LA REORGANIZACION DE LAS SOCIEDADES

No puede escapar a nuestra apreciacin de la realidad que el desarrollo de la actividad econmica ha obligado a las empresas y a las sociedades en particular a adaptarse a las condiciones del mercado para mantener en un estado de franca competencia. Dentro de este esquema la ley brinda las normas que permite a estas personas jurdicas a replantear no solo su forma jurdica, como seria en el caso de la transformacin, sino agrupar o desagrupar los patrimonios para asignarlos a otras sociedades, extinguindose las otorgantes o mantenindose en una dimensin reducida merced a la transmisin de sus patrimonios, operando en estos casos la fusin o la escisin.

En principio la ley de sociedades brinda un marco legal amplio, pues al tratar de las transformaciones, fusin y escisiones, no las limita a las sociedades simplemente, sino que las hace extensiva a todo tipo de personas jurdicas, debiendo extenderse esta extensin hasta el lmite que permita la naturaleza de las personas jurdicas.

CONCEPTO:

La transformacin es el acto por el cual se cambia la estructura jurdica de una sociedad evitando un proceso dilatado y costoso que puede afectar el crdito de la compaa, como es el de disolver la sociedad existente y crear otra nueva.

La transformacin no hace desaparecer la personalidad jurdica de la sociedad. Es el mismo sujeto titular de los derechos y obligaciones nacidos bajo la forma que se abandona, que asume las relaciones jurdicas futuras, aunque aparezca revestido externamente de una forma social distinta.

El acuerdo de transformacin no puede perjudicar a unos socios en beneficios de otros, alterando la proporcin en que cada uno participa en el capital social, sin su consentimiento expreso, salvo los cambios que se produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho de separacin. La proporcin que se reconozca en la nueva sociedad no ser referida nicamente al valor nominal de las acciones, cuotas o participaciones, sino que habr que tenerse en cuenta la proporcionalidad de los derechos de los socios para evitar que a travs de la transformacin se concedan privilegios a unos socios en desmedro de otros, salvo acuerdo de estos.

Es un proceso de reorganizacin legal de la sociedad en virtud del cual se pasa de un tipo de sociedad a otro. Supone la obligacin legal de formular un balance de transferencia cerrado al da anterior a la fecha de entrada en vigencia.

Los efectos no solo recaen en la sociedad, sino tambin la situacin jurdica de los socios y de los acreedores, a quienes se cautela pues los cambios en la responsabilidad.

Justamente con el afn de proteger los intereses de los socios y de los acreedores, se exige la publicacin hasta por tres ocasiones con intervalos de cinco das.

ACUERDO DE TRANSFORMACION:

El acuerdo de transformacin debe sujetarse a las mismas exigencias establecidas para la modificacin del pacto social o de los estatutos, segn el caso, lo que impone, adems, el cumplimiento de terminados requisitos. En primer lugar, debe mencionarse los datos que se exigen para el tipo de sociedad que se trata de adoptar y hacerse constar en escritura publica; luego debe darse la publicidad necesaria mediante avisos e inscribirse en el registro mercantil. El acuerdo de transformacin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso.

El acuerdo no puede revestir carcter de generalidad, sino que debe ser comprensivo de la nueva forma que se propone adoptar la sociedad y de las modificaciones que hayan de hacerse en la escritura para realizar el cambio; de modo que los socios o accionistas deben tener a su alcance todos los elementos de juicio para decidir si continan en la sociedad o se separan de ella en la forma que la ley establece. Resulta, pues, de inters conocer la situacin de la sociedad que va a ser objeto de la transformacin.

DERECHO DE SEPARACION:

El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la transformacin.

El derecho de separacin por la transformacin de la sociedad solo alcanza a los socios que en la junta hubiesen hecho costar en acta su oposicin al acuerdo, a los ausentes, a los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto.

Para hacer uso del derecho de separacin hay un plazo que corre a partir de la fecha de la publicacin del acuerdo de transformacin. Los acuerdos que den lugar al derecho de separacin deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez das siguientes a su adopcin, salvo aquellos casos en que la ley seale otro requisito de publicacin. El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada ala sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso.

Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separacin se reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacin en bolsa se reembolsaran al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre. Sino tuvieran cotizacin, al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del ejercicio del derecho de separacin. El valor en libros es el que resulte de dividir el patrimonio neto entre el numero total de acciones.

Si se trata de transformacin de una sociedad de otro tipo en sociedad annima o comanditaria por acciones, al hacerse la divisin del capital social la asignacin de las acciones debe efectuarse de modo que se mantenga la proporcin entre la cuota de los socios.

Verificada la separacin de aquellos socios que ejerciten su derecho o transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la transformacin se formaliza por escritura pblica que contendr la constancia de la publicacin de los avisos. Entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la escritura pblica respectiva. La eficacia de esta disposicin esta supeditada a la inscripcin de la transformacin en el registro.

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS:

En cuanto a la subsistencia de la responsabilidad del socio separado por las obligaciones sociales que le correspondan hasta la fecha de la transformacin, si se trata de socio responsable limitadamente no tiene otra responsabilidad que la de satisfacer los aportes a que se hubiera comprometido. Si se trata de socios con responsabilidad limitada, que van a ser socios de

responsabilidad limitada en virtud de la transformacin de la sociedad, no quedan liberados de las obligaciones anteriores que les correspondan como socios colectivos, salvo que los acreedores consientan por escrito en que respondan como socios de responsabilidad limitada. Igual ocurre respecto al socio con responsabilidad ilimitada que se separa de la sociedad: responde por las obligaciones sociales hasta la fecha de su separacin. Los socios que, habiendo sido limitadamente responsables, asumen responsabilidad ilimitada, responden en esta forma por las deudas anteriores a la transformacin.

FORMALIDADES DE LA TRANSFORMACION:

La exigencia del otorgamiento de escritura publica y de la inscripcin en el registro mercantil completa los requisitos indispensables para la validez de la transformacin. Entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la escritura pblica respectiva. La eficacia de esta disposicin esta supeditada a la inscripcin de la transformacin en el registro.

En la escritura deben hacerse las indicaciones que la ley obliga, segn la clase de sociedad que va a resultar de la transformacin. Ya no es necesario que la escritura contenga el balance general, la sociedad debe ponerlo a disposicin los socios y de los terceros interesados, en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das contados a partir de la fecha de la referida escritura publica, todo ello con el objeto de permitir conocer la situacin econmica de la sociedad al adoptarse el acuerdo de transformacin. Asimismo, la relacin de los accionistas o socios que se hubiera separado y el capital que representan, lo cual tiene importancia en referencia al futuro capital social y a la responsabilidad de aquellos en la medida en que esta sea modificada. Finalmente, debe figurar el balance cerrado al da anterior al de otorgamiento de la escritura de transformacin, lo que permitir conocer la situacin de la sociedad despus de las variaciones que la transformacin haya podido originar sobre el patrimonio social o sea aquello que por razn de oportunidad no puede aparecer en el balance que sirve de base a la transformacin.

