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Autor: Adroaldo Furtado Fabricio

Publicado em: 3/9/2005

justificao terica dos procedimentos especiais*

Adroaldo Furtado Fabrcio Doutor e Livre-Docente pela UFRGS; Advogado no Rio Grande do Sul

SUMRIO: 1. Ao, processo e procedimento. 2. Classificao dos procedimentos. 3. Critrios de eleio das causas. 4. Procedimentos especiais e juizados especiais. 5. Procedimentos especiais e autonomia do direito processual. 6. O sistema do CPC em tema de procedimento. 7. Procedimentos especiais na legislao extravagante. 8. Procedimentos especiais e cumulao de pedidos. 9. Concluses.

1. Ao, processo e procedimento. Na doutrina como na prpria legislao, a palavra ao tem-se prestado a variaes to notrias quanto indesejveis do ponto de vista da preciso da terminologia, at mesmo quando empregada por juristas de tomo ou em um mesmo texto legal. Entre essas mltiplas acepes, mostra-se particularmente persistente na linguagem forense, conquanto j abandonada pelos especialistas, a de conjunto ou complexo de atos que compem o juzo[1], qual melhor corresponderia a palavra processo. Na busca de um conceito integrado e abrangente, cogitou-se de caraterizar a ao, segundo os cnones lgicos da Escolstica, atravs da qudrupla abordagem pelos ngulos subjetivo (em que aparece como atributo do sujeito e seria um direito do autor), objetivo (em perspectiva de causa final, na qual a ao meio ou remdio jurdico), material (onde o conceito de ao se funde com o de pleito ou demanda) e formal (visualizando a ao como srie de atos ordenados no sentido da soluo do litgio). [2] Mais uma vez, como se pode ver neste ltimo enfoque, recai-se na identificao entre ao e processo, que terminologia atualizada e cuidadosa no tolera. Servem essas consideraes para lembrar a origem de expresses tantas vezes repetidas, como ao ordinria, ao especial, ao sumria e assim por diante -- que convm evitar, reservando-se o emprego do termo ao significado com o qual se tornou corrente na doutrina de hoje, ao menos entre os processualistas, a saber, o direito autnomo de agir em face do Estado-juiz a fim de pr em movimento o aparelho judicirio relativamente a determinada situao jurdica concreta.[3] H, pois, aes que do origem a processos cuja tramitao se submeter a procedimento ordinrio, sumrio ou especial.[4] Certo, pode-se aceitar, a bem da simplicidade, o emprego da palavra ao tambm no sentido correspondente ao enfoque objetivo, de causa final, da tetralogia escolstica, com o significado de meio ou remdio de que se serve algum para buscar a tutela daquilo que pensa e afirma ser o seu direito. Visto assim, facilmente se confunde o conceito de ao com o de pretenso de direito material -- embora a distino seja sempre possvel e necessria. assim que se explica, de resto, o uso repetido e geralmente aceito, no ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, do vocbulo ao seguido de expresso mais propriamente definidora do bem da vida cujo reconhecimento ou atribuio o autor persegue em juzo, ou da relao jurdico-material por ele afirmada: ao de consignao em pagamento, ao de depsito, ao de usucapio e assim por diante. Contudo, nota-se que a epgrafe do mesmo Livro anuncia procedimentos, nesse particular com impecvel correo. Esse um dos pontos em que o vigente Cdigo se revela superior tecnicamente a toda a legislao precedente, que invariavelmente falava de processos especiais. verdade que o emprego indiscriminado das duas palavras no raro, mas a distino existe e cumpre respeit-la, a bem da clareza das idias. Com efeito, o processo o conjunto mesmo dos atos entre si encadeados e orientados no sentido da soluo do litgio, ao passo que por procedimento se designam a forma, a ordem e a disposio dos mesmos na srie, variveis segundo as exigncias da relao de direito material a ser tratada ou segundo outras necessidades e convenincias que ao legislador tenham impressionado. Com efeito, variveis e multifrios so os provimentos jurisdicionais que podem resultar do processo civil, e a essa multiplicidade corresponde, por vezes, a necessidade de tambm variarem a quantidade, a substncia e a disposio dos atos conducentes quele resultado. O nmero, a natureza e a posio relativa que tais atos assumem no conjunto afeioam-se s diferenciadas necessidades, determinando ritos ou procedimentos.[5] O procedimento , pois, o contedo cujo continente o processo; aquele em relao a este como a dezena em face do nmero concreto -- que pode ser menor do que a dezena, ou conter mais de uma.[6] No correto, pois, afirmar-se que a distino meramente externa e formal. Ou que o discrime adotado no atual Cdigo de Processo Civil, ao adotar a denominao de procedimentos para designar os de seu Livro IV, s se destinasse a sublinhar a presena, neles, como caraterstica prpria, de atos especficos que os extremam do procedimento comum. No se perca de vista, alis, que o diploma legal citado jamais fala de processo comum, mas sim e sempre de procedimento comum, inclusive quando cuida de sua subdiviso em ordinrio e sumarssimo. H um trecho do citado Cdigo onde se usa com exclusividade a palavra procedimento, sem jamais aludir a processo ou ao: o Ttulo II do mesmo Livro IV, relativo chamada jurisdio voluntria ou graciosa. Esse um indicativo claro de que o legislador optou por uma diferenciao ntida entre os conceitos: com efeito, em se tratando de processo sem contraditrio e sem partes, embora se haja tomado o partido, por razes histricas, de manter essas figuras paraprocessuais no Cdigo, o mnimo a fazer-se era deixar clara a natureza atpica das mesmas. A inexistncia a de processo autntico, concebido como actum tria personarum, com pressuposto na lide, obriga a admitir que s se trata de procedimento, no processo. Bem por isso, alis, os textos submetidos quele Ttulo nunca aludem a partes, mas s a interessados. Falamos, pois, de procedimento no sentido em que o direito legislado emprega a palavra, significando forma de proceder. No rejeitamos a sugesto da doutrina moderna no sentido de que todo poder se exerce mediante um procedimento, caracterizando-se este como processo, desde que seja feito em contraditrio.[7] Mas essa , certamente, uma outra acepo, baseada em premissas metodolgicas diversas daquelas do legislador do CPC e, pois, inadequadas sua exegese: nessa perspectiva, seria necessrio admitir-se que toda atividade estatal se traduzisse em procedimentos, alguns processuais, outros no.

