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AGRAVANTE(S): JOO ROBERTO FERLIN AGRAVADO(S): MINISTRIO PBLICO

Andamentos
25/05/2012 Devolvido com Deciso Vistos etc., Cuida-se de agravo de instrumento contra deciso que em "ao civil pblica", deferiu liminar determinando o imediato afastamento do impetrante das funes de Prefeito Municipal de So Jos dos quatro Marcos, bem como, a suspenso do contrato administrativo entre a empresa E. de Souza da SilvaME e seus respectivos aditivos, proibindo qualquer pagamento a qualquer empresa representada pelo ru Jos Ginaldo da Silva, por parte do Municpio de So Jos dos Quatro Marcos. Sustenta, o agravante, em sntese, que: "- inexiste a "fumaa do bom direito" para sustentar a deciso agravada por ser o agravado carecedor de ao, na medida em que lhe falta interesse de agir, porquanto no se aplica a lei 8.429/92 aos agentes polticos, e, por tal motivo, a deciso deve ser cassada; - quanto medida liminar de afastamento cautelar inexiste o requisito da "fumaa do bom direito", pois a inicial, embora demonstre a suposta existncia de dano ao errio, no satisfaz requisitos prprios para responsabilizao do agravante e, alm disso, a deciso tomou por verdade absoluta a narrativa inicial sem confront-la com a farta documentao que a instruiu; - quanto medida limjnar de afastamento cautelar, no houve a demonstrao do necessrio periculum in mora, na medida em que no se cotejou qualquer suspeita, por mais nfima que seja, de que o agravante esteja agindo direta ou indiretamente para prejudicar a instruo processual a ponto de gerar um receio de irreparabilidade do suposto dano ao errio, o que no justifica a concesso da medida, at porque a ao proposta pelo agravado est acompanhada de inqurito civil que contou com a colaborao do agravante; - por fim, ainda que se admita a possibilidade de deferimento da medida de afastamento cautelar, sem que se demonstre o periculum in mora (o que contraria todo o sistema legal), a falta de estipulao de um prazo absurda, como se demonstrou acima, merecendo adequao proporcional." Consta da deciso agravada: "(...) Feitas tais consideraes, sendo relevantes os fundamentos invocados pelo requerente, e salientando-se ainda os indcios de veracidade dos fatos narrados na inicial, ante os documentos acostados ao feito, resta clara a comprovao dos pressupostos para a concesso da medida liminar pleiteada, quais sejam, o fumus boni iuris e o periculum in mora. Ressalte-se, ainda, nesta oportunidade, que a Prefeitura Municipal de So Jos dos Quatro Marcos tem sido alvo de insistentes denncias de desvio de dinheiro pblico que deveriam ser destinados aos mais diversos seguimentos comunitrios. Este Juzo j afastou de suas funes alguns dos gestores responsveis por secretarias importantes da municipalidade. O afastamento do Prefeito, autoridade suprema municipal do Poder Executivo, medida de extrema excepcionalidade e, por conta disso, deve ser analisada com a mxima cautela que o caso exige. Entretanto, considerando o estado em que se encontram as contas pblicas, conforme bem demonstrado pela inicial acusatria proposta pelo Ministrio Pblico Estadual, tal medida torna-se necessria para o bom desempenho do feito em questo. Ante a exposio do lastro probatrio, os fatos se revestem de gravidade e, cumulativamente, se vislumbra a causa o fundado receio de dano irreparvel ou de reparao rdua. Tendo em vista esses requisitos prudenciais do exerccio da poder geral de cautela, inerente s diversas modalidades da jurisdio moderna, consagrados na doutrina jurdica especializada e na jurisprudncia dos tribunais do pas, de acordo com os roteiros dos sistemas processuais civis contemporneos, a presente medida se torna inevitvel. Ademais, deve-se levar em conta que houve indcios de ameaas a terceiros que estariam envolvidos na apurao administrativa das irregularidades apontadas. Tais ameaas, ainda que tendo ocorrido de forma indireta, podem ocasionar o prejuzo da instruo do processo e, assim, corrobora-se ainda mais a incidncia do periculum in mora.