La inscripcin en el registro mercantil pone trmino al proceso de transformacin. El acto reviste doble importancia. De un lado, la inscripcin supone la revisin de todo el proceso de transformacin por el registrador mercantil, a efecto de comprobar si se ha cumplido con todos los requisitos exigidos por la ley. De otro lado, es el medio idneo para hacer valer frente a terceros un acto que modifica sustancialmente la vida de la sociedad.

Por otro lado, la pretensin judicial de nulidad contra la transformacin inscrita en el registro, solo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de la junta general o asamblea de socios de la sociedad que se transforma. La pretensin debe dirigirse contra la sociedad transformada. La pretensin se deber tramitar en el proceso abreviado.

El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad de una transformacin caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de inscripcin en el registro de la escritura publica de transformacin. La ley ha establecido que son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo de uno o varios socios (art. 38).

Si la liquidacin no es consecuencia de la declaracin de nulidad del pacto social o del estatuto, o del vencimiento de su plazo de duracin, la sociedad en liquidacin puede transformarse revocando previamente el acuerdo de disolucin y siempre que se haya iniciado el reparto del haber social entre sus socios.

FUSION DE SOCIEDADES

La fusin de sociedades es un acto en virtud del cual dos o ms sociedades, previa disolucin de alguna o de todas ellas, unen sus patrimonios, agrupando a sus respectivos socios en una sola sociedad.

La fusin puede efectuarse entre sociedades de cualquier clase dando origen a una nueva sociedad que ser, segn los casos, de responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, o de responsabilidad limitada, o mixta.

El acuerdo de fusin implica en todos los casos una modificacin del acto constitutivo para todas las sociedades que se fusionan, as como para aquella que incorpora a otra, conservando la incorporante su propia individualidad. La modificacin acta especialmente sobre el vnculo social en cuanto los socios de la sociedad incorporada entran en formar parte de una nueva sociedad.

La fusin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. No se requiere acordar la disolucin y no se liquida la sociedad o sociedades que se extinguen por la fusin.

Los posibles pactos preparatorios de la fusin se ven reflejados en el llamado proyecto de fusin, que contiene puntos fijos y compromiso de no variar loa trminos aprobados por el rgano administrativo de cada sociedad, precisamente para facilitar la consecucin de la fusin. La aprobacin del proyecto de fusin por el directorio o los administradores de las sociedades implica la obligacin de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda cometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la fusin. Estos acuerdos no le dan el carcter contractual a la fusin; la doctrina alemana se ha encargado de defender la naturaleza de la fusin como un acto de derecho corporativo, que en si explica la esencia misma de la fusin, es decir, la disolucin de algunas de las sociedades fusionadas, la confusin de los patrimonios sociales y la agrupacin de los socios de cada una de aquellas en una sola entidad social.

Desde el momento en que se transmite el patrimonio de una sociedad a otra, se disuelve la primera y sus socios entran a formar parte de la otra sociedad incorporante o de la absorbente. Los socios de una o de todas las sociedades que se funden permiten por un acto corporativo que la sociedad a que pertenecen se disuelva y aporte su patrimonio a otra sociedad; se despojan as de su condicin de socios en la entidad que se disuelve; y, a cambio de estos, la sociedad adquiriente del patrimonio les otorga, igualmente, por un acto corporativo, la condicin de socios, otorgndoles los derechos de socio en la sociedad incorporante.

Se reconoce a la fusin como una modalidad de la reorganizacin de las sociedades. A diferencia de otras formas de reorganizacin de donde las sociedades pueden llegar a perder totalmente su independencia econmica, en la fusin conservan en grado mayor o menor la autonoma jurdicopatrimonial; en la fusin de sociedades la fusin de los patrimonios es absoluta y real. La transmisin del patrimonio se produce a titulo universal (in universum ius) de la sociedad nueva o de la absorbente en el activo y el pasivo de los de la sociedad o sociedades disueltas; a esta situacin se refiere la ley cuando expresa que el patrimonio se transmita en el bloque y a titulo universal. La sociedad que continua no es la representante de las sociedades disueltas, sino mas bien su sucesora.

El principio de la sucesin universal ayuda eficazmente al traspaso patrimonial de una a otra sociedad el permitir que los distintos bienes, derechos y obligaciones integrantes del patrimonio

de la sociedad disuelta se transmita en un solo acto. Si no se aceptarse este principio, habra que adoptar el lento procedimiento de descomponer la transmisin patrimonial en los singulares negocios jurdicos idneos para la transmisin de los distintos elementos integrantes del patrimonio de la sociedad, y con ello la practicidad de la fusin se vera anulada. La transmisin del patrimonio en bloque produce la transferencia de todos los crditos que lo componen con sus garantas; y, la sociedad absorbente podr exigir de los terceros la observancia de los contratos pendientes, igualmente sucede con los pasivos.

CLASES DE FUSION

La fusin puede adoptar alguna de las siguientes formas:

a) mediante la constitucin de una nueva sociedad que absorbe dos o mas sociedades que se disuelven sin liquidarse, y origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque y a titulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad. b) Mediante la incorporacin de una o ms sociedades en otra existente, disolvindose aquellas sin liquidarse y asumiendo la sociedad incorporante la totalidad del patrimonio de las otras sociedades. En este caso se origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades incorporadas o absorbidas. La sociedad absorbente asume, a titulo universal, y en bloque, loa patrimonios de las absorbidas.

En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.

Es condicin indispensable para la fusin que el patrimonio de las sociedades pase, en su integridad, a la nueva o a la incorporante, pues de otro modo habra que efectuar la liquidacin de alguna de las sociedades o de todas, segn el caso. Se suele conceptuar a la fusin como el acto por el cual las sociedades, previa disolucin de alguna o de todas ellas, confunden sus patrimonios y agrupan a sus respectivos socios en una sola sociedad. Se produce una transmisin en bloque del patrimonio de la sociedad.

EFECTOS DE LA FUSION:

Cualquiera que sea la forma que se escoja, la fusin supone la disolucin de alguna o de todas las sociedades fusionadas, y la transmisin en bloque de los patrimonios de las sociedades disueltas a la nueva sociedad extinguida por la fusin o a la incorporante. En todos los casos, las sociedades que se extinguen por fusin harn constar el acuerdo de disolucin. Si se trata de fusin por absorcin, la nica sociedad que no se disolver ser la incorporante.

