CONTRATO DE AGENCIA Contratos de Colaboracin Guillermo Jimnez Snchez, seala que los contratos de colaboracin o de gestin de intereses ajenos

son el instrumento jurdico de esa cooperacin, asumindose en ellos, fundamentalmente, obligaciones de hacer. En algunas figuras, el objeto predominante es la mera realizacin de la actividad en cuanto medio que puede o no permitir alcanzar un resultado bajo el esquema del contrato de prestacin de servicios. En otras figuras, el objeto es la consecucin de un resultado especfico, como por ejemplo el contrato de obra, o bien el caso de los contratos de comisin, de agencia, de mediacin o de corretaje En los contratos que tienen por objeto obligaciones de medios, basta con la realizacin de las mismas con la debida diligencia para que quede cumplido el objeto de la convencin y el colaborador tenga derecho a percibir la retribucin pactada, independientemente de que la actividad haya permitido o no alcanzar el resultado pretendido. En los contratos de resultado, por el contrario, la obligacin no se entender cumplida hasta que no se alcance dicho resultado, de lo que depender que nazca o no el derecho del colaborador a percibir una retribucin, pesando sobre este el riesgo del fracaso, an cuando medie fuerza mayor o caso fortuito. Contrato de Agencia El Contrato de Agencia regulado en los Auxiliares del Comerciante (Artculos 280 a 291 del Cdigo de Comercio), se reform por el Decreto 78-71 que lo regul imponiendo limitaciones a la libertad de contratacin. Mediante el Decreto 8-98. CAPITULO II AGENTES DE COMERCIO, DISTRIBUIDORES Y REPRESENTANTES (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Artculo 280. Agentes de Comercio. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Son agentes de comercio, las personas que acten de modo permanente, en relacin con uno o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrndolos en nombre y por cuenta de aqullos. Los agentes de comercio pueden ser: 1) Dependientes, si actan por orden y cuenta del principal, forman parte de su empresa y estn ligados a ste por una relacin de carcter laboral; 2) Independientes, si actan por medio de su propia empresa y estn ligados con el principal por un contrato mercantil, contrato de agencia. Los agentes de comercio independientes, tambin podrn celebrar contratos mercantiles por cuenta propia, para vender, distribuir, promocionar o

colocar bienes o servicios en el territorio nacional, cuando as lo haya convenido con el principal. Son distribuidores o representantes, quienes por cuenta propia, venden, distribuyen, promueven, expenden o colocan bienes o servicios de una persona natural o jurdica, nacional o extranjera, llamada Principal a quien estn ligados por un contrato de distribucin o representacin. Las disposiciones de este captulo regirn la actividad de otros agentes que se dediquen a colocar seguros, contratos de capitalizacin, de ahorro y prstamo y similares, salvo lo dispuesto en leyes especiales. Por el contrario, las disposiciones de este captulo no sern aplicables a contratos o relaciones de licencias de uso o usufructo de propiedad industrial e intelectual y de franquicias comerciales. Artculo 281. Otras Actividades. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Salvo pacto en contrario, los agentes de comercio pueden dedicarse a cualquier otra clase de actividades y negocios y an actuar por cuenta de otros principales, cuyos productos o servicios no compitan entre s. Artculo 282. Cambio de Condiciones. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Las condiciones generales en que el agente de comercio puede presentar y tramitar propuestas, o en su caso contratar, podrn ser alterados por el principal y las modificaciones sern obligatorias para el agente desde el momento en que lleguen a su conocimiento. En cuanto a las condiciones generales que rigen el contrato o relacin jurdica existente entre el principal y el agente de comercio independiente, cualquier cambio deber regirse de conformidad con lo convenido entre las partes. El contenido del convenio, puede probarse en cualquiera de las formas establecidas en la ley. Artculo 283. Agente, distribuidor o representante exclusivo. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) El principal puede valerse simultneamente de varios agentes, distribuidores o representantes en la misma zona y para el mismo ramo de actividad, salvo cuando se les hubiere otorgado por contrato la calidad de agentes, distribuidores o representantes exclusivos para una zona determinada. Artculo 284. Autorizacin Expresa. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) El agente slo podr celebrar contratos a nombre del principal, hacer cobros, conceder descuentos, quitas o plazos y variar las condiciones de los contratos o formularios impresos del principal, si estuviera autorizado expresamente para ello.

Artculo 285. Reclamaciones y Fianzas. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) El agente podr, en todo caso, recibir quejas y reclamaciones con relacin a los negocios celebrados por su intermedio, las que deber transmitir al principal con la mayor brevedad. Tambin podr el agente obtener fianza para garantizar al principal el cumplimiento de las obligaciones contradas a favor de ste. Artculo 286. Funciones del Agente. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Las relaciones entre el principal y el agente independiente, salvo lo dispuesto en este captulo, se regirn por lo convenido entre ambas partes. En todo caso, dichos convenios no afectarn los contratos celebrados y los pedidos y ofertas aceptados entre el agente independiente y terceros de buena fe. El agente deber transmitir, sin dilacin al principal, copias fieles de los pedidos y ofertas que reciba y de los contratos que celebre, si estuviera facultado para actuar por cuenta de ste ltimo, en cuyo caso queda obligado el principal frente a terceros en los contratos celebrados y los pedidos y ofertas convenidos. Salvo el caso expresado en el prrafo anterior, los pedidos y ofertas que reciba el agente tendrn el carcter de simples propuestas, que no obligarn al principal sino desde el momento en que ste conteste aceptndolos. El principal podr, a su discrecin aceptar o no los pedidos y ofertas que le transmita el agente y no tendr obligacin de dar a conocer a ste las causas o motivos que determinaron el rechazo. Artculo 287. Obligaciones del Agente. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) El agente dependiente, debe cumplir su encargo de conformidad con las instrucciones recibidas y proporcionar al principal, cuando ste se lo solicite, informaciones pertinentes con relacin al mercado o a los diferentes negocios realizados o por realizarse por intermedio del agente. Salvo lo dispuesto en este captulo las obligaciones del agente independiente, se regirn por lo convenido entre ste y el principal. Artculo 288. Derechos del Agente. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Salvo pacto expreso que lo estipule de otra manera en cuanto a la remuneracin del agente, ste tendr derecho a una comisin sobre la cuanta del negocio que se realice por su intervencin, de acuerdo con los usos y prcticas del lugar. En iguales condiciones, el agente tendr tambin derecho a percibir comisin por los negocios concluidos directamente por el principal con efectos en la zona reservada para el agente exclusivo, si dicha exclusividad se pact contractualmente, aunque ste no hubiere intervenido en dichos negocios. Artculo 289. Responsabilidad del Principal. (Reformado por Decreto 898 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Si por dolo o culpa del principal

no llegare a realizarse en todo o en parte un negocio contratado por medio del agente, ste conservar el derecho a reclamar ntegra su comisin principal. Si el negocio no se realizare total o parcialmente por convenio entre el principal y el tercero, el agente tendr derecho a percibir su comisin por la parte del negocio que se hubiere realizado, salvo pacto en contrario. Artculo 290. Terminacin del Contrato de agencia, distribucin o representacin. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Los contratos de agencia independiente, distribucin o representacin mercantil, slo pueden terminar o rescindirse: 1. 2. 3. Por mutuo consentimiento entre las partes, manifestado por escrito; Por vencimiento del plazo, si lo hubiere; Por decisin del agente, siempre que diere aviso al principal con tres meses de anticipacin. En este caso quedar obligado a la rendicin de cuentas desde que fuere requerido para ello y, si as lo requiere el principal, a reintegrar la mercadera objeto de la relacin contractual que obrare en su poder, a precio C.I.F.. La terminacin del contrato o relacin de agencia por virtud de lo dispuesto en este inciso y los dos anteriores, no generar para ninguna de las partes, obligacin de indemnizar daos y perjuicios. 4. 4. Por decisin del principal, en cuyo caso ser responsable frente al agente por los daos y perjuicios causados como consecuencia de la terminacin del contrato o relacin comercial si no existiere justa causa para haber dado por terminado dicho contrato o relacin. 5. Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisin o terminacin del contrato ser responsable de los daos y perjuicios causados a la otra parte. Para tal efecto, se entiende que existe justa causa y pueden invocarla en su favor. A) A) Cualquiera de las partes: I. Por incumplimiento o contravencin de la otra parte, de las obligaciones que hubieren convenido; II. III. II. Por la comisin de algn delito contra la propiedad o persona de una de las partes contra la otra; y, III. Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y cuentas o practicar las liquidaciones relativas al negocio en el tiempo y modo que se hubiere convenido.

5.

B)

B)

El Principal: I. Si el agente divulga o informa a tercero, sin la debida autorizacin, de todo hecho, dato, clave o frmula cuyo secreto se le haya confiado por virtud del respectivo contrato; y,

II.

II. Por la baja en el promedio de ventas o colocacin de los bienes o servicios convenidos, debido a negligencia o ineptitud del agente, comprobada judicialmente. En caso de que no se demostrara dicho extremo, se estar a los dispuesto en el numero 4 de este artculo;

c)

c) El agente, distribuidor o representante: I. I. Cuando el principal llevare a cabo actos que directa o indirectamente, impidan o tiendan a impedir, que el agente cumpla con el contrato.

