiones religiosas. El artculo 16 y el 9.2 establece este mandato positivo, esa obligacin de actuacin positiva por parte de los poderes pblicos, se trata por lo tanto un mandato imperativo para los poderes pblicos, es un mandato constitucional. Es un derecho en el estado (estado social) no frente al Estado (estado liberal). La libertad religiosa es un derecho pblico y subjetivo, comprende una doble divisin: Divisin interna (que supone el poder tener internamente unas u otras creencias religiosas), la dimensin externa consiste implica todo aquello que es manifestar, poner en efectivo aquellas creencias religiosas. La fase prestacional, que es un tipo de derecho que es exigible a los estados. En cuanto a la laicidad podemos decir que el tribunal constitucional ha utilizado sintticamente el trmino laicidad para definir nuestro ordenamiento y el sistema constitucional como: No

confesional, pluralista, neutro y cooperador de las confesiones religiosas. En todo caso una laicidad positiva quiere decir que se valora positivamente el derecho de libertad religiosa como algo bueno para la sociedad e indiferentemente las diferentes creencias religiosas, el artculo 1 de la CE no enumera la Laicidad entre los valores. Libertad, justicia, igualdad y pluralismo poltico. Tampoco lo hace el artculo 9, 10 ni 14 de la constitucin espaola. (power point). En la constitucin se menciona la libertad religiosa y por otra parte la libertad ideolgica, podemos decir que lo religioso y lo ideolgico tiene una seria de caractersticas comunes y otras que son diferentes. Lo religioso y lo ideolgico tienen una seria de caractersticas que comparten y otras que se diferencian. Diferencias: Los grupos religiosos tienen plena autonoma normativa, los grupos ideolgicos no, y sus normas son derivadas del derecho del estado. En relacin a la personalidad jurdica los grupos religiosos tienen personalidad jurdica como tales grupos religiosos una vez inscritos en el registro de entidades religiosas, en el caso de los grupos ideolgicos nos encontramos con diferentes situaciones por ejemplo en el caso de asociaciones tienen personalidad jurdica desde que se constituyen pero hay otro grupo ideolgico como por ejemplo lo partidos polticos que tienen personalidad jurdica cuando se inscriben como tales. Se asemejan tanto grupos religiosos como ideolgicos que nicamente por parte del poder pblico pueden disolverse por sentencias judiciales. FALTAN APUNTES, A LA VUELTA DE ENERO EL RESTO

Tema 6: Posicin jurdica de las confesiones religiosas

El derecho de libertad religiosa es un derecho subjetivo e individual y que tiene como consecuencia de ese derecho personal y subjetivo hay un reconocimiento de la dimensin colectiva de ese derecho, esa dimensin colectiva es la que corresponde a las iglesias, confesiones, y comunidades religiosas que eran los sujetos colectivos que hacamos referencia cuando hablamos de sujetos colectivos. Este tema se refiere a la vertiente colectiva de libertad religiosa, recogido en el artculo 16 de la CE. Dentro de esa vertiente colectiva necesitan operar en el trfico jurdico, es decir, necesitan tener personalidad jurdica y ser sujetos de derechos y obligaciones y necesitan concretar esa capacidad jurdica en la capacidad de obrar, es decir, en la realizacin especifica de esa titularidad de derechos y obligaciones. Personalidad jurdica y capacidad de obrar. Puesto que estamos hablando de una dimensin concreta de un derecho concreto, el derecho de libertad religiosa en su dimensin colectiva este tiene unas peculiaridades que afectan a estas cuestiones de la personalidad jurdica y de la capacidad de obrar y que les diferencian de otros sujetos jurdicos colectivos. Esas peculiaridades que vamos a ver derivan precisamente de lo que hemos mencionado anteriormente, que son las caractersticas especiales que presenta el derecho de libertad religiosa y que necesita por lo tanto una regulacin especial. Vamos a referirnos al concepto de libertad religiosa en relacin a su consideracin por el