En cuanto a la ausencia de liquidacin de las sociedades fusionadas, resulta del hecho de la transmisin global del patrimonio de las sociedades que se fusionan. No hay proceso lquidatorio, porque la sociedad incorporante o la nueva asume los derechos y obligaciones de la extinguida.

La posicin de los socios al pasar de las sociedades extinguidas a la nueva o la absorbente queda afectada por la presencia de otros socios, que van a tener intervencin en la vida social y que van a recibir acciones o van a ser participes, segn el caso, de la sociedad resultante de la fusin.

Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la fusin. La fusin a una sociedad en que la responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a estos por las deudas sociales contradas antes de la fusin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte expresamente.

REQUISITOS Y PROCESO DE FUSION:

La funcin, como expresin de voluntad de las sociedades interesadas, supone que el acto debe ser acordado por cada una de dichas sociedades. Los acuerdos son los actos internos de cada una de las que participan in la fusin. En cuanto a la forma de adoptar el acuerdo, el art. 345 de la ley seala que la fusin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. Si no se comprendiera la totalidad de las acciones de la sociedad fusionante, o si no se aportara la totalidad del patrimonio de la que haya de fusionarse, pueden suscitarse problemas originados por la des equivalencia de las prestaciones. Si esto ocurre tratndose de sociedades annimas, se

efectuara una compensacin adicional respecto de la entrega de acciones que debe de hacerse a los socios y no a la sociedad por que si se le entregase a esta resultara adquiriendo nuevo patrimonio, que impedira su extincin. a) PROYECTO DE FUSION: El proceso de fusin se inicia con el acuerdo que adopta el directorio aprobando el proyecto de fusin. Se puede afirmar que el proyecto de fusin que aprueba cada una de las sociedades constituya el acto preparatorio para la fusin. Una forma de facilitar los acuerdos definitivos de fusin por parte de las sociedades es comprometerse a respetar puntos fijos que no sufran variacin, de modo tal que permitan alas juntas generales de accionistas de cada una de las sociedades, tomar acuerdo de fusin.

El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusin aprueba, con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de fusin. En el caso de sociedades que no tengan directorio del proyecto de fusin se aprueban por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. El proyecto de fusin debe contener: la denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el registro de las sociedades participantes; la forma de la fusin; la explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos y los criterios de valorizacin empleados para la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la fusin; el numero de clase de las acciones o participaciones que la sociedad incorporante absorbente debe emitir o entregar y, en sus caso, la variacin y el monto del cap9tal de esta ultima; compensaciones complementarias, si fuera necesario; el procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el caso; la fecha prevista para su entrada en vigencia; los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere; las modalidades a las que la fusin que la sujeta si fuera el caso; y, cual quiera otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar. Cuando se aprueba el proyecto de fusin cada sociedad a determinado su patrimonio o por lo menos fijado las pautas exactas para fijarlo, de forma tal que ser posible determinar la relacin de canje se fija en fusin de los patrimonios que se transmiten y guarda una relacin con las acciones que se recibirn de la sociedad a la cual se integra el patrimonio.

b) EL BALANCE: En cuando al balance que sirve de piedra fundamental para precisar el patrimonio que se transmite, la ley dispone que cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin formula un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad adsorbente o incorporante, en su caso, formula un balance de apertura al da de entrada en vigencia de la fusin. Dicho balances deben quedar formulados dentro de un plazo mximo treinta

das, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. A diferencia de la ley anterior, no se requiere la insercin de los balances en la escritura pblica de fusin. Los balances deben ser aprobados por el respectivo directorio y, cuando este no exista, por el gerente, y estar a disposicin de los accionista, obligacionista o acreedores, en el domicilio social de la sociedad adsorbente no incorporante por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. Como en el caso de transformacin, el balance debe ser como de liquidacin y no de ejercicio. Pues, si bien la fusin disuelve las sociedades sin liquidarlas, la fijacin de la parte correspondiente a los socios separados entraa una liquidacin parcial.

c) PUBLICACION: Cada uno de los acuerdos de fusin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das, contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo aviso, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiera sido notificada dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el proceso que declara infundada la oposicin.

DERECHO DE SEPARACION El derecho de separacin es concedido al socio que en la junta hubiese hecho contra en acta su oposicin al acuerdo, alcanzando este derecho a los ausentes, y a los que haya sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto. Como se aprecia no alcanza el derecho a los presentes que se abstuvieron de votar. El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso que publicacin del aviso que publicita el acuerdo de fusin. El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas ante de la fusin. Una de las condiciones para el ejercicio del derecho de separacin esta relacionada con la uniformidad de criterio en el ejercicio del derecho de voto del socio o accionista. En este ultimo caso, el Art. 90 seala que todas las acciones pertenecientes a un accionista deben ser representadas por una sola persona, salvo disposicin distinta del estatuto. Cuando las acciones pertenecientes a un mismo accionista son representadas por ms de una persona por que as lo permite el estatuto, los derechos a que se refieren los artculos 140 y 200 solo se pueden ejercer cuando todos los representantes del accionista renen las condiciones previstas en dicha disposiciones. Es decir, para ejercer el derecho de impugnacin y de separacin, todos los representantes del accionista deben haber manifestado su desacuerdo en la junta de fusin ni para cualquiera otro supuesto. En caso que el estatuto permita que el titular de varias acciones se haga representar por varias personas, para que los representantes puedan hacer valer su

derecho de separacin, todos los representantes deben haberse opuesto al acuerdo y dejar sentado su voto en ese sentido.