Artculo 291. Controversias. (Reformado por Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica de Guatemala) Cuando las partes no se pusieren de acuerdo, despus de ocurrida la terminacin o rescisin del contrato o relacin respectiva sobre la cuanta de la indemnizacin que deba pagarse por los daos y perjuicios causados en los casos previstos en los numerales 4 y 5 del artculo anterior, el monto de la misma deber determinarse judicialmente en la va sumaria, en cuyo caso el demandante deber proponer dictamen de expertos, de conformidad con los establecido en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, a efecto de que se dictamine dentro del proceso, sobre la existencia y la cuanta de los daos y perjuicios reclamados. En el contrato respectivo o despus de ocurrida la causal, las partes tambin pueden optar por el arbitraje para resolver cualquier clase de controversias derivadas de dicho contrato. En todo caso, tanto los procesos judiciales como arbitrales, deben tener lugar, tramitarse y resolverse en la Repblica de Guatemala, de acuerdo con las leyes nacionales aplicables a los procedimientos judiciales o arbitrales. Si una de las partes fuere condenada al pago de indemnizacin, la sentencia o el laudo podr contemplar pronunciamiento: a) a) Sobre la existencia o inexistencia de perjuicios y en caso de declararse su existencia, la cuanta de los mismos que en equidad corresponden, segn la naturaleza y circunstancias del negocio; y,

b)

b)

Sobre la existencia o inexistencia de daos y en caso de declararse su existencia, la cuanta de los mismos, en los siguientes rubros: 1) 1) Por concepto de gastos directos y de promocin o propaganda, que se hubiere efectuado con motivo y para los fines del contrato, durante el ltimo ao. 2) Por concepto de inversiones que con ocasin o motivo del contrato, se hayan efectuado, siempre que stas no fueren recuperables o aprovechables para otros fines. 3) Por concepto de pago de las mercancas existentes al precio de costo bodega (C.I.F.) que ya no pudieren venderse por causa de la terminacin o rescisin del contrato, siempre que estuviere en buen estado. Sin embargo, tambin se considerar que se encuentra en buen estado aquella mercanca cuya descomposicin sea imputable al principal. 4) Por concepto de indemnizaciones a que conforme a la ley, tuvieren derecho los empleados o trabajadores cuyo despido obedeciere a la terminacin del contrato. CAPITULO III CORREDORES

2)

3)

4)

Artculo 292. (Corredor). Es corredor el que en forma independiente y habitual, se dedica a poner en contacto a los interesados en la conclusin de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relaciones de colaboracin, dependencia o representacin. Sin embargo, los preceptos contenidos en este captulo, no son aplicables a la actividad relacionada con la colocacin de plizas de seguros y fianzas que se normar por la legislacin especfica. En Espaa con la promulgacin, de la ley espaola 12/92, que incorpora la Directriz Comunitaria 86/653/CEE, del 18 de diciembre de 1986, se define: Por el contrato de agencia una persona natural o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones.

En el caso de Italia, el artculo 1742 del Cdigo Civil seala que con el contrato de agencia una parte asume el encargo estable de proponer por cuenta de otra, mediante retribucin, la conclusin de contratos en una zona determinada. En Francia, el decreto 58-1345 del ao 1958, modificado en 1968, establece que el agente comercial es el mandatario que a ttulo de profesin habitual, sin estar ligado por un contrato de arrendamiento de servicios, negocia, y eventualmente concluye, compras, ventas, arrendamientos o prestaciones de servicios en nombre y por cuenta de productores industriales y comerciantes. Suiza, por su parte, en su Cdigo de las Obligaciones modificado en 1949, ha propuesto una norma que dispone que el agente es aquel que asume de manera permanente el compromiso de gestionar la conclusin de negocios para uno o varios mandantes, sin estar ligado a ellos por un contrato de trabajo. Con respecto a Espaa, antes del 12/92, slo pueden encontrarse algunas normas aisladas como el artculo 3 de la orden del Ministerio de Trabajo del 27 de Julio de 1960, que prescribe que son agentes de comercio aquellos que realizan funciones de mediadores como una profesin libre y encaminada de un modo permanente a realizar o preparar operaciones mercantiles en nombre propio y por cuenta ajena. En el contrato de agencia una parte, denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de otra, denominada proponente, de manera continuada, mediante una retribucin. El agente es un intermediario independiente. Salvo pacto en contrario, no asume el riesgo de las operaciones ni representa al proponente. ORIGEN Con respecto a su origen, la figura del agente mercantil surge a mediados del siglo XIX teniendo como base otras ya existentes, como la del comisionista, el mediador y el auxiliar de comercio. La exposicin de motivos de la ley espaola 12/92 reguladora del contrato de agencia comercial, seala que del tronco comn de la comisin han ido surgiendo otros muchos contratos de colaboracin, impulsados por nuevas necesidades econmicas y sociales resultantes de las transformaciones del sistema de distribucin de bienes y servicios. De este modo, los nuevos contratos mercantiles han ido perfilndose en la realidad social bajo variados y, con frecuencia, imprecisos nombres, correspondiendo a los Tribunales la delicada tarea de precisar los lmites tipolgicos y el contenido normativo. Por su parte, Ripert, al referirse al origen de los contratos comerciales de intermediacin, seala que los contratos civiles se celebran casi siempre entre las partes, que tratan por s mismas o por mandatarios que son meros portavoces. Los contratos comerciales (en cambio) se celebran con un nmero considerable de clientes, con frecuencia muy alejados y a quienes el productor no conoce personalmente. Es, pues, necesario llegar hasta ellos mediante agentes y representantes, y recurrir a corredores que pongan con relacin a las partes contratantes.

De ah que exista un nmero importante de personas cuyos servicios consisten en facilitar la realizacin de las operaciones comerciales Con respecto a los comisionistas, la aparicin del agente de comercio significa una evolucin en lo que respecta a la estabilidad en la funcin. En efecto, el agente de comercio mantiene los rasgos de autonoma e independencia propios del comisionista, pero al desarrollar su actividad de manera estable supera las limitaciones que para el fabricante presentaba este ltimo, quien limitaba su funcin a una o ms operaciones determinadas. De esta forma, el fabricante cuenta con otro comerciante que si bien es independiente desde el punto de vista laboral, desarrolla su actividad en forma estable y duradera segn las directivas de aquel, teniendo como objetivo la promocin y difusin de sus productos, en una zona o rea determinada. Por otra parte, dentro del derecho laboral, encontramos otro de los antecedentes inmediatos del agente de comercio, constituido por la figura del agente viajero o viajante de comercio, dependiente de su principal. En efecto, cuando el comerciante experimenta la necesidad de ampliar su radio de accin de una manera ms estable y duradera, reconoce que ya no es suficiente con la tarea de mantener y buscar mercados que venan desarrollando los agentes viajeros. De esta forma, la idea de colocar empleados dependientes en cada uno de los lugares donde surgan necesidades de comercio, tampoco pareca ser la ms conveniente ni la ms econmica. Surge as, como remedio al problema planteado, la figura del comerciante autnomo, que sirve de puente entre el empresario y el mercado, siendo la retribucin del agente proporcional a las utilidades de su gestin, con lo que se procura un incentivo para el mismo. OBJETO Con respecto al contrato de agencia, nos encontramos con dos obligaciones principales en cabeza de cada uno de los cocontratantes, respectivamente. El agente se obliga a conseguir el aumento de la clientela del proponente a travs de la promocin de sus negocios u operaciones de comercio, para lo cual, entre otras cosas, tender a obtener la firma de nuevos contratos, la preparacin de acuerdos, etc. Debemos aclarar que no se exige que ese acto u operacin de comercio recaiga sobre mercancas; antes bien, el acto u operacin de comercio que el agente promueve puede estar dirigido a la circulacin de mercancas o, ms genricamente, a la circulacin de bienes muebles y aun de servicios. El proponente, por su parte, se obliga a pagar una retribucin que generalmente estar relacionada con la extensin o la calidad de la intermediacin efectuada por el agente. De lo anterior se desprende que la obligacin del proponente tendr como objeto una prestacin de dar, y la del agente una prestacin de hacer. Aunque luego veremos que estas no son las nicas obligaciones que tienen las partes, bstenos con recordar por el momento que constituyen las obligaciones principales de la relacin.