2. Classificao dos procedimentos. Em tema de procedimento (ou rito, ou forma do processo), a tcnica legislativa usual a de comear-se pela definio de um modelo procedimental bsico, destinado adoo na generalidade dos casos, verdadeiro rito-padro, para se estabelecerem depois, com base nele, as variaes por supresso, acrscimo ou modificao de atos, donde resultaro procedimentos mais ou menos distanciados do modelo fundamental, segundo a intensidade e nmero dessas alteraes. Em regra, o procedimento-tipo formal e solene, procurando cercar o exerccio da funo jurisdicional das mais amplas garantias e franquear s partes os mais largos caminhos de discusso, de prova e de impugnao das decises.[8] O procedimento assim estruturado - geralmente denominado comum ou ordinrio - serve ao volume maior e principal das causas, s situaes mais freqentes e destitudas de peculiaridades aptas a justificar um tratamento diferenciado. Por outro lado, como j ficou brevemente mencionado, esse procedimento por assim dizer genrico funciona tambm como um standard bsico, seja no sentido de que a partir dele se constrem os outros, especficos, seja porque em numerosos casos a diversidade destes em confronto com aquele parcial e condicionada, de tal sorte que o trmite processual, iniciado em forma diferenciada, retorna ao leito comum do rito bsico a partir de certo momento ou a depender de uma dada condio. A tudo isso se acresa que, exatamente por terem sido fixados como um modelo, os termos do procedimento especial prevalecem tambm no especial, na medida em que as regras jurdicas a este pertinentes sejam omissas: vale dizer, as normas do rito genrico enchem os vazios da regulao dos especiais, a estes aplicando-se subsidiariamente. No vigente CPC, o princpio vem expressamente consagrado no seu art. 273. O ordinrio (ou comum) no somente o procedimento de mais largo uso. tambm ele que fornece as regras aptas a reger, supletivamente, os demais ritos, nos aspectos em que estes no se achem especificamente disciplinados. Mais: sua caraterstica de modelo fundamental e sua aptido para assegurar as mais amplas garantias fazem dele o procedimento a ser adotado quando o autor pretenda cumular pedidos a que, em princpio, devam corresponder ritos diversos (CPC, art. 292, 2). Ao lado do procedimento ordinrio ou comum (desconsiderada, neste passo, a terminologia do CPC, para tratamento do tema de lege ferenda), pode-se construir um sumrio, ou mais de um, com diferentes graus de sumariedade. Busca-se atender, por essa via, a que, de um lado, em determinadas situaes, a prpria cognio sumria, limitada ou provisria, podendo-se por isso dispensar solenidades, abreviar prazos e restringir atuaes das partes (sumrio substancial); ou, em outra vertente, a que a urgncia da prestao jurisdicional em certas causas, a simplicidade real ou presumida de algumas ou a modesta expresso econmica e jurdica de outras apresentam-nas ao esprito do legislador como incompatveis com a lenta, solene e onerosa tramitao ordinria (sumrio formal)[9]. A rigor, no mais lato sentido da expresso, seriam tambm especiais os procedimentos assim construdos, sumrios ou sumarssimos, na medida em que