ESCRITURA DE FUSION La escritura publica debe contener: los acuerdos de la junta generales o asambleas de las sociedades participantes; el pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto social y del estatuto de la sociedad absorbente; la fecha de entrada en vigencia de la fusin; la constancia de la pblicamente de los avisos que dan cuanta del acuerdo de fusin y los dems pactos que las sociedades participante estimen pertinente. El plazo a partir del cual puede extenderse la escritura de funcin es transcurrido treinta das computado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso del acuerdo de fusin y en la medida que no exista oposicin al mismo. Si la oposicin hubiese sido notificada dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el proceso que declara infundada la oposicin. El balance general cerrada al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la sociedad ya no requiere ser insertada en la escritura, sin embargo deber estar a disposicin de los socios y acreedores; servir para establecer la parte que corresponda, en el patrimonio social, a los socios que hagan uso del derecho de separacin. La liquidacin a los accionistas o a los acreedores disconformes que hubieran hecho uso del derecho de oposicin se har, precisamente, sobre la base del balance y tratndose de los acreedores, segn el monto de sus crditos. El balance final cerrada al da anterior de la fecha de entrada en vigencia del acuerdo de funcin tiene la finalidad de dar a conocer la situacin patrimonial de la sociedad como consecuencia inmediata del acuerdo de fusin. Si se trata de la fusin por absorcin, la escritura debe contener, adems, las modificaciones estatutarias resultantes del aumento de capital de la sociedad incorporante, si lo hubiere, y el numero o clase de acciones que deben ser entregadas a los accionistas, o el monto de las cuotas o participaciones sociales correspondientes a los socios, segn si la sociedad incorporante es una annima o de otra clase. Las modificaciones estatutarias son parte del contenido necesario d la escritura por que en relacin con la sociedad adsorbente se trata de una escritura de modificacin de la incorporante, que, en razn de la fusin, se ve obligado, salvo raras excepciones, a aumentar su capital, aparte de otra modificacin variable, segn los casos, que suelen acompaar a la fusin por absorcin. La participacin que corresponde a los socios, bien en forma de acciones, bien como cuota o participaciones, debe ser, igualmente, establecida en base a la relacin de canje, pues en esta

forma se determina la proporciona entre lo que les corresponde en la sociedad adsorbente y lo que les corresponda en las sociedades incorporadas. Adems, la escritura contendr todos los datos necesarios para el funcionamiento de la sociedad resultante de la fusin, debiendo inscribirse en el registro con lo que se opera la sucesin de las sociedades extinguidas por la que nace de la fusin. Cuando se sigue el procedimiento de crear una sociedad nueva, se presenta un caso de fundacin de sociedad, por lo 1ue la escritura debe contener los datos que la ley exige de un modo general. Puede contener, adems, los pactos o condiciones licitas que acuerden las sociedades al fusionarse.

ESCISION DE SOCIEDES

La escisin es otra forma de reorganizacin las sociedades. La actual ley general de sociedades incluyen las normas que regulas por primera vez la escisin en el titulo III de la seccin segunda, tratndola como una forma de reorganizacin las empresas o las sociedades. La escisin implica un fraccionamiento patrimonial de la sociedad que se escinde., Existe una clara relacin entre la fusin y la escisin, ambas son una respuesta del derecho a los problemas de reestructuracin y reorganizacin de empresa. La sociedad que no se adecua a las condiciones del mercado tiende a fracasar, es as que la respuesta del derecho a esa situacin es brindar la herramienta que permita reorganizar la empresa mediante la transmisin de sus activos a travs de un procedimiento simple, evitando una serie de actos singulares y complejos que dilatan y hacen infructuosa la decisin de transmitir pasivos en bloque. Si bien la fusin tiende a la concentracin empresarial, la escisin necesariamente no tiene por nica finalidad la divergencia de los patrimonios, sino que puede conllevar a la concentracin de la empresa. Con la escisin se puede solucionar el problema de sobredimensionamiento de la empresa; se puede resolver la crisis de las empresas escindiendo, separando el patrimonio deficitario para su reactivacin; resolver las diferencias internas entre grupos de socio, escindiendo entre los grupos discordantes el patrimonio social; y , lograr la concentracin empresarial mediante la escisin de parte del patrimonio y su fusin por otra sociedades preexistentes. Es importante precisar la diferencia de la escisin con las otras formas de reorganizacin empresarial, de lo cual resulta la distincin entre lo que debemos entender por la escisin propiamente dicha, diferencindolas de aquellas otras figuras que no son propiamente escisin sino forma de reorganizar las sociedades. Esta distincin tiene su respaldo legal en el titulo IV de la seccin segunda de la ley general de sociedades que precisa las otras formas de reorganizacin, que no las clasifica como fusin ni como escisin.

La ley nos brinda el siguiente concepto de escisin: por la escisin una la sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos (art. 367). Las nuevas acciones o participaciones que se emitan como consecuencia de la escisin pertenecen a los socios o accionistas de la sociedad escindida, quienes las recibe en la misma proporcin en que participan en el capital de esta, siendo pues relevante la relacin de canje que se establezca para determinar las acciones que reciben los accionistas de la sociedad escindida en la nueva sociedad. La ley permita celebra pacto para regular el derecho de los socios a recibir las acciones, llegando al extremo de permitir el pacto por el cual uno o mas socios no reciban acciones o participaciones de algunas d e la sociedades beneficiarias.

CLASES DE ESCISION:

La escisin pura y simple, o propia, ocurre cuando una sociedad divide todo su patrimonio en dos o mas fracciones, transfiere a nuevas sociedades especialmente constituidas cada una de las fracciones del patrimonio y procede a su propia disolucin. Para ello los socios de la sociedad escindida recibe acciones o participaciones de las sociedades a las cuales se ha transferido el patrimonio. En la escisin impropia, la sociedad escindida no se extingue, sino que conserva una de las partes de los bloques patrimoniales; los dems bloques se incorporan a otras sociedades preexistentes o constituidas, las cuales emiten acciones representativas del valor del bloque patrimonial incorporado, a favor de los socios de la sociedad que ha trasmitido el patrimonio. La ley ampara ambas clases de escisin cuando seala que la escisin puede adoptar alguna de las formas siguientes: 1) La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas saciedades o adsorbidos por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la extincin de la sociedad escindida; o Las segregacin de uno de o mas bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o mas sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez la sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente. en ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades o sociedades absorbentes en su caso (Art. 367) el bloque patrimonial comprende el activo o el conjunto d e activos de la sociedad escindida (art.369) es decir puede estar construido solamente por activos que se escinden y pasan a

formar parte de las sociedades secesionistas tambin se comprende al bloque patrimonial como el conjunto de uno o mas activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida con lo cual se da la posibilidad de trasmitir no solo activos si no tambin pasivo. Es frecuente que en la reorganizacin de las empresas se busque trasmitir solamente Activos en este caso habr que cuidar que los otros activos que quedan en la sociedad escindente sean suficientes para hacer frente a los pasivos de esa misma sociedad . la ley tambin contempla la posibilidad de trasmitir el fondo empresarial es decir todos los bienes de la sociedad que en su conjunto representan a la empresa en actividad en movimientos.

EFECTOS DE LA ESCISION

La escisin conlleva la extincin de la sociedad escindida cuando estamos ante la escisin de la sociedad y transmisin del patrimonio a otras sociedades con la consecuente extincin de la sociedad que se segrega a su patrimonio . la ley contempla la extincin de la sociedad con los efectos del titulo II de la seccin cuarta de la ley que regula propiamente la extincin de las sociedades.