registro de entidades religiosas, vamos a ver cul es la posicin jurdica para actuar jurdicamente tanto de la iglesia catlica como el resto de confesiones, vamos a ver como adquieren personalidad jurdica y un estatuto especial que tienen en cuanto a la autonoma que se les otorga a estos grupos colectivos. El concepto de confesin religiosa: ya habamos hecho referencia este concepto cuando hablamos de que es un grupo religioso, ese concepto de que es un grupo religioso lo tomamos tanto del propio diccionario como de la practica en su actuacin del registro de entidades religiosas como el concepto que recoge la propia jurisprudencia, es un concepto que hay que entender de manera amplia y no restrictiva, implica la creencia en la existencia de un ser superior ya sea transcendente o no transcendente y con ese ser superior es posible algn tipo de comunicacin, ese concepto tambin implica que existan una serie de dogmas, es decir, una serie de verdades en las que los miembros de ese grupo creen, una verdades inmutables o absolutas. Como consecuencia de esos dos elementos, es decir, de la creencia de un ser superior y la existencia de una serie de dogmas, se derivan una serie de normas morales, es decir, de normas de actuacin de conducta para los sujetos de ese grupo religioso. El tercer elemento es la existencia de un culto, una serie de ritos de prcticas de acciones ya sean tanto individuales como colectivas y que son el cauce para comunicarse con ese ser superior en el que se cree. A estos elementos basicos se debe de aadir que como consecuencia de estos elementos es necesaria una estructura organizativa que se ocupa de organizar los rituales, conservar los dogmas, etc El registro de entidades religiosas ya hayamos mencionado que todas las competencias de grupos religiosos son competencia del ministerio de justicia por lo tanto tambin el registro de entidades religiosas, es un registro pblico que tiene como finalidad una constancia publica de las confesiones religiosas. La inscripcin en el registro dota de la personalidad jurdica a estos grupos religiosos, si hablamos de que naturaleza jurdica tiene la inscripcin en el registro de la entidades religiosas tenemos que decir que es una cuestin que se discute por la doctrina. Si la inscripcin es de carcter constitutivo que otorga personalidad jurdica o tiene carcter declarativo, es decir, si simplemente tiene efectos de publicidad frente a terceros. La normativa de libertad religiosa, que es el artculo 5 que se toma como referencia, lo que nos dice es que gozaran de personalidad jurdica en el momento en que se inscriba, ese trmino gozaran, es lo que da pie a esa discusiones en la interpretacin, adems esa polmica deriva tambin del reconocimiento de esa vertiente colectiva en la libertad religiosa en la propia constitucin en el artculo 16. Unido adems a la ley orgnica el derecho de asociacin que establece que las asociaciones tienen personalidad jurdica desde el momento en que se constituye, es decir, no es necesaria la inscripcin. Vamos a concluir que la personalidad jurdica la adquiere como entidades religiosas cuando se inscriben como tal y que esa inscripcin lo que hace es que les otorga un estatus jurdico especial, ese estatus le atribuye la posibilidad de ser titular de una serie de derechos y de obligaciones especiales y que no derivan en el caso de no estar inscritas, es decir, acceden a una serie de derechos y obligaciones en que sin inscripcin no pueden acceder por ejemplo la posibilidad de realizar