representam eles um desvio do modelo fundamental. Contudo, tem-se reservado aquela designao, em regra, a procedimentos institudos de modo especfico e individualizado para o trato de determinadas causas, em que a pretenso jurdico-material apresenta peculiaridades tais que exijam uma particular forma de tratamento em juzo. Embora pertena obviamente ao legislador do processo a escolha dessas causas, igualmente claro que s no Direito Material pode ele encontrar os elementos indicadores da necessidade ou convenincia de estabelec-los em correspondncia com determinadas aes (rectius, pretenses de Direito Material).[10] Em regra, o problema de ser ou no ser completa a cognitio no se acha envolvido, influindo, isto sim, na criao das formas sumrias. A cognio, nos processos submetidos a rito especial, costuma ser plena em profundidade e, se isto no ocorre em alguns casos, o dado meramente acidental. O que pode haver limitao em extenso da cognitio, pela razo de ser por hiptese limitado o prprio objeto do pedido.[11][ 3. Critrios de eleio das causas. No provvel que se possam sistematizar com xito os vrios motivos que podem levar o legislador adoo de procedimentos especiais. O que acima ficou dito sobre a influncia, nessa matria, da especial configurao da relao jurdica material contenciosa apenas aponta o mais razovel dos critrios e o que talvez devesse ser o nico, pois s ele se justifica plenamente do ponto de vista doutrinrio. Alis, em princpio, a generalizao do procedimento ordinrio deveria ser a mais ampla possvel, com a decorrente reduo dos ritos especiais. Estes, ainda nos limites do aludido critrio, s estariam justificados quando aquele fosse absolutamente inadequado para o tratamento em juzo da matria considerada. [12] A verdade, entretanto, que os legisladores no se orientam somente por essa diretriz. O peso da tradio histrica, com as complicaes e incongruncias decorrentes de mltiplas fontes de influncia, nem sempre coevas e entre si coerentes; a eventual interpenetrao, em um mesmo processo, de elementos de diversas modalidades de tutela jurisdicional (de cognio, de execuo e de cautela); razes de convenincia momentnea e local, com carter meramente emergencial; at mesmo a simples impacincia do legislador frente morosidade do aparelhamento judicirio em contraste com a presso da demanda social - tudo influi no sentido de retirar da vala comum do rito ordinrio um nmero crescente de aes, em antagonismo com a recomendao da doutrina, esta cada vez mais inclinada reduo numrica dos tipos procedimentais como imperativo da simplificao e da racionalizao.[13] No h negar, por certo, a possibilidade de uma correta sistematizao, seja a partir da intrnseca irredutibilidade de certos procedimentos ao ordinrio,[14] [seja com base na idia de excees reservadas, embora esta acabe por conduzir suposta sumariedade de todo procedimento especial.[15] O que no se pode aceitar a proliferao catica e indiscriminada, submissa a razes sem qualquer compromisso cientfico. Nem se defende o meter fora no trmite ordinrio, qual em leito de Procusto, causas que no podem ser nele eficientemente tratadas, ou para as quais ele representa uma demasia. Tambm no se nega que a complexidade crescente da economia, com a decorrente multiplicao dos tipos negociais e fatos jurdicos, freqentemente se reflete nos domnios do processo, de modo a impor a criao de modelos procedimentais igualmente novos. Conviria, entretanto, que se resistisse mais a essa tendncia multiplicadora, compensando-se-a, outrossim, com a reviso dos procedimentos especiais cuja sobrevivncia talvez j no corresponda a uma necessidade real e presente da vida. bem provvel, de resto, que a modernizao do procedimento ordinrio, escoimado de seus excessos de formalismo e de solenidade, enriquecido de recursos tecnolgicos de h muito disponveis mas ainda no incorporados a ele, tornasse dispensveis e superados alguns dos atuais procedimentos diferenciados. Isso porque, sem dvida, a morosidade e a ineficincia do pesado e obsoleto processo comum, de mos dadas com o crnico dficit de recursos materiais disposio do Judicirio, so seguramente responsveis, em parte deveras significativa, pela proliferao dos ritos especiais onde nem sempre existe uma verdadeira incompatibilidade com aquele. A especialidade do rito no mais, em tais casos, do que um expediente de fuga aos inconvenientes do ordinrio, assim como em tempos foi, e por inrcia ainda , a forada e indiscriminada adoo de ritos sumrios sem a correspondente sumariedade da cognio.[16] O aprimoramento tcnico da legislao processual, tambm em outros aspectos, poderia contribuir para a reduo numrica do elenco dos procedimentos especiais. Estes so conseqncia, em alguns casos, de invaso do processo de conhecimento por elementos pertencentes ao executrio ou ao cautelar. Disso tivemos exemplo na velha ao executiva do nosso primeiro cdigo nacional de processo, e ainda o temos na ao de nunciao de obra nova, que bem poderia seguir o procedimento-padro, no fora o fato de incorporar medida de ordem nitidamente cautelar, que melhor se acomodaria no seu campo especfico, a exemplo do Direito Portugus.[17]

4. Procedimentos especiais e juizados especiais. Ao lado dos procedimentos especiais de que temos at aqui tratado, cuja justificao se encontra na especificidade da relao jurdico-material a ser tratada, vem-se impondo rapidamente uma nova categoria, aquela dos procedimentos que, a mais de serem especiais, devem ser conduzidos por juzos tambm especiais. No se trata de simples acrscimo categoria dos processos que se precisavam acomodar formalmente configurao diferenciada do rgo julgador (feitos da competncia do Tribunal do Jri, processos da competncia originria dos colegiados etc.): aqui, procedimento e juzo so especificamente criados um para o outro, com vistas a um determinado objetivo e no pressuposto de que a operao de um supe a presena do seu correspectivo. Tal o caso dos juizados especiais e de pequenas causas, umbilicalmente ligados ao procedimento que para eles se criou, especial e exclusivamente. No Direito Comparado, seus equivalentes estariam, verbi gratia, nos small claim courts da prtica norte-americana e talvez nos multisseculares Tribunales de las Aguas de Espanha, particularmente o de Valncia.[18] O modelo adotado no Brasil corresponde, a toda evidncia, a mais outra tentativa de fuga lentido e complexidade do rito comum e ao congestionamento invencvel dos tribunais ordinrios, buscada tambm por via de uma verdadeira mudana de cultura, envolvendo a criao de juzos imbudos de novas concepes e mentalidade menos comprometida com o passado e com o tradicional.[19] No quer isso dizer que se haja optado por uma alternativa jurisdio do tipo que vem sendo preconizado, um tanto apressadamente, por alguns especialistas: a atividade da qual se cuida rigorosamente jurisdicional, desenvolvida pelos mecanismos estatais voltados composio dos litgios, embora com algumas notas de suma originalidade. No Brasil, a pioneira introduo desses procedimentos e juzos, ainda em carter absolutamente informal e sem respaldo legislativo, se fez no Estado do Rio Grande do Sul, sob os auspcios da respectiva Associao de Juzes (AJURIS).[20] Mesmo despidos de qualquer autoridade formal, os ento chamados conselhos alcanaram notvel xito, suscitando um debate nacional donde se originou a edio da Lei n 7.244/84, institucionalizadora dessa modalidade de prestao jurisdicional. Confirmando seu pioneirismo no assunto, o Rio Grande do Sul veio a ser tambm o primeiro Estado a editar lei local disciplinando o Sistema de Juizados de Pequenas Causas, que entraria em funcionamento efetivo em 1986, novamente com absoluta primazia nacional. A experincia viria a demonstrar que a idia-fora de melhorar as condies de acesso jurisdio envolvia necessariamente uma nova postura, uma nova filosofia e uma nova estratgia, tudo a pressupor uma concepo tambm renovada da prpria funo jurisdicional, exatamente como fora previsto,[21] como de igual modo antevista fora, por razes idnticas, a tenaz resistncia oferecida ento e ainda hoje inovao, por parte dos setores mais ortodoxos da doutrina processual e da comunidade forense.[22] Revelou o sistema, outrossim, uma inesperada utilidade como fecundo laboratrio de experincias para solues e praxes que j comearam a ser absorvidas pelo processo civil geral e incorporadas ao dia-a-dia da prtica judiciria. A idia se imps pelos seus bons resultados, a ponto de subir sua expresso legislativa hierarquia de norma constitucional, j no como simples autorizao, mas na figura de determinao imperativa de implantao dos novos rgos judicirios, inclusive com a extenso de sua competncia, mutatis mutandis, esfera criminal (Constituio da Repblica, art. 98, I).[23]