En sntesis, podemos sealar como objeto del contrato de agencia la creacin de nueva clientela, el aumento de la existente o bien el mantenimiento de la misma, a travs, bsicamente, de la promocin o explotacin de negocios de un determinado ramo por parte del agente, generalmente dentro de una zona prefijada. Se trata, en suma, de una labor preparatoria. Represe en lo referido sobre la actividad principal del agente: promover o explotar determinado negocio, tareas que pueden llevarse a cabo unidas o no con la facultad de concluir los negocios que promueva. En efecto, la actividad del agente puede ir ms all de la simple promocin, llegando tambin a concluir los negocios promovidos, actuando como mandatario o como representante del empresario; es decir, que puede actuar por cuenta y nombre, o simplemente por cuenta del empresario pero a nombre propio, indicndole o no a los terceros que es mandatario de su proponente. De esta forma, si el objeto del contrato lleva consigo nicamente el encargo de promover, lo cual significa que el agente no tiene que realizar acto jurdico alguno, su funcin como mediador auxiliar puede agotarse con la mera actividad promocional. La importancia de esto radica en que si sta es la funcin, el agente no tendr que esperar encargos concretos del empresario, sino que deber promover todos los negocios posibles dentro de un determinado ramo. Se ha sostenido que a travs del contrato de agencia, una de las partes intermedia, de manera estable y autnoma, promoviendo o concluyendo contratos en inters de la otra, percibiendo por ello una retribucin. La funcin econmica del contrato consiste en crear clientela, aumentar la existente o, por lo menos, mantenerla Adems de la promocin o explotacin, de los cuales no puede prescindirse en el contrato de agencia ya que constituyen el objeto del mismo, el agente podra encargarse tambin de la fabricacin o distribucin de uno o varios de los productos del empresario. Sin embargo, en el ejemplo de la fabricacin, el agente estara realizando verdaderas actividades materiales, lo cual asemejara la naturaleza jurdica de la relacin a la de un contrato de obra; asimismo, si se involucra en la actividad de distribucin, se acercara a la figura de la compraventa, o bien a la del contrato de suministro. CARACTERES 1) CONTRATO DE COLABORACIN: Como sealramos anteriormente, se trata de un contrato de colaboracin. Ello as, dado que si bien tanto el agente como el proponente actan en forma independiente, ambos desarrollan su actividad con miras hacia un fin comn, que en nuestro caso estar dado por la finalidad de ampliar la clientela del fabricante, como consecuencia de la promocin que el agente efecta de los bienes o servicios que integran la actividad de aquel. El hecho de sealar que se trata de un contrato de colaboracin implica, a su vez, asumir que dentro de tal caracterstica quedan incluidas otras, no por ello menos importantes. En efecto, si de colaboracin se trata, es preciso subrayar que la misma se compone, entre otros, por dos

deberes fundamentales: por un lado el deber de actuar de acuerdo a la buena fe, tanto al contratar como durante el desarrollo del contrato; por otro lado, el deber de informacin. En efecto, no podra hablarse de colaborar (trabajar junto a otro) si no se parte de la base de la recproca informacin entre las partes, como as tambin de la buena fe en el desarrollo de los negocios. El deber recproco de fidelidad, veda al agente gestionar operaciones para otras causas cuando hagan una competencia daosa al mandato ya adquirido; como persona de confianza de un establecimiento no puede traicionar la lealtad que le debe, creando en sus relaciones con l una constante causa de recelos Este tema tambin puede percibirse en un fallo relativamente reciente, al sostener que aun cuando el agente trabaje por su cuenta y riesgo, debe informar al principal sobre el resultado de sus gestiones; as, la agencia que recibi pasajes de una empresa, a la que estaba unida por un contrato de agencia comercial-, para su comercializacin y no rindi oportunamente las cuentas a que estaba obligado, mxime en un contrato de la naturaleza de este, en el que la confianza adquiere un papel determinante como consecuencia de su carcter intuitu personae, y su condicin de duradero, en el que ambas partes estn obligadas a una cooperacin basada en la buena fe y en la mutua confianza, deber reintegrar el importe de los mismos, aun cuando estos no hayan sido usados, pues pueden haber sido vendidos por el agente a sus clientes y luego no utilizados por estos, lo que hubiese aclarado si aquel hubiera presentado los comprobantes de venta correspondientes a los billetes en cuestin Asimismo, prescribe el mismo fallo que si bien todos los contratos descansan sobre la confianza del acreedor en que el obligado cumplir su prestacin, ese elemento psicolgico adquiere un papel determinante en el contrato de agencia, en el cual, dado su carcter intuitu personae y su condicin de duradero, ambas partes estn obligadas a una cooperacin basada en la buena fe y en la mutua confianza 2) CONTRATO ENTRE COMERCIANTES: Suele decirse que se trata de un contrato celebrado entre comerciantes, con lo que se quiere expresar el carcter de empresario autnomo de que goza el agente. Efectivamente, tanto el principal representado como el agente son empresarios mercantiles; su profesionalidad se caracteriza, precisamente, por hacer de la agencia su actividad econmica habitual, poniendo su propia empresa a disposicin de su representado. 3) AUTONOMA E INDEPENDENCIA: Se trata de un comerciante autnomo e independiente. Del apartado anterior se desprende la ausencia de subordinacin del agente con respecto al empresario proponente, no obstante realizar aquel una actividad que interesa a este ltimo. Es por ello que si bien es cierto que el proponente suele asignar al agente una exclusividad de actuacin dentro de una zona determinada (ver lo dicho infra sobre la no esencialidad de este elemento en el contrato de agencia), el modo concreto en que el agente lleva a cabo la diagramacin de su propia estructura empresaria para el desarrollo de su actividad, queda

librado a su entera discrecin y a su exclusiva conveniencia, sin tener que adaptarse a ningn tipo de instrucciones que el proponente pretenda impartirle en este aspecto. Esta particularidad puede observarse en varios fallos jurisprudenciales al sostener, por ejemplo, que El agente no es un subordinado del proponente; tiene un establecimiento y una organizacin empresaria propia, con las cuales realiza la actividad encomendada con autonoma y a su propio riesgo. El agente de comercio debe contar con una organizacin propia de ventas distinta de la del empresario de quien recibe los encargos; tiene que crear una organizacin propia de la que sea dueo, aunque al cumplir la funcin mediadora haya de sujetarse a las instrucciones del empresario principal. Sin esta nota caracterstica, sera imposible la distincin de otros productores de ventas o de negocios en general, como los viajantes de comercio, y se entrara en el campo de la simulacin ilcita 4) CONTRATO INNOMINADO: Ampliando lo que ya mencionramos al principio de este trabajo, teniendo en cuenta que el contrato de agencia comercial no cuenta con una regulacin legislativa autnoma en el derecho positivo argentino, y de acuerdo al artculo 1143 del Cdigo Civil, el cual establece que Los contratos son nominados o innominados segn que la ley los designa o no bajo una denominacin especial, podemos afirmar que nos encontramos frente a un contrato innominado o atpico, asumiendo que para el objetivo de este trabajo no distinguiremos entre estos dos ltimos trminos. Por su parte, reafirmando esta postura, la jurisprudencia ha sostenido que los contratos atpicos son aquellos que no tienen una regulacin expresa, compleja y unitaria.... Sin embargo, cabe sealar que el nuevo Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina unificado con el Cdigo de Comercio ha optado por legislar el contrato que nos ocupa, postura que analizaremos ms adelante. Por el momento, baste con recordar lo dicho anteriormente, con respecto a que gran parte de la doctrina comercialista actual ve en esta posicin un grave cercenamiento a la autonoma de la voluntad, motor fundamental que impulsa el dinamismo del Derecho mercantil. Es de notar que el concepto de nominacin o innominacin, reconocido por el Cdigo civil a travs del ya sealado art. 1143, carece en realidad de trascendencia prctica desde el punto de vista del resultado concreto que puede ofrecer la configuracin de un contrato receptado en el derecho positivo vigente, con respecto a uno que no lo est. Nos encontramos en realidad frente a una cuestin de poltica legislativa, sin ningn criterio lgico que permita distinguir cundo debe otorgarse una normativa especfica a una figura determinada y cundo no. Paralelamente, adems de la referida, la otra razn que explica la inclusin en los Cdigos de algunos contratos y no de otros, est dada por una circunstancia histrica: la redaccin de las normas mencionadas durante el Siglo XIX, en el que la costumbre de respetar fielmente las enseanzas del Derecho Romano se ve plasmada en la recepcin de las figuras contractuales clsicas, impidiendo la inclusin de otras ms modernas, a no ser que esto se efecte mediante nuevas reformas a la ley original, lo cual, al menos en Argentina, no sucede con frecuencia. Es as como se origina la crtica expuesta anteriormente contra el

estancamiento que ocasiona el sistema de cdigos, el cual se agrava an ms en el Derecho Comercial. Con respecto a Argentina, en la que no recepta la figura de la concesin comercial, podra hablarse de una tipicidad doctrinaria o jurisprudencial, ya que muchos autores sostienen que aunque una determinada figura contractual no se encuentre legislada positivamente, esta pasa a integrar el ordenamiento nacional desde el momento en que ha sido delimitada y configurada como consecuencia de los distintos estudios y exmenes de que ha sido objeto por parte de la doctrina y de los tribunales. Llevando esta idea a su perfecta materializacin, Etcheverry, al expresar su falta de coincidencia con la posicin de Gastaldi, quien identifica los contratos atpicos con los contratos innominados, sostiene que si bien esa identificacin puede ser ms aceptable para el sistema civil, no lo es de ninguna manera en el dinmico derecho comercial. Contina el autor diciendo que un contrato que no tenga una denominacin legal, ser innominado, en virtud del art. 1143 del Cdigo Civil; esto es aplicable al sistema mercantil. Empero, la atipicidad puede provenir no slo de fuente legal, sino tambin del uso o costumbre reiterado, admitido y observado en las prcticas comerciales. Podra decirse que un contrato de concesin es atpico? En nuestra opinin es innominado porque la ley no crea una estructura para reglarlo. Pero es tpico en el sentido de que posee caracteres bien precisos de estructura y funcionamiento, en base al uso, a la prctica y a la aceptacin general en nuestro ambiente social. Por esta razn distinguimos entre contratos tpicos y contratos nominados. Cabe sealar que como consecuencia de esta atipicidad, se ha generado una disquisicin que es consecuencia directa de aquella caracterstica. En efecto, si nos encontramos frente a un contrato atpico, es decir, una figura para la que no se encuentran normas positivas que le sean aplicables, cmo deberemos regularlo? Sin entrar en los pormenores de las discusiones, nos limitaremos a sealar que el artculo 16 del Cdigo Civil seala que Si una cuestin no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Por lo tanto, y siguiendo en esto a Farina, creemos que el hecho de que el contrato de agencia se constituya con los caracteres de atpico e innominado, tiene como consecuencia la necesidad de aplicarle las normas relativas a las figuras jurdicas que ms se le asemejen en su configuracin y efectos De esta manera, en una etapa posterior, las divergencias se situarn sobre cul de las figuras del universo contractual legislado positivamente ser la que mejor se adapte a las caractersticas propias del contrato de agencia comercial. Para no entrar en detalles que exceden el contenido de esta obra, nos limitaremos a sealar que las opiniones se han dividido entre la aplicacin de las normas del contrato de locacin de obra, del mandato, de la comisin, de la locacin de servicios, etc. Por ltimo, sealaremos sobre este tema que no debe olvidarse que la norma rectora de la relacin ser siempre la de la voluntad de las partes, que a travs de su autonoma regularn