Sin embargo la escisin no conlleva necesariamente los efectos de la extincin de la sociedad escindente pues el art. 367 contempla la modalidad de la escisin por la cual la sociedad no extingue as se seala que es posible segregar los bloques patrimoniales de una sociedad sin que se extinga trasmitindolos a una o ms sociedades nuevas o que sean absorbidos por sociedades existentes. En este caso la sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente.

En cuanto a la ausencia de liquidacin de las sociedades escindidas resulta del hecho de la transmisin global del patrimonio de las sociedades que se escienden no hay proceso liquidatario por que la sociedad escisionria asume los derechos y obligaciones de la extinguida.

La posicin de los socios al pasar de las sociedades extinguidas a la nueva o la receptora del patrimonio queda afectada por la presencia de otros socios que van a tener intervencin en la vida social que va ha recibir acciones o van a ser participes segn de la sociedad resultante de escisin.

Los socios que en virtud de nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales responden en la misma forma por las deudas contritas antes de fusin . la escisin a una sociedad en que la responsabilidad de los socios es limitada no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a estos por la deudas sociales contradas antes de la escisin salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte expresamente

La inscripcin de la escisin produce la extincin de la sociedad escindida cuando este sea el caso. por su solo merito se inscriben tambin en sus respectivos registros cuando corresponda el traspaso de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los bloques patrimoniales trasferidos . se evita de esta forma la transferencia de cada operacin en particular de no existir la figura de la escisin.

REQUISITOS Y PROCESO DE ESCISION

La escisin fluye de la voluntad de sociedades esta voluntad se expresa en junta general de socios y supone que el acto debe de ser por la sociedad escindente si estamos ante una escisin mltiple entonces cada junta de socios debe de adoptar el acuerdo en forma separada e internamente si estamos ante el caso de una escisin en la cual se encuentra comprendida en el proceso una sociedad escisionaria al recibir el bloque patrimonial dicha sociedad tambin deber adoptar el acuerdo en forma separada para lo cual y con el propsito de facilitar el proceso la ley contempla la aprobacin del proyecto de escisin por parte de cada una de las sociedades comprometidas en el proceso de escisin.

El acuerdo de cada una de las sociedades involucradas en el proceso de escisin se adopta con los requisitos establecidos por ley y el estatuto de las sociedades particulares para la modificacin de su pacto social y estatuto no se requiere acordar la disolucin de la sociedad o sociedades que se extinguen por la escisin.

a) EL PROYECTO DE ESCISION

El proceso de escisin se inicia con el acuerdo que adopta el directorio aprobando el proyecto de escisin se puede afirmar que el proyecto que aprueba cada una de las sociedades constituye el acto preparatorio para la escisin una forma de facilitar los acuerdos definitivos de escisin por parte de las sociedades tomar el cuerdo de escisin.

El directorio de cada una de las saciedades que participan en la escisin con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros , el texto del proyecto de escisin en el caso de sociedades que no tengan directorio el proyecto se aprueba por la mayora absoluta de sus miembros , el texto del proyecto se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad.

El proyecto de escisin debe de contener la denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el registro de las sociedades participantes la forma de l escisin la explicacin del proyecto de escisin sus principales aspectos jurdicos y econmicos y los criterios de valorizacin empleados para la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la escisin ; la realcen de los elementos del activo y del pasivo en su caso que correspondan cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin la relacin del reparto entre los accionistas o socios de la sociedad escendida de las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias las compensaciones complementarias si las hubiere el capital sciela y las acciones o participaciones por emitirse por las nuevas sociedades en su caso o la variacin del monto del capital de la sociedad o sociedades beneficiarias si lo hubiere el procedimiento para el canje de ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participante los informes legales econmicos o contables contratados por las sociedades participantes si los hubiere las modalidades a las que la escisin queda sujeta si fuera el caso y cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar.

Cuando se aprueba el proyecto de escisin a cada sociedad ha determinado su patrimonio o por lo menos fijado las pautas exactas por fijarlo de forma tal que ser posible determinar la relacin de canje de las acciones de las sociedades esta relacin de canje se fija en funcin de los patrimonios que se trasmiten y guarda una relacin con las acciones que se recibirn de la sociedad a la cual se integra el patrimonio es por ello que el articulo 373 con el 0objeti de mantener la situacin de las sociedades lo menos variable pasible determina que una vez aprobado el proyecto de escisin los administradores autolimitan sus funciones obligaciones a abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin del canje de las acciones o participaciones hasta la fecha de las juntas generales asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la fusin.

La ley establece la obligatoriedad de convocar a una junta o asamblea en la que someta a consideracin de los accionistas o socios el proyecto de escisin (art.374) podemos afirmar que se trata de una junta general de escisin en la cual la convocatoria por publicacin es obligatoria aun en el caso todos los socios se encuentren presentes pues el art. 375 obliga a que desde la fecha de la, publicacin del aviso de convocatoria cada sociedad participante debe de poner a disposicin de sus socios accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales en su domicilio social los documentos esta relacionado con la escisin.

b) EL BALANCE En cuanto al balance la ley dispone que cada una de las sociedades que se extinguen por la escisin formula un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la escisin con excepcin de las nuevas sociedades que se constituyen por razn d el a escisin las que deben de formular un balance de apertura al da fijado para la vigencia de la escisin.

Los balances se escisin deben formularse dentro de un plazo mximo de treinta das contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la escisin no se requiere la insercin de los balances de escisin en la escritura publica correspondiente pero , deben de se aprobados por el respectivo directorio y cuando este no exista por el gerente y las sociedades participantes deben ponerlos a disposicin de los socios de la sociedades involucradas.

c) PUBLICACION La publicidad debe cumplirse a fin de dar a conocer a los socios y a los acreedores la reorganizacin de la sociedad de forma tal que puedan ellos ejercer su derecho de oposicin la ley establece que los acuerdos de escisin se publican por tres veces con cinco das de intervalo entre cada aviso (art.380) los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes.

La escritura publica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das contado desde la fecha de publicacin del ultimo aviso a que se refiere el articulo anterior si no hubiera oposicin . si la oposicin hubiera sido notificada dentro del citado plazo la escritura se otorga una ves levantada la suspensin o concluido el procedimiento declarando infundada la oposicin.

DERECHO DE SEPARACION

El derecho de separacin es concedido al socio que en la junta hubiese hecho constar en acta su oposicin al acuerdo alcanzando este derecho a los ausentes y a los que hayan sido ilegalmente privados de emitir su voto como se aprecia no alcanza el derecho a los presentes que se abstuvieron a votar.