Consta da cota ministerial flagrante declarao do prefeito, que confessa claramente que houve uma forma de ameaa velada, conforme o termo prestado pelo mesmo s folhas 998/1002, ao douto representante ministerial desta Comarca. Demonstrando assim o periculum in mora da medida a ser tomada, conforme trecho descrito constante do termo de declarao: "que o declarante afirma categoricamente ser mentira que ele teria dito na frente de Juliana que "esses controladores esto procurando um jeito de levar um tiro na cara"; que em seguida o declarante disse a Ziney que So Jos dos Quatro Marcos e um lugar que ele no conhece muito bem e que h pessoa que gostam muito do declarante e que poderia tomar alguma atitude contra os controladores sem que o declarante controlar; o declarante cita por exemplo da situao da Comisso instaurada na Cmara contra o declarante, em que muito tempo depois tomou conhecimento atravs de terceiros que teria algum que estava disposto a fazer algo contra pessoas que estavam contra o declarante, que com tal aviso, o declarante no quis, de forma alguma ameaar Ziney, muito pelo contrrio, visava apenas alert-lo pra sita prpria segurana; da mesma forma, tomou conhecimento que a pessoa de "Pretinho" havia procurado Ziney atravs do prprio controlador e que "Pretinho" chama-se Edson e trabalha no DAE, em cargo comissionado; ..." Pelo princpio do "in dubio pro societate" latente no Direito Administrativo ptrio, somente o indcio de leso ao patrimnio pblico, bem supremo da coletividade, gera o segundo requisito da concesso da liminar, o fumus bom iuris. Cabe ressalvar ser indispensvel, nessa fase de cognio sumria, a prova cabal do ato mprobo, o que apenas ser averiguado por ocasio da sentena. Nesses termos, a configurao dos requisitos para a concesso da medida liminar pleiteada, como exigncia para o afastamento dos servidores envolvidos e a suspenso do contrato administrativo, no decorre do simples ajuizamento da ao de improbidade administrativa, ficando condicionada comprovao de que os requeridos estejam na iminncia de causar mais danos municipalidade. (...) Dessa forma, partindo ao exame do caso concreto se vislumbram os elementos indiciados de uma eventual tentativa de fraude ou de dilapidao de patrimnio pblico, como forma dos requeridos se escusarem de um efetivo ressarcimento ao errio, cujo dano alega o Ministrio Pblico ter sido por eles causado. Com efeito, com as devidas provas trazidas pelos depoimentos acostados na inicial, extrados do inqurito civil proposto pelo Ministrio Pblico, h motivos srios que efetivamente justifiquem a existncia de receio de dilapidao do patrimnio pblico e o risco de que tais irregularidades salientadas na exordial tornem a acontecer ou permaneam da forma como esto, configurando-se, assim, claramente risco de dano grave e de difcil reparao." (fls. 93/96) Em anlise documentao encartada nos autos, tenho que razo assiste ao agravante. Com efeito, o pargrafo nico do art. 20 da Lei n 8.429/92 autoriza o afastamento cautelar do agente pblico, quando esta se fizer necessria para assegurar o andamento processual, seja quando existam nos autos, prova de que este em decorrncia da funo que exerce, possa vir a manipular as testemunhas arroladas, ou tumultuar o trmite processual, intervindo assim na instruo processual. No o que se v dos autos. De fato, ressai da documentao juntada, que o recorrente , antes mesmo da interposio da ao civil pblica em trmite perante o juzo de primeiro grau, que se deu em 04/05/2012 (fl. 120), j havia tomado providncias no sentido de apurar os fatos narrados na inicial, seno vejamos: s fls. 101/107, constam ofcios convocando os Secretrios Municipais, Diretor do Departamento de gua e Esgoto e Procurador do Municpio, justamente para tratar de assunto referente a "prestao de servios de eletricista", tema da ao civil pblica, todos datados de agosto de 2011. Colhe-se, ainda, do documento de fl. 109, Ofcio n 269-11-GP, datado de 22/07/2011, endereado ao Secretrio Municipal de Fazenda, solicitando a "suspenso imediata dos pagamentos a empresa E. de Souza da Silva - Me at posterior deliberaes", empresa esta envolvida no caso em tela. Em novembro de 2011, foi expedida a PORTARIA N 465/2011, por determinao do prprio agravante, para instaurao de sindicncia para apurar o Processo de Auditoria Especial n 005/11. Assim, face as providncias tomadas pelo agravante, repita-se, muito antes da interposio da ao civil

pblica em primeiro grau, no se vislumbra o preenchimento dos requisitos exigidos no art. 20 da Lei n 8.429/92, porquanto no h qualquer evidncia de que esteja ele dificultando ou tumultuando o trmite processual, ao contrrio, tomando conhecimento das mencionadas irregularidades, tomou providncias. Da mesma forma, o argumento de que houve por parte do recorrente ameaa de "forma velada" s pessoas encarregadas da apurao administrativa das irregularidades apontadas, penso que o fato tambm no restou devidamente demonstrado, at porque, a auditoria na qual faziam parte "os terceiros ameaados", j foi concluda, no restando evidenciado que por conta das alegadas ameaas tenha ocorrido qualquer dificuldade na sua ultimao. Injustificvel, assim, no meu sentir, ao menos neste momento processual, a medida extrema, qual seja, o afastamento do agravante de sua funo de Prefeito, mesmo porque, o processo ter sua tramitao regular, com as penalidades aplicadas ao final, em sendo provadas todas as acusaes. DEFIRO, pois, o postulado efeito suspensivo, para que o agravante retorne ao cargo de Prefeito Municipal de Quatro Marcos, at deciso final deste agravo. Comunique-se o MM. Juiz da causa, requisitando-lhe, ainda, informaes, bem como, intime-se a parte contrria para apresentar resposta, tudo no prazo de 10 (dez) dias. Aps, vista douta Procuradoria Geral de Justia.

Cuiab, 25 de maio de 2012.

Des. JOS SILVRIO GOMES Relator 25/05/2012 Remessa Enviado para: QUARTA SECRETARIA CVEL . Obs: Recebido no QUARTA SECRETARIA CVEL. Em: 25/05/2012 s 17:27:43 pelo usurio 790