las condiciones de la relacin que pretenden conformar (art. 1197 C.C.), con la limitacin genrica de la no violacin del artculo 953 y concordantes del Cdigo Civil. 5) CONTRATO DE DURACIN. Desde otro punto de vista, se trata de un contrato de duracin. Recordemos que la esencia del contrato de duracin est dada por el hecho de prolongarse en el tiempo, pues esta prolongacin es la que le permite alcanzar su finalidad. En efecto, seala Fontanarrosa, citando a Messineo, que el contrato de duracin (Dauervertrag, contrat a xcution successive) (...) es aquel que est destinado por voluntad de las partes a producir sus efectos durante un lapso ms o menos prolongado, precisamente porque el cumplimiento de las prestaciones a lo largo del tiempo es el presupuesto necesario para que el contrato produzca el efecto querido por las partes y satisfaga las necesidades tenidas en vista por ellas. Contina el autor diciendo que en los contratos de duracin el elemento tiempo es esencial porque precisamente la prolongacin temporal de la ejecucin de las prestaciones es el medio o instrumento para dar satisfaccin continuada a una necesidad ms o menos duradera de las partes. Por eso se ha sostenido, con razn, que la duracin de la ejecucin asume en esta categora la calidad de elemento causal del contrato. La causa, en los contratos de duracin, no consiste en asegurar a una parte una prestacin individual aislada, aunque tal prestacin pudiera exigir del deudor una precedente actividad continuada (locatio operis) o pudiera ser efectuada por partes o en momentos distintos (contratos de ejecucin repartida), sino en asegurarle la repeticin de una prestacin por una cierta duracin o la prestacin de una actividad continuada, como tal, del deudor, por una cierta duracin (16). Apunta luego Fontanarrosa que dentro de esta categora pueden sealarse dos subespecies: a) contratos en los cuales la prestacin es nica pero se prolonga sin interrupciones en el tiempo (v. gr., locacin de cosa, suministro de energa, comodato, etc.); b) Contratos en los cuales existe una serie ms o menos amplia de prestaciones que se ejecutan separadamente en fechas preestablecidas (v. gr., renta vitalicia), o bien en forma intermitente (v. gr., apertura de crdito en cuenta corriente). Por nuestra parte, en esta ltima subespecie situamos al contrato de agencia comercial. Sobre esta caracterstica del contrato de agencia, se ha dicho que se justifica que una relacin contractual destinada a la promocin de contratos sea objeto de una actividad estable y duradera, necesaria para la finalidad emprica que se persigue (...) 6) CONTRATO INTUITU PERSONAE Continuando con la caracterizacin, nos encontramos frente a un contrato intuitu personae. Esto es as, dado que al contratar, el proponente tiene en cuenta no slo la solvencia tcnica y moral del agente, sino tambin su influencia en la zona de actuacin con respecto a la clientela local, la capacidad financiera y crediticia para llevar adelante su empresa, su organizacin empresarial, su experiencia y habilidad comercial, etc. La jurisprudencia ha sostenido que los contratos celebrados con personas cuya prestacin de determinado servicio constituye el factor determinante de su celebracin, debe ser incluido dentro de los contratos denominados intuitu personae, y ello surge de la clusula correspondiente, cuando una de las partes deja expresamente establecido que asume las obligaciones convenidas en razn de la calidad de los integrantes de la otra....

7) REPRESENTACIN: El agente no es un representante directo del proponente. Sin embargo, ello no implica que las partes no puedan pactarlo al momento de celebrar el contrato. Ya aludimos a la caracterstica del agente como promotor de los negocios de su proponente, sin que ello quite la posibilidad no slo de promover sino tambin de concluir los encargos de aquel. La jurisprudencia ha dicho que si bien la facultad de representacin no puede caracterizarse como esencial en el contrato de agencia, tampoco resulta absolutamente extrao al mismo; y en tanto el otorgamiento de mandato no requiere necesariamente instrumentacin por escrito, pudiendo ser verbal e incluso inferirse tcitamente de los hechos u omisiones del mandante, cabe tener por vlido, a los efectos de la excepcin de pago planteada, el pago efectuado a un agente no autorizado a recibir pagos segn clusula contractual- cuando con anterioridad y apartndose de aquellas condiciones, el acreedor haba aceptado y reconocido un pago efectuado a su agente En suma, si bien usualmente no existe representacin del proponente por parte del agente, no se trata de una caracterstica esencial para la configuracin del contrato de agencia comercial. El proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio establece lo siguiente: Artculo 1366.- Representacin del agente. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1364 inc. E), el agente no representa al proponente a los fines de la conclusin y ejecucin de los contratos en los que acte, salvo que se le haya apoderado por el proponente. Si tal mandato se le ha otorgado, se presume que el agente puede tambin cobrar los crditos del proponente relacionados con los actos en los que intervino, pero no puede conceder quitas o esperas ni consentir acuerdos, desistimientos o avenimientos concursales, sin facultades expresas. 8) ASIGNACIN DE UNA ZONA DE ACTUACIN: Otra de las caractersticas que tipifica al contrato de agencia comercial como tal, est dada por la asignacin de una zona o rea geogrficamente determinada o determinable, donde el agente deber desarrollar su actividad. A tal punto es esto as, que la determinacin de un rea de actuacin constituye un derecho para el agente. Por otra parte, esta delimitacin geogrfica que se especifica a efectos del desenvolvimiento comercial del agente, puede haberse otorgado en forma exclusiva o no. Esta caracterstica, que para la mayora de los autores, entre los que nos incluimos, no es trascendental, podra tener implicancia directa con respecto a los negocios que el proponente concrete dentro de la misma (ver infra, derechos y obligaciones). Sobre esto la jurisprudencia ha sido clara al sostener que toda vez que el pacto de exclusividad en los contratos de comercializacin constituye un elemento contingente, que puede o no incluirse en las condiciones de contratacin, la inclusin de la clusula de no exclusividad no puede considerarse abusiva, por lo que cabe desestimar el planteo de nulidad incoado El Proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio, opta por una posicin eclctica con respecto a la exclusividad. Sostiene la mencionada norma: 1362 Exclusividad.- Salvo pacto en contrario: a) El agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de negocios, en la zona geogrfica o respecto del grupo de personas expresamente determinados en el contrato.

b) El agente puede asumir igual calidad con relacin a otros proponentes, salvo que se trate de operaciones del mismo ramo de negocios o en competencia con la del proponente. Sin embargo, el primer proponente puede autorizarlo a actuar en competencia, en cuyo caso se requiere clusula expresa. 9) RETRIBUCIN: Por ltimo, se trata de un contrato en el que la retribucin del agente depende normalmente de los resultados de su gestin en nombre y por cuenta de su principal. Sin embargo, no habra ningn problema, y de hecho suele ocurrir, que la remuneracin se pacte mediante una cantidad fija, o bien por una combinacin de los dos sistemas. Lo importante es que la retribucin est determinada, o bien sea determinable, a travs de un claro procedimiento que permita arribar con exactitud a la suma debida Con respecto a esto, la jurisprudencia ha expresado justamente que la (retribucin) se debe sobre el importe de cada operacin del agente de comercio, lo que no impide que las partes, en ejercicio de su autonoma contractual, puedan pactar una forma distinta de retribucin. (Ccom, Sala C, 13-11-85, Fiorenza, Prospero c/ Lovig S.A.C.I.). El nuevo proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio, al referirse a la retribucin, se adecua a las formas de retribucin referidas, sealando lo siguiente: Artculo 1367.- Remuneracin. Determinacin. La remuneracin del agente puede consistir en una cantidad fija, en una comisin, o en una combinacin de ambas. Se reputa comisin cualquier elemento de la remuneracin que sea variable segn el volumen o el valor de los actos o contratos promovidos, y en su caso, concluidos por el agente. El contrato puede fijar la remuneracin o las pautas para su determinacin. En su defecto, se aplican los usos del lugar de actuacin del agente. Faltando tambin estos, la remuneracin se determina por amigables componedores. Artculo 1368.- Comisin. Operaciones comprendidas. Si la retribucin es una comisin, el agente tiene derecho a percibirla por los contratos concluidos durante la vigencia del contrato de agencia: a) Si el contrato ha sido concluido con su intervencin. b) Si el contrato ha sido concluido con un cliente que el agente ha presentado anteriormente para un negocio anlogo, siempre que no haya otro agente con derecho a remuneracin. c) Si el agente tiene exclusividad para una zona geogrfica o para un grupo determinado de personas, cuando el contrato se concluye con una persona perteneciente a dicha zona o grupo, aunque el agente no la haya promovido. Artculo 1369. Comisin. Devengamiento. El derecho a la comisin surge al momento de la conclusin del contrato con el tercero. Cuando la actuacin del agente se ha limitado a la promocin del contrato, la orden transmitida al proponente se presume aceptada, a los fines del derecho a percibir remuneracin, salvo rechazo o reserva formulada por este en el trmino previsto en el artculo 1365 inc. C) Artculo 1370. Remuneracin sujeta a ejecucin de la operacin. La clusula que subordina la percepcin de la remuneracin, en todo o en parte, a la ejecucin del contrato, debe ser expresamente pactada. Esta clusula priva al agente de la comisin si el proponente prueba que la falta de ejecucin depende de una causa que no le es imputable.