acuerdos con el Estado, La posibilidad de establecer en sus entidades las denominadas clusulas de salvaguardia, la posibilidad tambin de poder realizar ensea religiosa en centros pblicos y otra serie de cuestiones. Tenemos que destacar en relacin a la inscripcin de entidades religiosas que esta es puramente potestativa, es decir, que es inscriben los grupos que optan por ello y no hay ninguna obligacin de inscribirse. Existen otras opciones como constituirse simplemente en asociaciones de derecho comn, o ni siquiera eso. En cuanto quienes son los sujetos que se pueden inscribir en el registro son las comunidades religiosas, iglesias, confesiones, federaciones, y entidades menores de carcter asociativo. Tambin se inscriben en el registro entidades menores, pero este ltimo aspecto se refiere especialmente a entidades de la iglesia catlica. El registro tiene una seccin general y dos secciones especiales, en las especiales se inscriben aquellos grupos que tienen firmado con el estado acuerdos, y en la otra las fundaciones de la iglesia catlica. Cuando un grupo religioso opta por inscribirse en el registro tiene que presentar una serie de documentacin que acredite una serie de aspectos, esa documentacin en primer lugar tiene que tener una solicitud, ya que la inscripcin se hace a instancias del grupo interesado y esta solicitud se acompaa de un documento notarial en el que conste el acta de fundacin de creacin de ese grupo religioso o su establecimiento en Espaa, tambin debe expresar sus fines religiosos, debe contener cul es su denominacin, tambin debe recoger su rgimen de funcionamiento y cules son sus rganos representativos para saber cul es su organizacin y saber cmo funcionan, la facultades que esos rganos representativos tienen en cada caso. Adems del sistema de eleccin o designacin de esos rganos. La resolucin en cuanto a la inscripcin o denegacin de esa inscripcin corresponden al ministro de justicia, este puede delegar en el director de asuntos religiosos. Los efectos de la inscripcin son ex nunc, es decir que se realiza esa inscripcin, no tiene efectos retroactivos. La dificultad en cuanto a la constatacin de esos requisitos, si tenemos en cuanto que de acuerdo con lo que hemos explicado en nuestro sistema constitucional el estado es un estado aconfesional y neutral que se configura como una laicidad positiva no puede dar a enjuiciar lo religioso. Algunos la calificacin tiene que atender a que se trate de entidades que no sean de aquellas a las que refieren el artculo 3.2 de la ley orgnica de libertad religiosa que eran aquellas que eran entidades relacionadas con el estudio y la difusin de valores humansticos, de valores psquicos, parapsicolgicos y espiritualistas ajenos a lo religioso. El registro al final soluciona caso por caso y analiza las caractersticas de cada grupo como un criterio en principio no restrictivo, porque estamos hablando de la realizacin de un derecho fundamental como es el derecho de libertad tiene que interpretarse de manera restrictiva. La posicin jurdica de la iglesia catlica y de las dems confesiones: En el caso de la iglesia catlica la norma a la que se somete es el derecho cannico y en el caso de las dems confesiones la norma a la que se somete la referencia es el derecho comn, en el caso de la iglesia catlica hay algunas peculiaridades a las que tenemos que hacer referencia, por ejemplo en relacin a sus templos estos se asimilan a los bienes de dominio pblico, estos bienes no son inscribibles y son por ejemplo los bienes de ayuntamientos, provincias y bienes del estado. Y tambin en el caso de expropiacin forzosa de los templos tiene que ser oda previamente la autoridad eclesistica, esta peculiaridad se ha

extendido a otras confesiones religiosas con acuerdo, otra peculiaridad es en relacin al derecho hereditario que se refiere a que pueden recibir herencias. En relacin a las dems confesiones su capacidad de negociar se rige por el derecho comn, nos referamos al artculo 37 del CC y este artculo nos dice la capacidad de las corporaciones se rigen por las leyes que las han creado o reconocido, la de la asociaciones por sus estatutos y las de las fundaciones por las reglas de institucin. La personalidad jurdica de las entidades religiosas son la capacidad jurdica, en cuanto a la iglesia catlica el referente es el cdigo de derecho cannico y en el caso otras confesiones es el momento de la inscripcin, en cuanto a la capacidad de obra. En el caso de la iglesia catlica nos encontramos que no es necesaria la inscripcin en una serie de supuestos, hay una serie de casos en relacin a la iglesia catlica en la que no se sigue esta regla general, se encuentran recogidos en el acuerdo sobre asuntos jurdicos del estado espaol y la santa sede que nos dice que tendr la personalidad jurdica en cuanto que tengan la cannica, Este supuesto se refiere a las entidades territoriales que forman parte de la constitucin jerrquica de la iglesia, tambin se recogen otros supuestos que son la conferencia episcopal espaola, art 1,3 sobre asuntos jurdicos. Tambin se recoge en el artculo 1.4 sobre asuntos jurdicos una serie de entidades que se refieren a rdenes, congregaciones religiosas, institutos de vida consagrada, etc En cuanto que tuviese reconocida esa personalidad jurdica a la entrada en vigor del acuerdo. La iglesia catlica en cuanto tal no necesita inscribirse por: Por su notoriedad como hecho sociolgico, por la notoriedad de su ordenamiento jurdico, se reconoce tcitamente por los acuerdos la personalidad jurdica internacional de la santa sede, se menciona expresamente en el artculo 16.3 como sujeto de relaciones con el estado, todo ello hace innecesaria su inscripcin y aplica el principio de economa democrtica En la capacidad de obrar, en cuanto a la iglesia catlica nos referimos al cdigo de derecho cannico, y en cuanto al resto de otras confesiones la inscripcin el cdigo civil 37. El art 37 del cdigo civil aplicado a la entidades religiosas lo que nos dice es que se regularan por sus estatutos y por sus normas, este artculo se aplica a aquellos grupos religiosos distintas de la catlica, en el caso de las entidades catlicas se aplica el derecho cannico que actuara en ese caso como sus estatutos. El derecho estatutario es un derecho especial al que el estado le concede eficacia jurdica. El ltimo punto se refiere al estatuto de autonoma de las confesiones: las normas que vamos a tomar como referencia son la ley orgnica de libertad religiosa y el artculo 6.1. EL artculo 6.1 lo que nos dice es que la confesiones e iglesias tendrn plena autonoma para poder establecer sus propias normas. Vamos a observar una serie de elementos que son la organizacin, rgimen interno, rgimen de su personal y clusulas de salvaguardia. En cuanto a la organizacin: Podrn crear, modificar o suprimir entes territoriales y no