5. Procedimentos especiais e autonomia do direito processual. parte as objees j lembradas adoo de procedimentos especiais e sobretudo sua descontrolada multiplicao - ligadas a aspectos eminentemente pragmticos da atividade forense, eventualmente embaraada por essa pletora de ritos e formas - outra restrio j lhe foi feita no puro plano terico, questionando em termos estritamente tcnico-jurdicos a admissibilidade do procedimento especial como categoria. Assim, certos setores da doutrina vem na existncia de tais procedimentos uma concesso idia de subordinao do Direito Processual ao Direito Material. Vista desse ngulo a questo, seria incompatvel com a idia de autonomia a diferenciao de procedimento com base nas peculiaridades do direito subjetivo material afirmado pelo autor: representaria isso uma intromisso dos critrios do direito dito substantivo na soluo de um problema estritamente processual. A crtica aduz, outrossim, que a rigidez caracterstica dos procedimentos especiais limita a atividade do rgo jurisdicional, prendendo-a a regras rituais determinadas antes mesmo de se saber se as normas de Direito Material invocadas so efetivamente aplicveis ao caso concreto, dvida que s o julgamento de mrito poder suprimir em definitivo.[24] O primeiro ponto da objeo leva longe demais a idia de autonomia, alm de desconsiderar o grande paradoxo de que o processo, sendo busca da verdade, nada mais , enquanto tramita, do que um sistema de verdades provisrias, continuamente aperfeioadas. E, mais, dessa idia extrai conseqncias que no so necessrias. Autonomia no antinomia. Os campos, ramos ou departamentos em que se distribui a cincia jurdica no so estanques e incomunicveis; ao contrrio, interpenetram-se e mutuamente se influenciam. Tenha-se presente, de resto, no atinente especificamente s fronteiras entre Direito Material e Direito Processual, que elas nem sempre se apresentam precisas e ntidas, existindo ainda territrios disputados, como o da prova e o da legitimatio ad causam, apenas para exemplificar. Nada h de estranho, portanto, em que se atenda, na disciplina do procedimento, a eventuais particularidades do Direito Material segundo afirmado pelo autor, que talvez tornem a relao jurdico-substancial insuscetvel de tratamento judicial eficiente e adequado dentro do procedimento genrico. Para sustentar-se a autonomia do Direito Processual no necessrio negar-lhe o carter instrumental que todos lhe reconhecem. O segundo aspecto da crtica radica no insupervel e fascinante paradoxo de s se poder saber o que h para julgar depois que se julgou. Antes disso, tudo se tem de basear na razo afirmada pelo autor, tomada como se verdade fosse. E no apenas para a identificao do procedimento a ser seguido, mas igualmente para uma vasta gama de efeitos outros: definio da competncia do foro e do juzo, fixao do valor da causa, necessidade ou no de oitiva do parquet, verificao das condies da ao e assim por diante. Se exato que o processo eminentemente dialtico, e assim precisa ser para

alcanar seu objetivo final de superao do litgio segundo o Direito, no menos certo que lhe impossvel prescindir, at que se chegue a tal resultado, das verdades provisrias oferecidas pelas partes. Nisso se baseia, alis, a doutrina contempornea da ao e de suas condies. E nisso, de resto, talvez residam todo o tormento e a glria toda dos operadores e estudiosos do processo. Relativamente a qualquer ao submetida a determinado rito especial, quando a lei do processo remete ao Direito Material para a identificao das hipteses do seu cabimento, quer significar que o autor s ser admitido a demandar sob tal procedimento descrevendo uma fattispecie correspondente a algum dos modelos abstratos inserveis no rito considerado. E no, naturalmente, que dita afirmao tenha de ser sempre verdadeira. No h confundir a indagao sobre se o procedimento foi adequadamente escolhido (vale dizer, se est ajustado espcie de pedido formulada) com esta outra sobre se o autor tem realmente o direito que invoca (isto , se o pedido dever ser julgado procedente)[25].