El derecho de separacin de ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad hasta el decimo da siguiente de la fecha de publicacin del aviso que publicita el acuerdo de escisin.

Una de las condiciones para el ejercicio del derecho de separacin esta relacionada con la uniformidad de criterio en el ejercicio del derecho de voto del socio o accionista a que se hizo referencia al cometer la fusin de las sociedades.

Las acciones de los socios que hagan uso del derecho de separacin se rembolsa al valor que acuerden los accionistas y la sociedad repintndose lo sealado en el art 200 de la ley.

En el caso de los titulares de las acciones de inversin cuyo rgimen se encuentre regulado por la ley No27028. Ellos tienen el derecho de redimir sus acciones en el supuesto de acordarse la escisin de la sociedad.

ESCRITURA DE ESCISION

La escritita publica debe contener los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes el pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto social y el estatuto de la sociedad escisionaria la fecha de entrada en vigencia de la escisin , la constancia de la publicacin de los avisos que dan cuenta del acuerdo de escisin y los dems pactos que las sociedades participantes estimen la ley no exige que el balance de las sociedades escindidas y escisionarias se inserte en la escritura publica.

El plazo a partir del cual puede extenderse la escritura de escisin es trascurrido treinta das computados a partir de las fecha de publicacin del ultimo aviso del acuerdo de escisin y en la medida que no exista oposicin al mismo.

Si bien el balance general cerrado al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la sociedad no requiere ser insertado en la escritura sin embargo deber estar a disposicin de los socios y acreedores , servir para establecer la parte que corresponda en el Patrimonio social a los socios que hagan uso del derecho de separacin.

El balance final cerrado al da anterior de la fecha de entrada en vigencia del acuerdo de escisin tiene la finalidad de dar a conocer la situacin patrimonial de la sociedad como consecuencia inmediatas del acuerdo de escisin si se trata de la escisin simple en la cual la sociedad esicionaria recibe los bloques patrimoniales, las escritura debe contener, adems , las modificaciones estatutarias resultantes del aumento de capital de la sociedad esicionaria , si la hubiere, o la modificacin del estatuto; y el numero o clase de acciones que deben ser entregadas a los accionistas, o el monto de las cuotas o participaciones sociales correspondientes a los socios, segn si la sociedad incorporante es una annima o de otras clase.

Las modificaciones estatutarias son parte el contenido necesario de la escritura por que en la relacin con la sociedad escisionaria puede tratarse de una escritura de modificacin que, en razn de la escisin, se ve obligada, salvo raras excepciones, a aumentar su capital aparte de otras modificaciones variables.

La participacin que corresponde a los socios, bien en forma de acciones, bien como cuota o participaciones, debe ser, igualmente, establecida en base a la relacin de canje, pues en esta forma se determina la proporcin entre lo que les corresponde en la sociedad escisionaria o en la escidente que se mantenga.

Adems , la escritura contendr todos los datos necesarios para el funcionamiento de las sociedad resultante de la escisin, debiendo inscribirse en el registro, con lo que se opera la sucesin de las sociedades extinguidas.

Cuando se sigue el procedimiento de crear una sociedad nueva, se presenta un caso de fundacin de sociedad, por lo que la escritura debe de contener los datos que la ley exige de un modo general. Puede contener, adems, los pactos o condiciones licitas que acuerden la sociedades al escindirse.

LEY No. 26887 Promulgada el 05.DICIEMBRE.97 Publicada el 09.DICIEMBRE.97

EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA POR CUANTO: LA COMISION PERMANENTE DEL CONGRESO DE LA REPUBLICA Ha dado la Ley siguiente: REORGANIZACION DE SOCIEDADES TITULO I TRANSFORMACION Artculo 333.- Casos de transformacin Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per. Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica. Artculo 334.- Cambio en la responsabilidad de los socios Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la transformacin. La transformacin a una sociedad en que la responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a stos por las deudas sociales contradas antes de la transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte expresamente.

Artculo 335.- Modificacin de participaciones o derechos La transformacin no modifica la participacin porcentual de los socios en el capital de la sociedad, sin su consentimiento expreso, salvo los cambios que se produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho de separacin. Tampoco afecta los derechos de terceros emanados de ttulo distinto de las acciones o participaciones en el capital, a no ser que sea aceptado expresamente por su titular. Artculo 336.- Requisitos del acuerdo de transformacin La transformacin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurdica para la modificacin de su pacto social y estatuto. Artculo 337.- Publicacin del acuerdo El acuerdo de transformacin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso. Artculo 338.- Derecho de separacin El acuerdo de transformacin da lugar al ejercicio del derecho de separacin regulado por el artculo 200. El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la transformacin. Artculo 339.- Balance de transformacin La sociedad est obligada a formular un balance de transformacin al da anterior a la fecha de la escritura pblica correspondiente. No se requiere insertar el balance de transformacin en la escritura pblica, pero la sociedad debe ponerlo a disposicin de los socios y de los terceros interesados, en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das contados a partir de la fecha de la referida escritura pblica. Artculo 340.- Escritura pblica de transformacin Verificada la separacin de aquellos socios que ejerciten su derecho o transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la transformacin se formaliza por escritura pblica que contendr la constancia de la publicacin de los avisos referidos en el artculo 337. Artculo 341.- Fecha de vigencia La transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la escritura pblica respectiva. La eficacia de esta disposicin est supeditada a la inscripcin de la transformacin en el Registro. Artculo 342.- Transformacin de sociedades en liquidacin

Si la liquidacin no es consecuencia de la declaracin de nulidad del pacto social o del estatuto, o del vencimiento de su plazo de duracin, la sociedad en liquidacin puede transformarse revocando previamente el acuerdo de disolucin y siempre que no se haya iniciado el reparto del haber social entre sus socios. Artculo 343.- Pretensin de nulidad de la transformacin La pretensin judicial de nulidad contra una transformacin inscrita en el Registro slo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de la junta general o asamblea de socios de la sociedad que se transforma. La pretensin debe dirigirse contra la sociedad transformada. La pretensin se deber tramitar en el proceso abreviado. El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad de una transformacin caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de inscripcin en el Registro de la escritura pblica de transformacin.

FUSION Artculo 344.- Concepto y formas de fusin

Por la fusin dos a ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: 1. La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad incorporarte origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad; o, 2. La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas. En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.

Artculo 345.- Requisitos del acuerdo de fusin

La fusin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. No se requiere acordar la disolucin y no se liquida la sociedad o sociedades que se extinguen por la fusin.