Es interesante sealar que la jurisprudencia ha entendido que el proponente no est obligado al reembolso de las erogaciones efectuadas por el agente en concepto de gastos normales, salvo, claro est, que as haya sido pactado entre las partes. Este postulado encuentra como fundamento no slo la independencia empresarial de que goza el agente (lo cual supone que debe cubrir sus propios gastos), sino tambin la relacin directamente proporcional que, en teora, debera existir entre las erogaciones efectuadas por el agente y el aumento de su posterior retribucin. As, se ha sostenido que ante el supuesto de rescisin de un contrato de agencia, los gastos de publicidad y promocin reclamados por el agente accionante, no configuran dao resarcible si como en el caso- se verifica que la difusin del producto cuya venta le fue confiada aparejaba una erogacin comn u ordinaria del agente, destinada a incrementar proporcionalmente la cuanta de la comisin pactada, y no fue demostrado en la causa que dicha publicidad y promocin haya beneficiado ineficazmente la venta de productos de la accionada, ocurrida con ulterioridad al cese de la relacin contractual Esto mismo prescribe el proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio: Artculo 1371. Gastos. Salvo pacto en contrario, el agente no tiene derecho al reembolso de gastos que le origine el ejercicio de su actividad. Mencin aparte merece la circunstancia de configurarse usualmente el contrato de agencia como contrato de adhesin. Si bien esto no necesariamente debe ocurrir de esta forma, y es por eso que dudamos en establecer la particularidad mencionada como caracterstica del contrato de agencia comercial, lo cierto es que esto suele ocurrir frecuentemente en la prctica. Por eso sealamos que aunque a nivel terico y en un sensato desenvolvimiento comercial, el agente debera contar con una autonoma lo suficientemente amplia como para encontrarse en un pie de igualdad con su cocontratante, lo cierto es que esto no ocurre y el proponente termina siendo quien fija las normas de actuacin con respecto al particular, debiendo el agente limitarse a aceptar o no las directivas que se le imparten. Sin embargo, esto no quiere decir que el agente deje de tener autonoma jurdica con respecto a su actividad comercial. Antes bien, el hecho de que la relacin se constituya a travs de un contrato de adhesin, origina la prdida de cierta independencia tcnica y estratgica con respecto al accionar concreto del agente, pero esto no quiere decir que el mismo deje de ser independiente desde el punto de vista jurdico. En efecto, se trata de dos mbitos bien diferenciados: el contrato con clusulas predispuestas limita la facultad de decisin del agente en cuanto a la eleccin del camino adecuado a seguir para el correcto desarrollo del contrato; pero nunca tendr injerencia en el aspecto de la independencia jurdica de la relacin (desde el punto de vista del derecho laboral, de la responsabilidad, etc.), ya que de no existir esta ltima independencia, nos encontraramos frente a otro contrato distinto del de agencia comercial, que se caracteriza, principalmente, por esta nota de independencia. Para finalizar, vale citar un fallo jurisprudencial que con un estilo sintetizador y pedaggico, resume los principales caracteres del contrato de agencia comercial. Seala la sentencia mencionada que siguiendo los criterios vertidos por los ms prestigiosos expositores, puede sealarse que las notas distintivas del contrato de agencia con zona determinada son: a) es un contrato de duracin., como contraposicin al de ejecucin instantnea; b) tiene por objeto la promocin o la conclusin de negocios encomendados por el concedente de la agencia; c) se celebra entre empresarios mercantiles; d) el agente debe cooperar en la ejecucin de los contratos con terceros; e) tiene obligacin de seguir las instrucciones del representado; f) debe informar a este sobre el resultado de sus gestiones, defendiendo sus intereses; g) tiene la

obligacin de restituir los efectos y mercancas que hubiere recibido para concretar operaciones, o su importe, una vez concluidas las operaciones COMPARACIN CON OTROS CONTRATOS DEL DERECHO COMERCIAL A) COMISIN: En cuanto a la diferencia que existe con la comisin, segn ya comentramos al hablar del origen del contrato de agencia, aquella consiste en una colaboracin espordica o poco habitual, mientras que la agencia implica una relacin estable y ms permanente. El comisionista trabaja para el comitente colocando sus productos fuera del rea geogrfica donde se radica, para una clientela que existe previamente, mientras que el agente tiene como objetivo la creacin de esa clientela dentro del rea o zona geogrfica que le ha sido asignada. En sntesis, la tarea del agente excede cuantitativa y cualitativamente la de una auxiliar del comerciante. Es un empresario autnomo que, con sus propios recursos y organizacin, colabora con el industrial en la captacin de nuevos mercados o en la explotacin de mercados potenciales. Opera de manera estable y goza de independencia jurdica (24). Es notable que la aparente identidad entre el contrato de agencia y el de comisin sea objeto de estudio constante, tanto por parte de la doctrina como de la jurisprudencia. Ello no es casualidad, sino que se debe a que tradicionalmente los Cdigos de Comercio se han ocupado de la figura del comisionista, la cual se constituye como referente obligado a la hora de sealar las diferencias con la agencia comercial, por cierto ms reciente en el tiempo. La exposicin de motivos de la ley espaola 12/92 seala que a la colaboracin aislada y espordica para contratar, caracterstica del comisionista, se opone la colaboracin estable o duradera propia del agente, merced a la cual promueve, o promueve y concluye, en nombre y por cuenta del principal, contratos de la ms variada naturaleza. En efecto, unas veces se limita el agente a buscar clientes; otras, adems, contrata con ellos en nombre del empresario representado. Desde otro punto de vista, el agente de comercio no puede considerarse, ni por extensin ni por analoga, como un mandatario o comisionista. Difiere del mandatario porque el empresario con el que trata no le confiere un mandato para que le administre negocios sino un encargo para promover la conclusin de contratos; y del comisionista, porque (en principio) no contrae ninguna obligacin con los terceros con los que trata en su gestin Continuando con esta disquisicin, se ha dicho que tanto la doctrina nacional como la extranjera sostienen que en la relacin de agencia se da cierta identidad con la de comisin, pero tambin destacan que el carcter de habitualidad de la primera obliga al agente a realizar gastos y ejecutar actos, a veces de cierto esfuerzo, para lograr la penetracin y dominacin de mercados que, al revocarse su actuacin, quedan a favor del comitente por una suerte de inercia que traen consigo la fama y eficacia de los productos introducidos. Esa realidad ha hecho que la doctrina y la legislacin extranjera establecieran que la ruptura intempestiva del contrato de agencia por denuncia de cualquiera de las partes, obliga a la otra a resarcir los daos y perjuicios ocasionados . B) CORRETAJE:

Con respecto al corretaje, ambas figuras se asemejan en que se procura la promocin y facilitacin de los negocios ajenos, dejando la conclusin al empresario de quien se recibi el encargo: se trata de un contrato de colaboracin. Por su parte, la nota distintiva se centra en la vocacin a la duracin que inspira a la agencia (como consecuencia de un contrato que lo liga a su proponente en forma estable) en contraposicin a la momentaneidad que caracteriza al corretaje; adems, el corretaje no establece relaciones duraderas entre el mediador y quien efecta el encargo, mientras que la agencia es un contrato caracterizado por su duracin. Otro elemento de distincin entre el agente y el corredor radica en la unilateralidad que caracteriza la gestin del primero y que no se presenta en el corredor, pues este acta como simple mediador con total imparcialidad, la cual es exigencia de la forma de remuneracin: no recibe su comisin de uno, sino de ambos contratantes. C) FRANQUICIA: La International Franchisee Association (IFA) define la franquicia como la continua relacin en la cual el franchisor provee la licencia para instalar un comercio minorista, junto con la asistencia en la organizacin, el adiestramiento, el mtodo de administracin y comercializacin, compensndolo con un pago del franchisee. En otras palabras, se trata de la transferencia de la combinacin de un determinado procedimiento, estrategia, tecnologa, frmula, etc. que ha sido exitoso con respecto a un determinado ramo comercial, con la finalidad de que el cocontratante pueda valerse de esas tcnicas que ya sabe exitosas, para aplicarlas en otras reas geogrficas, o en otros nichos de mercado que considere oportunos para sus expectativas comerciales, con respecto al mismo bien o servicio franquiciado. En efecto, es preciso destacar dentro de este contrato dos figuras diferentes: la llamada franquicia tradicional (product franchising), por la cual el franquiciado comercializa un cierto producto o servicio bajo una marca y smbolo, contra el pago de un derecho de entrada, de regalas, o bien de ambas cosas; este contrato puede acarrear un mtodo de transmisin de tcnica de gestin de negocios probado: el franquiciante transfiere un mtodo de administracin y organizacin, sus derechos de propiedad industrial y su know-how, constituyndose entonces la franquicia de empresas o business format franchising. Por lo dicho, y como consecuencia directa del objeto de la franquicia, el franquiciado tiene muy poco margen de accin propio, dado que al no poder apartarse de las directivas concretas que le son enviadas por el franquiciante, se encuentra en una situacin de franca subordinacin en relacin a ese aspecto, que le impiden la toma de decisiones trascendentes en la administracin y desarrollo de la empresa franquiciada. De esta forma, una de las grandes diferencias con el contrato de agencia se hace visible por s misma: en la franquicia no existe la independencia de que goza el agente comercial en cuanto a cmo llevar adelante su propia empresa y sobre las polticas de accin a adoptar para cumplir con el objeto del contrato. Por otro lado, y como dijramos anteriormente, el agente comercial desarrolla su actividad por cuenta y orden del tercero proponente, cosa que no ocurre en la franquicia, ya que el riesgo del contrato se encuentra exclusivamente (salvo excepciones con respecto a determinados aspectos) en cabeza del franquiciado. En ambos casos se trata de contratos intuitu personae, por los mismos fundamentos que acabamos de exponer al detenernos sobre el objeto de la franquicia, el cual supone que las cualidades econmicas, morales, comerciales y crediticias del franquiciado son determinantes a la hora de perfeccionarse el contrato.

