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Apelao da defesa (pedido principal e pedido subsidirio)

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___Vara Criminal da Comarca de _________ - Estado de _______

X, por meio de seu advogado, ao final firmado, nos autos de Processo- Crime n. _______, vem, muito respeitosamente perante Vossa Excelncia, interpor, dentro do prazo legal, a presente APELAO, com fulcro no art. 593, I, do Cdigo de Processo Penal, pois no se conforma com a respeitvel sentena que o condenou pena de trs anos de recluso em regime integralmente fechado, e pagamento de cinqenta dias multa, como incurso no art. 12 da Lei 6.368/76, endereando o presente recurso ao egrgio Tribunal de Justia do Estado de ____. Recebido o apelo, requer seja aberta vista para oferecimento das razes e oportuna remessa Segunda Instncia. Termos em que, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB ________________________________________________________________________ ___________ Razes de Apelao Processo-Crime n. ______ Apelante: X Apelada: a Justia Pblica Colendo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Distinta Cmara, Ilustres Desembargadores Relator e Revisor, Douta Procuradoria de Justia:

Distinta Cmara, a presente apelao deve ser provida, para que seja o apelante X absolvido, pois ele totalmente inocente. Preliminarmente, nulo o processo, uma vez que no foi concedido prazo para a defesa apresentar as alegaes finais, o que importou em cerceamento da ampla defesa garantida constitucionalmente. A nossa jurisprudncia tem decidido que: pacfico que a falta de alegaes finais no acarreta a nulidade no processo penal, pois esta s se d na ausncia de intimao para o seu oferecimento, nos termos do art. 564, III, e, do Cdigo de Processo Penal. Isso ocorre no s quando o ru tem advogado constitudo, mas tambm quando tem defensor dativo... (STF, 1 T., rel. Min. Moreira Alves, DJU, 3 set. 1993, p. 17743). O apelante teve um flagrante provocado de posse de drogas, uma vez que o mesmo encontrava-se no bar do "Juca" e recebeu uma ligao de Y, solicitando 15 papelotes de cocana. Como X precisava de dinheiro, resolveu conseguir a droga, dirigindo tranqilamente o seu veculo (modelo, placa _______) pela Rua _________, altura do n. ___, quando de repente o seu carro fechado por uma viatura da Policia Militar. Os policiais usaram de truculncia para retir-lo do veculo, efetuaram uma busca no recorrente e nada encontraram. O cabo Y falou "trouxe a minha encomenda". No mesmo instante, o cabo Y deu-lhe um tapa na cara e falou "agora rodou malandro", e comearam a efetuar uma busca no interior do veculo, no demorou um minuto e o Y achou no portaluvas uma trouxinha contendo 15 papelotes de cocana. Y falou "te enquadrei vagabundo". O cabo Y e Z eram os nicos presentes durante o fato, e os mesmos prepararam para que X fosse surpreendido com a posse das drogas, havendo um flagrante preparado, caracterizador de crime impossvel. Como se verifica, nobres Desembargadores, o recorrente no cometeu crime algum, pois a sua ao foi instigada pelo policial prtica de um crime. Em tais situaes, o STF editou a Smula 145: No h crime quando preparao do flagrante pela polcia torna

impossvel a sua consumao. Portanto, a hiptese no configura flagrante delito, mas crime impossvel. Assim, Colenda Cmara, a defesa quer frisar, o crime no ocorreu. E ainda, deve ser absolvido por falta de provas, pois o conjunto probatrio formado apenas pelo depoimento dos policiais, que no merece prosperar, tendo em vista a falta de tica e moral demonstrada pelos policiais, sendo os mesmos que prepararam o flagrante. Alternativamente, caso no seja acolhida esta tese, a respeitvel deciso merece pequeno reparo quanto a esse delito, no tocante fixao do regime totalmente fechado para desconto da pena, impedindo a progresso. A gravidade da infrao (crime alado categoria de hediondo), exige o regime inicial fechado para cumprimento de pena. Tendo o Supremo Tribunal Federal, em data recente, julgado pela inconstitucionalidade parcial da Lei n. 8.072/90, quando veda a progresso nos crimes nela indicados, no h oportunidade para o regime integral fechado para cumprimento da pena. Em data recente o egrgio Superior Tribunal de Justia decidiu: "Habeas corpus". Extorso mediante seqestro. Crime hediondo. Progresso de regime prisional. Matria decidida pelo Supremo Tribunal Federal. Inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, por maioria, deferiu o HC n. 82.959/SP e declarou, incidenter tantum, a inconstitucionalidade do 1, do artigo 2, da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, a afirmar o direito do Paciente ao regime progressivo da pena, segundo as regras inseridas na Parte Geral do Cdigo Penal. A deciso plenria no implica deferimento imediato do direito progresso, pois que tal exame dever ser realizado pelo Juzo de Execuo competente, segundo o disposto no art. 112 da Lei de Execuo Penal. Ordem concedida, somente para o efeito de afastar a vedao legal

progresso de regime" (HC 51.599-SP-2005/0211589-0, Rel. Min. Paulo Medina, j. em 27-3-2006). E, hodiernamente, a redao da Lei n. 8.072/90 (art. 2, 1) inequvoca ao dispor que a pena por crime previsto naquele mencionado art. 2 ser cumprida inicialmente em regime fechado, afastando qualquer discusso a respeito da possibilidade de progresso. vista do exposto, aguarda o apelante seja reformada a respeitvel sentena, dando-se provimento ao seu recurso, com fulcro no art. 386, III ou VII, do Cdigo de Processo Penal, no sentido de ser o apelante absolvido, pois ele inocente. Alternativamente, caso seja mantido o decreto condenatrio, espera sejam consideradas as teses acima expostas, a fim de que sua pena seja corretamente ajustada. Local e data. Advogado OAB