6. O sistema do CPC em tema de procedimento. O legislador do Cdigo pensou poder prescindir de uma parte geral em que se reunissem as disposies aplicveis generalidade dos processos. Disso resultou que muitas dessas regras, porque indispensveis, restaram perdidas e dispersas em vrios pontos do texto, por vezes deveras surpreendentes e sob epgrafes de todo inadequadas. Assim, h um livro intitulado Do processo de conhecimento que inclui regras genricas, aplicveis inclusive a outros processos que no o de conhecimento. Outrossim, outro livro, o quarto, exibe a epgrafe Dos procedimentos especiais, como se estes fossem todos estranhos ao processo de cognio. Anota-se, mais, a extrema impropriedade do art. 274, que faz entender seja o procedimento ordinrio o mesmo para os processos de declarao e executrio, pela aluso ao Livro II. A prpria meno ao Livro I despropositada, j que ali no se cuida apenas do procedimento ordinrio, tendo abrangncia geral muitas de suas regras, e aludindo algumas outras, claramente, a procedimento diverso do ordinrio. Todos esses equvocos decorrem da inexistncia de uma parte geral.[26] Objeo semelhante pode ser feita ao art. 270, que, alm de absolutamente desnecessrio, encerra proposio de todo em todo incorreta. Desnecessrio porque no precisa a lei anunciar previamente do que vai tratar a seguir;[27] incorreto por colocar a categoria dos procedimentos especiais ao lado do processo de conhecimento, do executrio e do cautelar, como se constitussem aqueles uma quarta classe pertencente mesma catalogao em que se inserem as demais. de justia ressaltar, j que o autor do anteprojeto tem suportado sozinho e por vezes imerecidamente o peso da crtica, que a incongruncia no constava do texto remetido ao Congresso Nacional: foi na Cmara dos Deputados que o artigo recebeu o esdrxulo acrscimo da parte final. Como quer que seja, o sistema incorporado ao CPC, na classificao dos procedimentos, inovou em relao legislao precedente e at mesmo em face da doutrina assentada. A primeira grande diviso se faz em procedimento comum e especial; s em um segundo momento, como subclassificao, vai surgir meno ao procedimento ordinrio, integrando juntamente com o sumarssimo aquela primeira categoria. Da que a expresso procedimento comum no se refere a um determinado rito ou forma processual; designa, isto sim, uma categoria abstrata que abarca dois tipos de procedimento. Inexiste, j se v, pelo menos em teoria, uma tripartio em ordinrio, sumrio e especial, como da tradio e da doutrina. A esse resultado nosso Cdigo s chega em duas etapas distintas de classificao, pois as duas primeiras classes se agrupam sob a denominao de comum. Importa, pois, evitar a confuso (na qual, alis, o prprio legislador incidiu algumas vezes) que resulta da falsa sinonmia entre comum e ordinrio: aquela classe contm esta subclasse, sendo, pois, mais extensa do que ela. Nenhuma vantagem prtica se extrai dessa complicao classificatria. Do ponto de vista dos procedimentos especiais, que aqui nos interessam prioritariamente, o dado importante a subsidiariedade do leito comum que o procedimento-padro: a ele retornam aqueles sempre que no haja regulao especfica em sentido diverso; no modelo geral que se buscam as regras para encher os vazios da regulamentao dos especiais e sobre a plataforma comum que se constrem as formas diferenciadas. O sistema do Cdigo cria dvidas sobre qual seja esse standard: o procedimento comum ou o ordinrio? Em regra, ser o ordinrio, pela razo j mencionada de no existir, como categoria concreta, procedimento comum. Pode-se at admitir que, para determinadas situaes excepcionais, esse papel possa ser desempenhado pelo sumrio, mas nunca pelo comum.

7. Procedimentos especiais da legislao extravagante. As codificaes no costumam ser exaustivas, nem mesmo devem aspirar a semelhante objetivo. Ainda pertencendo ao ramo do Direito cuja codificao se empreende, determinadas matrias podem e outras devem merecer regulao em separado, mediante leis especiais. Sucede que, embora tenham os Cdigos tambm o escopo de reunir em um s corpo de normas, de modo ordenado e sistemtico, todas as disposies pertinentes a determinada rea jurdica, igualmente certo que eles se vocacionam a uma certa permanncia temporal, a um mnimo de estabilidade e fixidez. Ora, consabido que determinados aspectos da realidade social podem achar-se, no momento da codificao, em fase transitiva ou de rpida mutao, o que desaconselharia a sua incluso no cdigo. Quando se fotografa uma realidade esttica ou em movimento lentssimo (uma montanha, um cmoro de areia), pode-se contar com a fidelidade da representao fotogrfica ao modelo por longo tempo. No assim quando o objeto fotografado est em mutao ou em movimento rpido (o pr-do-sol; um campo de neve). Tambm a realidade social apreendida e normatizada pelo codificador permanecer por maior ou menor tempo tal como se achava em tal momento, segundo o grau de estabilidade que tenha alcanado em cada um dos seus aspectos particulares. igualmente exato que determinados institutos jurdicos, conquanto pertencentes ao ramo do Direito coberto pela codificao e razoavelmente estabilizados em sua evoluo, so marcados por singularidades de tal ordem que no passariam sem dano pelo processo de uniformizao sistmica que a codificao supe. Essas originalidades podem dizer respeito ao Direito Material ou ao Processual, mas mesmo aquelas se comunicam inevitavelmente ao campo do processo e, mais especificamente, ao do procedimento. Nessa perspectiva, merecem especial ateno alguns institutos recentemente elaborados pelo Direito legislado nacional, ou para ele importados, e por isso ainda em fase de desenvolvimento ou adaptao, bem como alguns outros que, conquanto antiqssimos, merecem uma especial ateno do Poder Pblico em razo da carga de interesse social que nele se envolve. Exemplo da primeira espcie poderia ser o contrato de alienao fiduciria: da segunda, a locao residencial. Tanto em um como em outro caso, embora por motivos diversos, a regulao dos institutos no se integra ao direito codificado, permanecendo em leis esparsas. E da si resultar a edio, relativamente a cada um deles, de lex specialis de contedo misto, regendo tanto os aspectos de Direito Material quanto aqueles pertinentes ao processo. Vem a ser essa uma outra e prolfica fonte de procedimentos especiais. No se pode negar legitimidade, em princpio, a essa vertente, desde que efetivamente se trate de institutos diferenciados por alguma das notas apontadas. Cumpre advertir, uma vez mais, que o condenvel o exagero e a desateno do legislador ao interesse da sistematizao e relativa uniformizao dos procedimentos, a fim de que no se caia na situao catica denunciada por Ramos Mndez[28] e muito semelhante quela que vivenciamos no Brasil.