Finalmente, aunque obvias, existen otras diferencias que tal vez sean las de mayor envergadura entre un contrato y otro. En efecto, el agente comercial no se dedica a la explotacin de los productos del proponente para la consecucin de un beneficio econmico directo que sea consecuencia de su comercializacin. Por el contrario, si bien obtiene una ganancia econmica a raz de los bienes o servicios producidos por el proponente, esta no es directa sino indirecta, ya que se configura como consecuencia de la actividad de promocin que el agente desarrolla, y no como consecuencia de la transferencia de know how, lo que s ocurre en el contrato de franquicia. D) DISTRIBUCIN: Con respecto al contrato de distribucin, este es definido por Turrn como aquel contrato por el cual el concedente otorga la distribucin de bienes o servicios al distribuidor en una zona determinada, de ejecucin continuada, actuando el ltimo en su nombre y por cuenta propia, por una remuneracin consistente en un margen de precio de venta del bien o servicio. En ambos casos se trata de un contrato intuitu personae, teniendo en cuenta la organizacin tcnica y comercial del distribuidor, su incidencia en el mercado, sus antecedentes, referencias, etc. Tanto la distribucin como la agencia giran sobre el concepto del contrato de colaboracin, en el que las partes tienden hacia un fin comn, el cual, de obtenerse, genera ventajas comerciales para ambos contratantes. En forma similar a lo que ocurre con el contrato de agencia, se trata de un contrato atpico, no regulado en nuestra legislacin (salvo en lo que respecta a la distribucin de diarios y revistas, decr.-ley 24.095/46 y Resolucin 185/46, y pelculas cinematogrficas, decrs. 98.342/41 y 18.406/43, decr.-ley 16.995/66; decr. 1979/63). La gran diferencia entre el contrato de distribucin y el de agencia comercial est dada por el hecho de que el distribuidor no acta en nombre y por cuenta de un tercer fabricante o proponente, sino que lo hace en nombre y por cuenta propios. En efecto, el distribuidor adquiere los productos en nombre e inters propio para distribuirlos o revenderlos y su empresa es independiente del distribuido; este ltimo, por su parte, provee los bienes y servicios a su distribuidor, desvinculndose de los terceros que los adquieren, salvo en lo que hace a la eventual violacin de los llamados derechos del consumidor. E) CONCESIN: El contrato de concesin, por su parte, aparece en sus orgenes confundido con el contrato de agencia, a tal punto que tanto en doctrina como en jurisprudencia suelen mezclarse ambas figuras, lo cual se patentiza ante el indistinto uso terminolgico que se hace de los vocablos. La causa de esta confusin puede explicarse como consecuencia de la atipicidad de los mismos, ya que el hecho de no encontrarse delineados con precisin en nuestro derecho positivo, origina que la determinacin de su configuracin y caracteres sea muchas veces discutida por los juristas. En ambos casos nos encontramos frente a contratos intuitu personae, ya que se trata de una relacin entre comerciantes independientes que soportan el riesgo de un negocio y en los que,

por ende, la persona del cocontratante es de una importancia crucial, ya que se constituye como elemento determinante de la configuracin de la relacin. Asimismo, se trata en ambos casos de contratos de duracin (ver supra), ya que la relacin de las partes no se extingue con la realizacin de uno o ms negocios en particular, sino que se extiende en el tiempo. En el caso del concesionario, el mismo no acta en representacin del fabricante sino en nombre y por cuenta propios: adquiere las mercaderas de manos del concedente para luego venderlas a sus propios clientes, quedando vinculado jurdicamente con el comprador y asumiendo as el riesgo de la operacin, siendo su ganancia la diferencia de precio entre las dos operaciones. Por el contrario, como ya dijramos, el agente no asume el riesgo de la operacin dado que acta en nombre y por cuenta de su proponente; por ende, no existe acto alguno que lo vincule con el comprador, el cual se relaciona directamente con el fabricante o proponente. Con respecto a la responsabilidad del agente, es necesario distinguir entre distintos supuestos: si actu en nombre del principal, la responsabilidad ser de este ltimo, siempre que hubiera actuado dentro de los lmites del mandato; en caso contrario, el agente ser quien deba responder. En cuanto a la retribucin, el agente suele cobrar un porcentaje de comisin sobre el precio de venta de los artculos con respecto a los cuales se ha desarrollado la actividad objeto de la agencia. El concesionario, por su parte, obtiene como ganancia el valor resultante de la diferencia entre el precio de compra al fabricante y el de reventa al consumidor. Por otra parte, el agente, en su caso, tiene la obligacin de restituir los efectos y mercaderas que hubiere recibido para concretar negociaciones o su importe una vez concluidas las operaciones. Por su lado, en algunas ocasiones el concesionario recibe del concedente determinados bienes que facilitan su accionar, los cuales deben serle devueltos a la fecha de finalizacin del contrato. EFECTOS DEL CONRATO DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES: Dada su atipicidad, la norma reguladora de la relacin que se crea entre las partes contratantes estar dada, principalmente, por el mismo dispositivo contractual que estas celebran (artculo 1197 del Cdigo Civil: el contrato es ley para las partes), y de ella surgirn los diferentes aspectos a que las partes se obligan y los distintos derechos que en forma correlativa surgen de los anteriores; todo esto, claro est, con las limitaciones genricas que devienen, entre otras, de la teora de la imprevisin (artculo 1198 del Cdigo Civil), la lesin subjetiva-objetiva (artculo 954 del Cdigo Civil), el abuso del derecho (artculo 1071 del Cdigo Civil), y la ya referida Buena Fe que debe reinar en toda relacin jurdica establecida entre particulares. Por una cuestin de sntesis metodolgica, no nos detendremos en las particularidades especficas de cada una de estas restricciones a la voluntad de las partes, sino que nos abocaremos al tema especfico que titula este acpite. A) DERECHOS DEL AGENTE:

1) El primer derecho de que goza el agente es el pago de la retribucin que se haya pactado en el contrato, y segn la forma en que se lo haya hecho. Citando un fallo jurisprudencial, seala Aguinis que el derecho a la retribucin nace con cada negocio celebrado mediante su intervencin, en cuanto tuviere ejecucin regular o buen fin, lo que ocurre con la completa ejecucin del contrato a favor del proponente, aunque se produzca una vez extinguido el contrato de agencia. Contina la mencionada autora: en trminos generales, la ejecucin parcial del contrato impone una retribucin proporcional, la que se ajustar a circunstancias fcticas que rodean al negocio (art. 1748, Cd. Civil italiano). 2) En segundo lugar, el agente tiene derecho a que se le informe sobre todos aquellos hechos y novedades que sean necesarios para la correcta ejecucin del contrato. Por ejemplo, cambios parciales en los productos fabricados, variaciones de precios, cambios en el mercado, etc. 3) Derecho a que se pongan a su disposicin todos los catlogos, folletos, muestras, muestrarios, libros, etc., como as tambin toda otra herramienta o elemento que fuera indispensable para llevar a cabo la publicidad adecuada acerca del producto o servicio sobre el que recae el contrato. 4) Derecho a que se establezca una zona en la que el agente deba desarrollar su actividad. Esta delimitacin, de acuerdo a lo ya expresado, puede hacerse con o sin exclusividad a favor del agente, quedando esta posibilidad a eleccin de las partes, ya que no se trata de un elemento esencial del contrato. Decimos que se trata de un derecho, porque esto tiene particular importancia en relacin al tema de la retribucin del agente, ya que el rea de actuacin ser la que determine el pago o no de su remuneracin, an cuando el proponente sea quien haya celebrado el contrato, si esto ocurri dentro de la zona mencionada. B) OBLIGACIONES DEL AGENTE: Para el estudio de este tema, analizaremos los artculos respectivos del proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio: Artculo 1364.- Obligaciones del agente. Son obligaciones del agente: a) Velar por los intereses del proponente y actuar lealmente y de buena fe en el ejercicio de sus actividades. b) Ocuparse con la diligencia de un buen hombre de negocios de la promocin y, en su caso, de la conclusin de los actos u operaciones que le hubiesen encomendado. c) Cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones razonables recibidas del proponente y transmitir a este toda informacin de la que disponga, relativa a su gestin. d) Informar al proponente, sin retraso, de todos los negocios tratados o concluidos y, en particular, lo relativo a la solvencia de los terceros con los que se propongan o se hubieren concluido operaciones. e) Recibir en nombre del proponente las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de las operaciones promovidas, aunque l no las haya concluido, y transmitirlas de inmediato al proponente. f) Asentar en su contabilidad en forma independiente los actos u operaciones relativos a cada proponente por cuya cuenta acte.