territoriales, determinar su estructura (sinodal, jerrquica, democrtica, colegial, asamblearia), posee una serie de lmites: Ninguna parte del territorio espaol depender de autoridad cuya sede se encuentre en territorio sometido a la soberana de otro estado, ninguna circunscripcin territorial espaola comprender zonas de territorio sujeto a soberana extranjera. En cuanto al rgimen interno: Se hace referencia al artculo 2.2 que son establecer lugares de culto y reunin, designar y formar a sus ministros, divulgar y propagar su propio credo, mantener relaciones con sus organizacin y con otras confesiones. En cuanto al artculo 6.2 crear asociaciones, fundaciones e instituciones con arreglo a las disposiciones del ordenamiento jurdico general En cuanto al rgimen de personal destacan los ministros que les corresponde su designacin como tales su normativa: Su condicin se demuestra por certificacin de la autoridad confesional competente. Personal al servicio de la confesin: Competencia de la confesin: actividad religiosa, dependencia autoridad religiosa. En el caso de que se den estas dos situaciones esa relacin de ese personal es competencia exclusiva de la confesin, es decir, se regula de acuerdo como establezca los estatutos la normativa de esa confesin, podemos encontrar tambin el caso de que no se den algunas de estas dos circunstancias, o bien no se realizan actividades religiosas o bien no depende de autoridad religiosa dentro de la confesin cuando no se den alguna de estas circunstancias entramos dentro del derecho laboral, es decir, no entra dentro del mbito de autonoma de la confesin religiosa. En cuanto al rgimen de la seguridad social: Seguimos dentro del rgimen del personal pero vamos a hacer una mencin a la que se refiere a la seguridad social, ese personal de la confesin religiosa para garantizar puesto que estamos hablando de un estado que se configura como aconfesional y con una laicidad positiva. Para garantizar este aspecto social de cobertura social de los ministros confesionales estos se incorporan al rgimen de seguridad social y se incorporan por dos vas diferentes: en el caso de ministros confesionales rgimen de trabajadores por cuenta ajena (clrigos catlicos, rabinos, imanes) y religiosos que no son incorporados por otra vial al general: autnomos. En cuanto a las clusulas de salvaguardia de la propia identidad se hace referencia el artculo 6.1 de la ley orgnica de libertad religiosa (LOLR) que en dichas normas, asa como en las que regulen las instituciones creadas por aquellas para la realizacin de sus fines podrn incluir clusulas de salvaguarda de su identidad religiosa y carcter propio as como el debido respeto a sus creencias, el propio termino ya nos dice la finalidad de estas clusulas de salvaguardia. La consecuencia de la existencia de estas clusulas es que son normas internas de esos grupos que suponen una excepcin al derecho comn, afectan a las relaciones laborales. Su finalidad es exclusivamente defender la identidad religiosa y el carcter propio. Tienen relevancia jurdica estatal o civil. Se trata de excepcionar las normas reguladores del despido facilitando este a las iglesias en estos supuestos. Los sujetos que pueden establecer

este tipo de clausula son las confesiones inscritas y las instituciones creadas por estas para sus fines, se refiere fundamentalmente a instituciones derivadas a travs de las que los grupos religiosos se hace presentes en la vida social: asociaciones, fundaciones, centros asistencia, sanitarios. Afecta a todo el personal que trabaje para una entidad religiosa independientemente de que su actividad no sea estrictamente religiosa No es necesario que se inscriban pero s que sean conocidas (publicidad) Habr de determinarse por el juez caso por caso para ver la contradiccin entre la conducta realiza y la identidad de la confesin. Las diferencias entre estas clusulas de salvaguardia: existen otro tipo de idearios en otro tipo de empresas de carcter ideolgico, las empresas de carcter ideolgico son aquellas que tienen una determinada ideologa como los centros docentes privados.