8. Procedimentos especiais e cumulao de pedidos. Tendo em conta sobretudo o interesse da economia, as leis do processo autorizam e de certo modo estimulam a cumulao de pedidos no mesmo processo. Os resultados dessa salutar poltica legislativa, entretanto, podem ser em grande parte comprometidos pela existncia de procedimentos diferenciados. O ponto de contato entre os dois temas est em que a acumulao objetiva de demandas est condicionada identidade de rito ao qual se deva submeter a tramitao de cada um dos pedidos formulados (CPC, art. 292, 1, inc. III). Admite-se, porm, que a cumulao se d ainda quando inexista tal identidade dos procedimentos prescritos desde que o autor, mediante opo pelo rito ordinrio, enseje a uniformizao procedimental. No fito de favorecer a cumulao e, por via dela, os interesses da economia, da simplificao e da preveno de julgados conflitantes, faculta-se ao autor, se o prefere, fazer adotar para todos os pedidos em concurso o rito ordinrio, com implcita renncia ao procedimento especial a priori indicado para algum ou alguns deles. A regra jurdica em foco implica duas idias: a de que todo procedimento especial institudo em prol do autor, e portanto disponvel a lbito deste, e a de serem todos os procedimentos especiais redutveis ao ordinrio. Mas, conquanto no esteja a opo condicionada anuncia do demandado, pelo menos o segundo desses postulados no de aceitar-se com tal amplitude. Pode suceder que o ru seja interessado, qui mais do que o autor, na adoo de procedimento diverso do ordinrio[29]. Casos h, convm lembrar, em que a angularizao da relao processual s se pode dar aps satisfeito algum requisito, a cargo do autor, condicionante da citao; o que se d, verbi gratia, na ao de substituio de ttulo ao portador e nos embargos de terceiro: na estrutura dos correspondentes ritos especiais, h exigncia da prvia justificao de determinados pressupostos, sem o que o ru sequer ser citado (arts. 909 e 1.050 do CPC). Pode-se lembrar, mais, que o procedimento especial das aes possessrias enseja ao ru, sem reconvir, postular a proteo interdital para a sua prpria posse e a indenizao de danos (art. 922). H que pensar duas vezes, portanto, antes de afirmar-se que o rito especial s interessa ao autor e por isso sempre unilateralmente disponvel. Em casos como os apontados, nem sempre de se admitir, sem anuncia do ru, a substituio do rito, mesmo que para possibilitar cumulao. Por outro lado -- e esse o ponto que ora mais interessa -- h determinadas aes intrnseca e irredutivelmente submetidas ao procedimento especial, impraticvel a converso para o ordinrio. Resulta, pois, que elas so tambm inacumulveis com outras sujeitas a diverso procedimento. Bastaria lembrar um exemplo dramtico: o mandado de segurana. Ou indagar-se da possibilidade de processar-se ordinariamente uma ao de usucapio, com as

imanentes e impostergveis providncias do art. 942 do CPC[30], ou de ajustar ao procedimento genrico atos e prazos como os do seu art. 915. J o Cdigo de 1939 continha norma similar enfocada (art. 155, pargr. nico), de aparncia igualmente liberal e irrestrita. Mas os tribunais cedo descobriram a irredutibilidade de alguns procedimentos especiais ao ordinrio e tiveram de vetar, por impossibilidade de uniformizao do rito, cumulaes requeridas sob a invocao daquele dispositivo[31]. E mesmo os setores da doutrina que prestigiam sem ressalvas o chamado princpio da preferibilidade do rito ordinrio e da plena disponibilidade do procedimento, independentemente do consensus partium, recuam frente a certas hipteses[32]. A acumulabilidade de aes a que correspondem diferentes formas de processo - vale dizer, a incidncia do art. 292, 2, - s possvel, em verdade, quando entre os procedimentos envolvidos no se ache nenhum dos irredutveis ao ordinrio ou dos institudos tambm no interesse e benefcio do demandado, ou em contemplao do interesse pblico.

9. Concluses. do maior interesse, no apenas a bem da simplificao e da operacionalidade do processo, mas tambm na busca do aprimoramento tcnico do sistema, que os ritos especiais se reduzam a nmero bem menor do que o atualmente existente, de acordo, alis, com uma tendncia mundial. Isso no significa, porm, que se deva condenar ao desaparecimento essa categoria. O que se impe uma criteriosa seleo dos casos para os quais o trmite ordinrio seria realmente inadequado ou superabundante em atos e formalidades. Em princpio, o critrio dessa seleo ter sempre de levar em conta as particulares necessidades do trato em juzo da relao de direito material considerada. Tambm se justifica, embora no na enorme quantidade hoje conhecida, a prescrio legal de procedimentos especiais para determinadas causas ligadas a institutos de direito material ainda no completamente sedimentados na legislao nacional, e por isso no codificados. aceitvel que leis extravagantes regulem no mesmo texto os aspectos de direito material e aqueles de processo atinentes ao mesmo instituto. Igualmente justificvel, e recomendvel mesmo, que se mantenham procedimentos especficos para as causas submetidas aos juizados especiais e de pequenas causas, com mxima nfase na simplificao, oralidade e busca da conciliao. No compromete de modo algum a autonomia do direito processual a existncia de procedimentos cuja escolha se determina pela natureza da pretenso de direito material, desde que essa apenas uma das muitas e inevitveis opes que s se podem fazer a partir dessa referncia. (Abril de 1994)

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Artigo publicado no Mundo Jurdico (www.mundojuridico.adv.br) em 26.04.2003

-------------------------------------------------------------------------------* Conferncia proferida no Congresso Nacional de Processo Civil - 20 anos de vigncia do CPC, Rio de Janeiro, dezembro de 1994. [1] Cf. Rezende Filho, Curso de Direito Processual Civil, vol. 1, p. 142, 9 ed. [2] A sugesto de Joo Mendes de Almeida Jr., em seu Direito Judicirio Civil, 2 ed., p. 96. [3] Ainda esse nvel de preciso insatisfatrio: na verdade, o direito de agir, abstrato e autnomo, coisa diversa da ao, movimento fsico que se passa no mundo dos fatos, necessariamente concreto. Sobre isso, cf. nosso Extino do processo e mrito da causa, no volume Saneamento do processo - estudos em homenagem ao Prof. Galeno Lacerda, p. 44-45 (item 15). [4] Cf. nosso Doutrina e prtica do procedimento sumarssimo, ps. 15 e segs. e, com notvel preciso, Cndido Dinamarco, Fundamentos do processo civil moderno, ps. 272 e segs. Procedimento forma, e a forma s til na medida em que serve efetiva composio dos litgios segundo a lei (cf., descontando-se alguns exageros, Plauto Faracco de Azevedo, Justia distributiva e aplicao do direito, ps. 129 e segs.). [4] Nesse sentido, Calmon de Passos, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil (Forense), vol. III, p. 5. Tambm Hamilton de Moraes e Barros, Aspectos gerais dos procedimentos especiais em face do novo Cdigo de Processo Civil, Revista Forense, n. 247, p. 13; Joo Mendes, Direito Judicirio Civil brasileiro, p. 227; Eduardo Pallares , Diccionario de Derecho Procesal Civil, p. 635. O conceito no substancialmente diverso entre os processualistas penais: cf. Hlio Tornaghi, Instituies de processo penal, vol. II, p. 307-308; Tourinho Filho, Prtica de Processo Penal, p. 126; Magalhes Noronha, Curso de Direito Processual Penal, p. 228; Miguel Fenech, El proceso penal, p. 185.