Finalmente, y siguiendo a Aguinis, sealaremos, adems, la obligacin de rendir cuentas de acuerdo a lo que se haya pactado en el contrato, complementando esto con los usos y costumbres comerciales (art. 73 y ss. Del Cdigo de Comercio). C) DERECHOS DEL PROPONENTE: 1) En primer lugar, el empresario proponente tiene derecho a que el agente desarrolle su actividad con arreglo a las instrucciones que l mismo le imparte; en particular, la fijacin de los precios de venta de sus productos, modalidades que el agente debe respetar al llevar a cabo su tarea, etc. 2) Por otra parte, tiene derecho a que el agente le comunique toda la informacin de que disponga sobre la actividad que est llevando a cabo en el caso particular. No nos referimos a las estrategias utilizadas por la empresa del agente, las cuales no est obligado a divulgar ya que son propias del mismo, sino a la comunicacin de las referencias que tengan que ver con el caso particular del agente. 3) Por ltimo, tiene derecho a que el agente reciba en su nombre toda reclamacin proveniente de terceros con respecto a eventuales defectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos o los servicios prestados. D) OBLIGACIONES DEL PROPONENTE: Aprovechando la enumeracin detallada que presenta, transcribiremos el proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio: Artculo 1365.- Obligaciones del proponente. Son obligaciones del proponente: a) Actuar en forma leal y de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad. b) poner a disposicin del agente con suficiente antelacin y en cantidad apropiada muestras, catlogos, tarifas, y dems elementos de que disponga y sean necesarios para el desarrollo de las actividades de este. c) Procurar al agente todas las informaciones necesarias para la correcta ejecucin del contrato y anoticiarlo cuando prevea la posibilidad de una variacin significativa. d) Pagar la remuneracin pactada. Salvo pacto en contrario, la remuneracin debe ser pagada mensualmente y dentro de los cinco (5) das de concluido cada perodo. e) Comunicar al agente, dentro del plazo de uso o en su defecto de los quince (15) das de su conocimiento, la aceptacin o rechazo de la propuesta que le haya sido transmitida. f) Comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince (15) das de la recepcin de la orden, la ejecucin parcial o la falta de ejecucin del negocio propuesto. RESPONSABILIDAD DE LAS PARTES FRENTE A TERCEROS Seala Aguinis que este tema es por dems importante. Su resolucin se debe buscar en las reglas de la representacin, puestas en prctica por el agente al promover negocios y efectuar las operaciones con los clientes. El tercero es ajeno a las convenciones particulares del agente y su principal. Sin embargo, queda abierta siempre la posibilidad de extender las responsabilidades en forma solidaria al agente y/o proponente, si se presenta el conjunto

econmico, la unidad y el control econmico y jurdico, circunstancias fcticas y jurdicas tenidas en cuenta por el tercero al adquirir los bienes o contratar servicios. Por su parte el proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio, incorpora una norma innovadora sobre este tema, estableciendo rigurosos requisitos con respecto al pacto de garanta que pudiera ofrecer el agente. En efecto: Artculo 1363. - Garanta del agente. El pacto en cuya virtud el agente asume el riesgo de uno o ms actos u operaciones promovidos o concluidos por cuenta del proponente debe constar por escrito y fijar una retribucin complementaria a percibir por tal asuncin. Si existe manifiesta desproporcin entre el riesgo que asume el agente y la retribucin pactada, el tribunal puede reducir el importe al que queda obligado el agente en la medida en que este importe supere al de la retribucin, teniendo en cuenta las circunstancias y especialmente la manera en que el agente ha cuidado los intereses del proponente en la operacin. EXTINCIN DEL CONTRATO DE AGENCIA COMERCIAL El contrato de agencia, como toda convencin entre partes, puede extinguirse tanto por los modos normales (cumplimiento total o parcial de las prestaciones) como por los llamados modos anormales de finalizacin del contrato. Siendo que con respecto a los primeros se aplica la teora general, nos ocuparemos de los sealados en segundo lugar, los cuales pueden ofrecer ciertas particularidades propias en la figura de la agencia comercial. Sin embargo, antes de pasar a los modos de extincin sealados en segundo trmino, no est dems sealar la enumeracin que sobre el particular establece el nuevo proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio, el que luego de explayarse en particular sobre la rescisin unilateral y el correspondiente preaviso, a modo meramente ejemplificativo, seala: Artculo 1375.- Resolucin: otras causales. El contrato de agencia se resuelve: a) Por la muerte o incapacidad del agente. b) Por disolucin de cualquiera de las partes, que no derive en fusin o escisin. c) Por quiebra firme de cualquiera de las partes. d) Por vencimiento del plazo. e) Por incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner razonablemente en duda la posibilidad o la intencin del incumplidor de atender con exactitud las obligaciones sucesivas. f) Por disminucin significativa del volumen de negocios del agente. g) Por las dems causales de resolucin de los contratos. Artculo 1376.- Manera en que opera la resolucin. En los casos previstos en los incisos a) a d) del artculo anterior, la resolucin opera de pleno derecho, sin necesidad de preaviso ni declaracin de la otra parte, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 1372 en el caso del inciso d). En el caso del f), se aplica el artculo 1373, aun cuando el contrato sea de plazo determinado. En los casos de fusin o escisin de cualquiera de las partes, el contrato se resuelve si como consecuencia de ella se produce un cambio sustancial en sus condiciones. Se deben las indemnizaciones del artculo 1374, y, en su caso, 1377.

Ms adelante, al hablar de la rescisin unilateral en particular nos referiremos al tema del preaviso y a su configuracin en la normativa proyectada. En cuanto a los modos anormales de extincin, seala Aguinis que las causales de resolucin del contrato de agencia durante la etapa de ejecucin obedecen a cuatro motivos: a) imposibilidad sobreviniente de continuar con el cumplimiento de las prestaciones; b) excesiva onerosidad sobreviniente; c) clusula resolutoria expresa o implcita; y d) quiebra del agente o del proponente Como expresa la autora sealada citando a Spota, todas las causales indicadas -con excepcin de la falencia, que posee connotaciones propias- operan con fundamento en normas de derecho positivo, pero tienen carcter potestativo en el sentido de que pueden hacerse valer o no por la parte damnificada; (...) son facultades, con el alcance que ms adelante se atribuir a la rescisin unilateral del contrato de agencia. (30). Por nuestra parte, y con la salvedad de la quiebra, la que ser tratada ms adelante, preferimos concentrarnos en el estudio de la rescisin unilateral que se constituye como el modo de extincin ms conflictivo con respecto a la figura de la agencia comercial. RESCISIN UNILATERAL DEL CONTRATO DE AGENCIA Ante todo, es necesario recordar que la redaccin del artculo 1200 del Cdigo Civil (el cual se refiere, precisamente, a los modos de extincin de los contratos) ha generado arduos debates como consecuencia de su confusa redaccin. A raz de esto, seala Belluscio que la rescisin deja sin efectos el contrato para el futuro, en virtud del acuerdo de las partes o de la voluntad de una sola de ellas, autorizada por la ley o por la propia convencin. La resolucin es un supuesto de ineficacia del contrato proveniente de un hecho posterior a su celebracin, que le pone fin por decisin judicial, por autoridad de una de las partes, o por decisin de la ley (...). Los efectos de la resolucin se producen retroactivamente, ex tunc, volviendo las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del contrato En cuanto a la revocacin, el artculo habla de la misma por mutuo consentimiento, por las causas que la ley autoriza. Es un error porque en realidad la revocacin es siempre un acto unilateral , en el cual la extincin del contrato se produce por voluntad de una sola de las partes , que retrae su voluntad originaria (...). Se diferencia de la rescisin unilateral, en que puede hacerse al libre arbitrio del interesado, y de la resolucin, en que no requiere el incumplimiento de la otra parte. Aniquila el contrato para el futuro, quedando firmes todos los efectos ya producidos Finalmente, y con respecto a la que nos interesa en este caso, la rescisin unilateral, tambin llamada denuncia, consiste en una declaracin unilateral de voluntad, de carcter recepticio, por la cual una de las partes extingue el contrato con efecto inmediato (denuncia sin plazo), o en un tiempo posterior (denuncia a plazo). La rescisin bilateral o distracto, es el acto jurdico bilateral y patrimonial de carcter extintivo. O sea que el distracto es un acto jurdico mediante el cual se deja sin efecto un