Artculo 346.- Aprobacin del proyecto de fusin

El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusin aprueba, con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de fusin. En el caso de sociedades que no tengan directorio el proyecto de fusin se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad.

Artculo 347.- Contenido del proyecto de fusin

El proyecto de fusin contiene: 1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes; 2. La forma de la fusin; 3. La explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos y los criterios de valorizacin empleados para la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la fusin; 4. El nmero y clase de las acciones o participaciones que la sociedad incorporarte o absorbente debe emitir o entregar y, en su caso, la variacin del monto del capital de esta ltima; 5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario; 6. El procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el caso; 7. La fecha prevista para su entrada en vigencia; 8. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones;

9. Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere; 10. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso; y, 11. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar.

Artculo 348.- Abstencin de realizar actos significativos

La aprobacin del proyecto de fusin por el directorio o los administradores de las sociedades implica la obligacin de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la fusin.

Artculo 349.- Convocatoria a junta general o asamblea

La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de fusin se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad participante con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la junta o asamblea.

Artculo 350.- Requisitos de la convocatoria

Desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales, en su domicilio social los siguientes documentos: 1. El proyecto de fusin; 2. Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la fusin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de la aprobacin del proyecto de fusin;

3. El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las modificaciones a los de la sociedad absorbente; y, 4. La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las sociedades participantes.

Artculo 351.- Acuerdo de fusin

La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes aprueba el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente se acuerden y fija una fecha comn de entrada en vigencia de la fusin. Los directores o administradores debern informar, antes de la adopcin del acuerdo, sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje.

Artculo 352.- Extincin del proyecto

El proceso de fusin se extingue si no es aprobado por las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto.

Artculo 353.- Fecha de entrada en vigencia

La fusin entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin. En esa fecha cesan las operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente o incorporarte. Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro, en la partida correspondiente a las sociedades participantes. La inscripcin de la fusin produce la extincin de las sociedades absorbidas o incorporadas, segn sea el caso. Por su solo mrito se inscriben tambin en los respectivos registros, cuando corresponda, la transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos.

Artculo 354.- Balances Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin formula un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad absorbente o incorporante, en su caso, formula un balance de apertura al da de entrada en vigencia de la fusin. Los balances referidos en el prrafo anterior deben quedar formulados dentro de un plazo mximo treinta das, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. No se requiere la insercin de los balances en la escritura pblica de fusin. Los balances deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando ste no exista por el gerente, y estar a disposicin de las personas mencionadas en el artculo 350 , en el domicilio social de la sociedad absorbente o incorporante por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin.

Artculo 355.- Publicacin de los acuerdos Cada uno de los acuerdos de fusin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso de la correspondiente sociedad.

Artculo 356.- Derecho de separacin El acuerdo de fusin da a los socios y accionistas de las sociedades que se fusionan el derecho de separacin regulado por el artculo 200. El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la fusin.

Artculo 357.- Escritura pblica de fusin La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das, contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo aviso a que se refiere el artculo 355, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiese sido notificada dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el proceso que declara infundada la oposicin. Artculo 358.- Contenido de la escritura pblica

La escritura pblica de fusin contiene: 1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; 2. El pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto social y del estatuto de la sociedad absorbente; 3. La fecha de entrada en vigencia de la fusin; 4. La constancia de la publicacin de los avisos prescritos en el artculo 355; y, 5. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.

Artculo 359.- Derecho de oposicin El acreedor de cualquiera de las sociedades participantes tiene derecho de oposicin, el que se regula por lo dispuesto en el artculo 219.

Artculo 360.- Sancin para la oposicin de mala fe o sin fundamento Cuando la oposicin se hubiese promovido con mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez impondr al demandante y en beneficio de la sociedad afectada por la oposicin una penalidad de acuerdo con la gravedad del asunto, as como la indemnizacin por daos y perjuicios que corresponda.

Artculo 361.- Cambio en la responsabilidad de los socios Es aplicable a la fusin cuando origine cambio en la responsabilidad de los socios o accionistas de alguna de las sociedades participantes lo dispuesto en el artculo 334.

Artculo 362.- Otros derechos Los titulares de derechos especiales que no sean acciones o participaciones de capital disfrutan de los mismos derechos en la sociedad absorbente o en la incorporante, salvo que presten aceptacin expresa a cualquier modificacin o compensacin de dichos derechos. Cuando la aceptacin proviene de acuerdo adoptado por la asamblea que rene a los titulares de esos derechos, es de cumplimiento obligatorio para todos ellos.

Artculo 363.- Fusin simple Si la sociedad absorbente es propietaria de todas las acciones o participaciones de las sociedades absorbidas, no es necesario el cumplimiento de los requisitos establecidos en los incisos 3, 4, 5 y 6 del artculo 347.

Artculo 364.- Fusin de sociedades en liquidacin Es aplicable a la fusin de sociedades en liquidacin lo dispuesto en el artculo 342.

Artculo 365. Pretensin de nulidad de la fusin La pretensin judicial de nulidad contra una fusin inscrita en el Registro slo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de las juntas generales o asambleas de socios de las sociedades que participaron en la fusin. La pretensin debe dirigirse contra la sociedad absorbente o contra la sociedad incorporante, segn sea el caso. La pretensin se deber tramitar en el proceso abreviado.

El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad de una fusin caduca a los seis meses, contados a partir de la fecha de inscripcin en el Registro de la escritura pblica de fusin.

Artculo 366.- Efectos de la declaracin de nulidad La declaracin de nulidad no afecta la validez de las obligaciones nacidas despus de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. Todas las sociedades que participaron en la fusin son solidariamente responsables de tales obligaciones frente a los acreedores. ESCISION Artculo 367.- Concepto y formas de escisin Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: 1. La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la extincin de la sociedad escindida; o,

2. La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente. En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades o sociedades absorbentes, en su caso. Artculo 368.- Nuevas acciones o participaciones Las nuevas acciones o participaciones que se emitan como consecuencia de la escisin pertenecen a los socios o accionistas de la sociedad escindida, quienes las reciben en la misma proporcin en que participan en el capital de sta, salvo pacto en contrario. El pacto en contrario puede disponer que uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de alguna o algunas de las sociedades beneficiarias. Artculo 369.- Definicin de bloques patrimoniales Para los efectos de este Ttulo, se entiende por bloque patrimonial: 1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida; 2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida; y, 3. Un fondo empresarial Artculo 370.- Requisitos del acuerdo de escisin La escisin se acuerda con los mismos requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. No se requiere acordar la disolucin de la sociedad o sociedades que se extinguen por la escisin. Artculo 371.- Aprobacin del proyecto de escisin El directorio de cada una de las sociedades que participan en la escisin aprueba, con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de escisin. En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de escisin se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. Artculo 372.- Contenido del proyecto de escisin El proyecto de escisin contiene: 1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes;

2. La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad participante; 3. La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades que participan en la escisin; 4. La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que corres-pondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin; 5. La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias; 6. Las compensaciones complementarias, si las hubiese; El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las nuevas sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere; 8. El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso; 9. La fecha prevista para su entrada en vigencia; 10. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; 11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere; 12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y, 13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar.