[6] A metfora de Carnelutti, Instituciones del nuevo proceso civil italiano, trad. Guasp, p. 244. [7] Cf. Cndido Dinamarco, A instrumentalidade do processo, p. 178, pedindo argumentos a Elio Fazzalari, Istituzioni di Diritto Processuale, ps. 22 e segs., e a Feliciano Benvenutti, Funzione amministrativa, procedimento, processo, in Rivista Trimestrale di Diritto Pubblico, 1952. Mais recentemente, entre ns, Aroldo Plnio Gonalves, Tcnica processual e teoria do processo, ps. 102 e segs. [8] El juicio ordinario se basa y se ha basado siempre en el deseo de acabar para siempre con el litigio entre las partes de manera judicial, de tal modo que no sea posible un nuevo proceso sobre el punto resuelto (a excepcin de los remedios extraordinarios de revisin). Por ello es de se desear en l la mayor extensin en el desarrollo de las pretensiones, de tal modo que todas las relaciones litigiosas sean resueltas. Por ello se permite a las partes completar del mejor modo posible sus sistemas de defensas; por ello son amplios los medios de impugnacin y los plazos que los hacen accesibles; por ello se da a elegir a las partes entre toda una diversidad de medios de prueba. El conjunto justifica una copiosa serie de formalismos, preclusiones, providencias jurisdiccionales etc. (Fairn Guilln, El juicio ordinario y los plenarios rpidos, p. 53). 10 Id., ib., ps. 54 e segs. Cf. tambm nosso citado Doutrina e prtica do procedimento sumarssimo, ps. 17 e segs.

[10][10] A questo est a colocada em termos ideais. Na realidade do Direito legislado, freqentemente aparecem, ao lado desses procedimentos institudos por necessidade ou em ateno a uma real convenincia, alguns outros que s se conservam e se explicam por simples inrcia histrica ou por razes ainda menos aceitveis de lege ferenda. Disso trataremos a seguir no texto. [11][11] Vejam-se, entretanto, as ponderaes de Ovdio A. Baptista da Silva, Procedimentos especiais - exegese do Cdigo de processo Civil, identificando sumariedade substancial nos procedimentos especiais. A essa sugesto aderiu Jos de Moura Rocha, Sobre procedimentos especiais, no Anurio do Mestrado em Direito da UFPE, n 5/92, p. 171. [12][12] Cf. Joo Bonum, Direito processual civil, vol. 2, p. 173, e a excelente lio de Galeno Lacerda sobre o princpio da adequao, nos Comentrios

ao Cdigo de Processo Civil, vol. VIII, t. I, p. 32 e segs.; Moraes e Barros, Aspectos gerais dos procedimentos especiais, in Revista Forense, n 247, p. 13. Com referncia ao direito espanhol, mas com pertinncia universal, Francisco Ramos Mndez faz cida crtica proliferao desordenada dos procedimentos especiais -- que, alis, ele identifica como vezo comum aos pases latinos: En este momento, lo que necesitamos es un catlogo, es decir, un vademecum, para saber qual es el procedimiento especial adecuado para cada situacin. Sin embargo, los Cdigos no nos sirven porque la mitad de los procedimientos especiales no vienen en el catlogo y hay que ir buscarlos en leyes especiales. (La reforma de los procesos civiles especiales, in Justicia, 1990, vol. II, p. 264, iniciado p. 263). [13] Cf. Pontes de Miranda, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil (de 1973), t. XIII, p. 3. De resto, foi oportunamente lembrada a inspirao nitidamente ideolgica de alguns procedimentos diferenciados: Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, Procedimento e ideologia no direito brasileiro atual, in AJURIS, n 33, ps. 79 e segs. [14] Cf. Friedrich Lent, Diritto processuale civile tedesco, p. 328. [15] Cf. Moura Rocha, Sobre os procedimentos especiais, e Ovdio Baptista, Procedimentos especiais, retro citados nota 11. Este ltimo desenvolve a idia tambm em seu Curso de processo civil, vol. I, p. 97 [16] Quanto mais lento e ineficiente seja o sistema processual como um todo, mais forte e incoercvel se manifesta a tendncia a desbord-lo mediante a derivao para os ritos sumrios formais ou especiais abreviados, como expediente de fuga ao procedimento ordinrio. Fartamente o exemplifica Fairn Guilln ao longo de seu excelente estudo citado nota 7. Exemplo dramtico nos d tambm o ocorrido no Uruguai, quando em vigor o seu vetusto e s recentemente revogado estatuto processual. J obsoleto ao nascer (cf. Eduardo J. Couture , na Exposicin que acompanhou seu excelente mas malogrado Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, publicado em 1945, e, sobre esse mesmo trabalho, Enrique Vescovi, Derecho Procesal Civil, vol. 1, p. 111) e tendo ultrapassado um sculo de vigncia, deu azo ao surgimento de uma pletora de leis especiais, muitas delas supressivas da cognio (mediante generosa e desordenada criao de ttulos executivos extrajudiciais), outras instituidoras de infindveis procedimentos sumrios formais, outras ainda recorrendo ao uso e abuso do modelo monitrio ou do encurtamento de prazos -- tudo no esforo de escapar aos pesados e morosos trmites do velho Cdigo. O exemplo uruguaio particularmente ilustrativo, pois o processualista Luiz Alberto Viera, ao analis-lo, adianta que todos esses tentames revelaram-se improfcuos. (Sobre el proyecto de nuevo cdigo de procedimiento civil uruguayo, in Revista de Processo, n 4, ps. 164 e segs.). [16] Precisa, no particular, a observao de Clvis do Couto e Silva, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. XI, t. I, p. 6. Semelhante, alis, a soluo italiana, onde tanto o embargo de obra nova como a cauo de dano iminente tm tratamento tpico de aes cautelares (cf. Mario Dini, La denunzia di danno temutto, p. 101 e segs.). Quanto viabilidade da reduo ao comum dos procedimentos interditais, ou da maioria deles, v. Fairn Guilln, Temas del ordenamento procesal, t. II, ps. 653, 756 e 767.