Artculo 373.- Abstencin de realizar actos significativos La aprobacin del proyecto de escisin por los directores o administradores de las sociedades participantes implica la obligacin de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la escisin. Artculo 374.- Convocatoria a las juntas generales o asambleas La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de escisin se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad

participante con un mnimo de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la junta o asamblea. Artculo 375.- Requisitos de la convocatoria Desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales en su domicilio social los siguientes documentos:

1. El proyecto de escisin; 2. Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la escisin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de aprobacin del proyecto; 3. El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad escindida; el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria; o, si se trata de escisin por absorcin, las modificaciones que se introduzcan en los de las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales; y, 4. La relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores de las sociedades participantes.

Artculo 376.- Acuerdo de escisin Previo informe de los administradores o directores sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje en el proyecto de escisin, las juntas generales o asambleas de cada una de las sociedades participantes aprueban el proyecto de escisin en todo aquello que no sea expresamente modificado por todas ellas, y fija una fecha comn de entrada en vigencia de la escisin. Artculo 377.- Extincin del proyecto El proyecto de escisin se extingue si no es aprobado por las juntas generales o por las asambleas de las sociedades participantes dentro de los plazos previstos en el proyecto de escisin y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto. Artculo 378.- Fecha de entrada en vigencia La escisin entra en vigencia en la fecha fijada en el acuerdo en que se aprueba el proyecto de escisin conforme a lo dispuesto en el artculo 376. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumen automticamente las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques

patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y obligaciones de la o las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o no. Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la escisin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro y en las partidas correspondientes a todas las sociedades participantes. La inscripcin de la escisin produce la extincin de la sociedad escindida, cuando ste sea el caso. Por su solo mrito se inscriben tambin en sus respectivos Registros, cuando corresponda, el traspaso de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los bloques patrimoniales transferidos.

Artculo 379.- Balances de escisin Cada una de las sociedades participantes cierran su respectivo balance de escisin al da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la escisin, con excepcin de las nuevas sociedades que se constituyen por razn de la escisin las que deben formular un balance de apertura al da fijado para la vigencia de la escisin. Los balances de escisin deben formularse dentro de un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la escisin. No se requiere la insercin de los balances de escisin en la escritura pblica correspondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando ste no exista por el gerente, y las sociedades participantes deben ponerlos a disposicin de las personas mencionadas en el artculo 375 en el domicilio social por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. Artculo 380.- Publicacin de aviso Cada uno de los acuerdos de escisin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso. Artculo 381.- Escritura pblica de escisin La escritura pblica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das contado desde la fecha de publicacin del ltimo aviso a que se refiere el artculo anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiera sido notificada dentro del citado plazo, la escritura se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el procedimiento declarando infundada la oposicin. Artculo 382.- Contenido de la escritura pblica La escritura pblica de escisin contiene:

1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; 2. Los requisitos legales del contrato social y estatuto de las nuevas sociedades, en su caso; 3. Las modificaciones del contrato social, del estatuto y del capital social de las sociedades participantes en la escisin, en su caso; 4. La fecha de entrada en vigencia de la escisin; 5. La constancia de haber cumplido con los requisitos prescritos en el artculo 380; y, 6. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente. Artculo 383.- Derecho de oposicin El acreedor de cualquier de las sociedades participantes tiene derecho de oposicin, el cual se regula por lo dispuesto en el artculo 219. Artculo 384.- Sancin para la oposicin de mala fe o sin fundamento Cuando la oposicin se hubiese promovido con mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez impondr al demandante, en beneficio de la sociedad afectada por la oposicin una penalidad de acuerdo con la gravedad del asunto, as como la indemnizacin por daos y perjuicios que corresponda. Artculo 385.- Derecho de separacin El acuerdo de escisin otorga a los socios o accionistas de las sociedades que se escindan el derecho de separacin previsto en el artculo 200. El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la escisin. Artculo 386.- Cambio en la responsabilidad de los socios Es aplicable a la escisin que origine cambios en la responsabilidad de los socios o accionistas de las sociedades participantes lo dispuesto en el artculo 334.

Artculo 387.- Otros derechos Los titulares de derechos especiales en la sociedad que se escinde, que no sean acciones o participaciones de capital, disfrutan de los mismos derechos en la sociedad que los asuma, salvo que presten su aceptacin expresa a cualquier modificacin o compensacin de esos derechos. Si la aceptacin proviene de acuerdo adoptado por la asamblea que rena a los titulares de dichos derechos, es de cumplimiento obligatorio para todos ellos.

Artculo 388.- Escisin de sociedades en liquidacin Es aplicable a la escisin de sociedades en liquidacin lo dispuesto en el artculo 342.

Artculo 389.- Responsabilidad despus de la escisin Desde la fecha de entrada en vigencia de la escisin, las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones que integran el pasivo del bloque patrimonial que se les ha traspasado o han absorbido por efectos de la escisin. Las sociedades escindidas que no se extinguen, slo responden frente a las sociedades beneficiarias por el saneamiento de los bienes que integran el activo del bloque patrimonial transferido, pero no por las obligaciones que integran el pasivo de dicho bloque. Estos casos admiten pacto en contrario.

Artculo 390.- Pretensin de nulidad de la escisin La pretensin judicial de nulidad contra una escisin inscrita en el Registro se rige por lo dispuesto para la fusin en los artculos 366 y 365.

BIBLIOGRAFIA

1.- Ulises Montoya Alberli y Hernando Montoya Alberli, Derecho Comercial edicin N 11 del 2009 (Editorial Jurdica Grisley E.I.R.L.)

2.- El ABC del Derecho Comercial de Ana Caldern Sumarriva Alejandro Zavala Rivera Olivia Tueros Ambukka Renzo Espinoza Bonifaz Roy Pariasca Valerio

 (Editorial San Marcos E. I. R. L.)

3.-Derecho Societario Peruano de Enrique Elas (2001 editora norma legales S. A. C.).

4.- LEY No. 26887 Promulgada el 05.DICIEMBRE.97 Publicada el 09.DICIEMBRE.97