[18] A quase inacreditvel experincia dessa jurisdio consentida e de seus magnficos resultados ao longo de um milnio foi analisada em detalhe por Fairn Guilln, El tribunal de las aguas de Valencia y su proceso, passim.

[19] Cf. Mauro Cappelletti e Bryan Garth, El acceso a la justicia, ps. 101 e segs. [20] Cf. Apody dos Reis, O processo das pequenas causas: relato da primeira experincia, in Revista AJURIS, n 26, p. 28. [21] V. g., por Kazuo Watanabe, em prefcio ao livro Manual das pequenas causas, de Cndido Dinamarco. [22] Por exemplo, Rogrio Lauria Tucci, nos primeiros captulos de seu Manual dos juizados especiais de pequenas causas. [23] Cf. Alcides de Mendona Lima, O Poder Judicirio e a nova Constituio, ps. 60-61. [24] [25] Sobre isso, disserta com clareza e preciso inexcedveis Jos Alberto dos Reis, Processos especiais, vol. I, p. 16. O grande jurista disseca, nessa pgina e nas antecedentes, com exemplar exatido, a distino entre o erro de forma e o erro de fundo. O tema foi tambm tratado pelo mestre de Coimbra em seu Comentrio ao Cdigo de Processo Civil, vol. II, ps. 470 e segs., e no Cdigo de Processo Civil anotado, vol. 2, p. 289. [26] Cf. Calmon de Passos, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. III, ps. 14 a 16; Barbosa Moreira, Antecedentes da reforma processual e sistemtica geral do novo Cdigo de Processo Civil, in Revista do Instituto dos Advogados Brasileiros, n 31, p. 7 e segs.; nosso Doutrina e prtica do procedimento sumarssimo, p. 41 e correspondente nota 45. [27] Luiz Antnio de Andrade ponderou, com razo, no ser funo de um artigo de lei adiantar a matria a ser tratada nos subseqentes, aduzindo que, se pertinente, a regra deveria figurar no incio do Cdigo. Essas idias foram defendidas, sem xito, pelo ento Deputado Clio Borja e, na Cmara Alta, pelo Senador Nlson Carneiro (cf. Paulo C. A. Lima, Cdigo de Processo Civil -- crtica -- exegese, p. 151, e Calmon de Passos, Comentrios e vol. cit., p. 6-7). [28] Retro, nota 12. [29] Cremos hav-lo demonstrado. quanto aos casos do art. 275 do CPC, em nosso Doutrina e prtica do procedimento sumarssimo, ps. 58 e segs. [30] O art. 943, pargr. nico, diz, verdade, que se observar o procedimento ordinrio, mas bvio que a regra jurdica s se pode referir tramitao posterior s aludidas providncias, nas quais se identifica precisamente o carter especial do procedimento tratado no captulo. [31] Por exemplo, o TJSP inadmitiu a cumulao da ao de prestao de contas com a cominatria para prestao de fato (RT, 391/129); da ao investigatria de paternidade com a de alimentos (RT, 378/190); da ao de interdio com outra de rito ordinrio (RT, 241/304); da ao de dissoluo de sociedade com a de prestao de contas (RF, 136/163); da consignatria com a de resciso de compromisso de compra e venda (RT, 200/458). O Supremo Tribunal Federal julgou incumulvel ao possessria com a finium regundorum (RF, 135/436); o TJRJ (antigo) rejeitou o acmulo de ao executiva com pedido de falncia (RF, 144/370); o TJSC fulminou a cumulao de mandado de segurana e ao de reparao de danos (Alexandre de Paula, Cdigo de Processo Civil anotado, vol. I, p. 97, n 44). J na vigncia do atual Cdigo, o TJRS negou a cumulabilidade da especialssima ao investigatria da Lei n 883/49 com a de indenizao dotal, pelo interessante fundamento da impossibilidade de manter-se o segredo de Justia, que a lei impe primeira, se adotado o rito ordinrio (Rev. de Jurispr. do aludido Tribunal, 60/366); o mesmo pretrio recusou cumulabilidade ao de perdas e danos com a cominatria (Rev. cit., 53/311). Certo, entre as teses sustentadas nesses acrdos algumas podem ser deveras discutveis; outras, entretanto, so absolutamente irrefutveis. Como quer que seja, a notvel recorrncia do tema nos pretrios e o profundo dissdio quando a algumas das solues por si mesmos evidenciam no ter a regra legal em foco a generalidade que aparenta. [32] Tal o caso de Pontes de Miranda, - paladino da preferibilidade do ordinrio - em face da ao de amortizao de cambial cumulada com a ao executiva, admitida, para escndalo e alarme do grande jurista, pelo TJSP: Comentrios ao Cdigo de Processo Civil de 1939, t. II, p. 392, e de 1973, t. IV, p. 70.

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