contrato; como tal, requiere el mutuo consentimiento. Tambin en este caso los efectos operan hacia el futuro, sin que se alteren los efectos ya producidos. En cuanto a ejemplos concretos rescisin unilateral, el mismo autor seala en nuestro Cdigo Civil, constituyen casos de rescisin unilateral los contemplados en los artculos 1602 y 1604, en materia de locacin de cosas; el artculo 1638, que contempla una variante de denuncia, el desistimiento, que se caracteriza porque se debe una reparacin por limitada por los daos causados por l Por su parte, seala Aguinis que la interrupcin de la relacin contractual por decisin unilateral de una de las partes, en contratos de duracin por tiempo indeterminado y sobre bases convencionales, se agrega a los supuestos referidos anteriormente y cuya legitimidad aceptamos como postura vlida dentro de la sistemtica del Cdigo Civil (art. 1197 y doctrina del 1200) (...) Aclarados los problemas terminolgicos, es necesario establecer si el contrato se celebr por tiempo indeterminado, o bien con un plazo de finalizacin previamente fijado, ya que segn se trate de uno u otro caso, los efectos sern totalmente diferentes. Con respecto al contrato de agencia comercial celebrado con plazo determinado, la ruptura unilateral del vnculo contractual antes del cumplimiento de aquel tendr las consecuencias generales aplicables a cualquier figura contractual cuyo cumplimiento se interrumpe sin expresin de causa, originndose as la responsabilidad legal respectiva. Pero los problemas ms importantes suelen aparecer cuando no hay un plazo previamente determinado para el cumplimiento del contrato; es decir, cuando nos encontramos frente a un contrato sin plazo. Ocurre que al no contar con un rgimen especfico como consecuencia de su carcter atpico, aparecen las discusiones sobre cul es la normativa a aplicar en caso de rescisin unilateral, ya que al no contar el contrato con un plazo de finalizacin, se hace ms difcil la tarea de determinar si la disolucin del vnculo fue o no extempornea. Sin duda, la mejor referencia que puede encontrarse sobre este tema es la tarea que los tribunales han llevado a cabo a la hora de dilucidar el correcto alcance del conflicto. Al anlisis de los mismos nos abocamos a continuacin. Como principio generalsimo puede decirse que la rescisin unilateral en los contratos de agencia comercial (con plazo no determinado) es facultad de las partes, reafirmndose el principio de autonoma de la voluntad en los contratos atpicos En forma ms elaborada se ha dicho que en el caso de un contrato de agencia por tiempo indeterminado, en razn de no haberse pactado plazo de duracin, cualquiera de las partes puede resolver el contrato en cualquier momento, siempre que esa decisin no sea intempestiva ni est reida con los deberes de la buena fe . En sentido coincidente se ha establecido que la agencia constituye una forma de colaboracin empresaria, de caractersticas estables y, en principio permanentes, la que si bien no obliga al comitente o principal a quedar sujeto a ella en forma indefinida, la rescisin o negativa de renovacin- a que evidentemente est autorizado, no debe ser ejercida de un modo arbitrario o abusivo, reido con el deber de lealtad contractual

Ntese la referencia que se hace en la ltima parte del fallo que acabamos de transcribir: se trata del lmite al ejercicio de la facultad de libre rescisin, el cual estar dado en forma genrica por la configuracin de conductas abusivas o contrarias a la lealtad comercial, y en forma particular por la finalidad de perjudicar al cocontratante. En efecto: En el marco de un contrato de agencia no puede calificarse como abusiva la ruptura del contrato si no hay elementos que demuestren que la accionada lo rescinde con el fin de perjudicar al cocontratante. EL ABUSO DEL DERECHO COMO FUNDAMENTO DEL DEBER DE INDEMNIZAR ANTE LA RESCISIN UNILATERAL DEL CONTRATO DE AGENCIA: El hecho de que la jurisprudencia se haya inclinado hacia la procedencia de la rescisin unilateral en el contrato de agencia comercial que no establece un plazo determinado o determinable de duracin, no significa que esta facultad de disolucin del vnculo contractual pueda ser ejercida en forma indiscriminada, intempestiva o, en suma, abusiva por parte de los contratantes. En efecto, luego de la reforma introducida por la ley 17711, la cual tuvo el fin ltimo de morigerar el liberalismo acrrimo que como consecuencia de las ideologas ms innovadoras de la poca Vlez Srsfield imprimiera en nuestro Cdigo, seala el artculo 1071 del Cdigo Civil, en su segunda parte, que La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos . Se considerar tal al que contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. De esta manera, la norma mencionada se constituir como el fundamento principal que tomarn los Tribunales a la hora de fundamentar la imposibilidad de cualquiera de las partes con respecto a la interrupcin abrupta e incausada del desarrollo de la relacin , para lo cual se requerir la previa configuracin de un aviso que funcionar, en cuanto a sus caracteres y finalidades, de manera similar al preaviso del Derecho Laboral, del cual, precisamente, tomar su nombre. Nuevamente en este caso, ninguna explicacin podr ser ms clara que la voz misma de los tribunales. As, dado que el contrato de agencia por tiempo indeterminado es un contrato ad nutum, su rescisin sin justificacin de causa no importa un obrar antijurdico a condicin de que haya existido un preaviso razonable que guarde proporcin con el tiempo de reconversin que le demande a la empresa agente el impacto de la ruptura del contrato (...) Asimismo, (...) el plazo de preaviso debe ser aquel que se estime suficiente para permitir la reinsercin o reacomodamiento del agente a la nueva situacin creada. De la transcripcin anterior resultan los tres elementos que caracterizan a la rescisin unilateral en el contrato que nos ocupa, y son: a) la rescisin, an sin causa, no configura un obrar antijurdico, dado que es una facultad de las partes cuando el plazo no est determinado; b) la existencia previa de un preaviso a fin de anoticiar con antelacin a la contraparte acerca del futuro de la relacin contractual (salvo que se trate de una rescisin causada, en la que generalmente el preaviso no proceder); y c) que el preaviso se caracterice por su razonabilidad, es decir, su adecuacin con el fin que pretende cumplir: que la

anticipacin del aviso sea proporcional al tiempo que necesitar la contraparte para readecuar su organizacin a la nueva situacin. Pero la razonabilidad que implica el ltimo de los elementos sealados no significa que la antelacin del aviso deba ser estrictamente proporcional al tiempo de duracin de la relacin. Antes bien, se ha dicho que si bien el tiempo del preaviso, en caso de ruptura unilateral de un contrato de agencia comercial, est ligado al perodo temporal que se estime prudente para la reconversin empresarial, el hecho de que la relacin hubiese preexistido treinta aos, no necesariamente conducir a alargar el tiempo del preaviso, pero s podr influir en la procedencia de reconocer agravio moral por la rescisin sin aviso previo. Por otra parte, la comunicacin que materializa el preaviso no debe ser cualquier manifestacin, sino una que posea la entidad suficiente para alcanzar la finalidad que persigue; o sea que, principalmente, debe constar en forma inequvoca la voluntad de disolver el vnculo contractual. En efecto, toda vez que el preaviso es el anoticiamiento previo de lo que va a suceder lo que exige una descripcin clara y precisa del hecho concreto que acaecer en un futuro cierto, en caso de conclusin de un contrato de agencia, no cumple esa funcin la comunicacin tendiente a abrir un perodo de conversaciones o gestiones destinadas a la reformulacin de la relacin comercial que ligara a las partes. EL NUEVO PROYECTO DE CDIGO CIVIL UNIFICADO CON EL CDIGO DE COMERCIO (ARGENTINA): Este proyecto soluciona gran parte de los problemas que hemos venido sealando acerca de la indeterminacin del plazo en el contrato de agencia comercial y la posibilidad de rescisin unilateral por parte de alguno de los contratantes. En efecto, sostiene la norma proyectada: Artculo 1373. Plazo. El contrato de agencia puede pactarse por tiempo determinado. Si nada se ha estipulado, se entiende que lo ha sido por tiempo indeterminado. La continuacin de la relacin con posterioridad al vencimiento del plazo determinado, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado. Es interesante la solucin propuesta por la segunda parte de la norma, en cierta forma coincidente con lo que ocurre en el artculo 1622 del Cdigo Civil con respecto al contrato de locacin, o bien, salvando las distancias, con respecto al contrato de trabajo por tiempo determinado que contina una vez vencido el plazo. La norma no se inclina por la tcita reconduccin, o sea, la celebracin automtica de otro contrato de las mismas caractersticas y con el mismo plazo que el anterior, sino que opta por la continuacin del contrato con las condiciones pactadas, pero sin fecha determinada de finalizacin, la cual se concretar cuando una de las partes opte por rescindirlo, efectuando previamente el correspondiente aviso. Continuando con el proyecto, con respecto al preaviso, el mismo seala lo que la jurisprudencia haba venido estableciendo sobre la facultad que tienen las partes de rescindir el contrato de plazo indeterminado cuando lo estimen convenientes. Asimismo, fija un parmetro concreto con respecto a la antelacin con que debe efectuarse el preaviso en relacin con la duracin del contrato. Sin embargo, cabe sealar que los plazos establecidos

por la norma son mnimos; es decir, constituyen un piso inderogable por debajo del cual las partes no pueden pactar libremente, pero no implica que no puedan acordar otros mayores, si as lo estimaren conveniente. En efecto: Artculo 1373. Preaviso. En los contratos de agencia con duracin indeterminada, cualquiera de las partes puede ponerle fin con un preaviso. El plazo del preaviso debe ser de un (1) mes por cada ao de vigencia del contrato, hasta un mximo de seis (6) meses. El final del plazo de preaviso debe coincidir con el final del mes calendario. Las disposiciones del presente artculo se aplican a los contratos de duracin limitada transformados en contratos de duracin ilimitada, a cuyo fin en el clculo del plazo de preaviso debe computarse la duracin limitada que le precede. Las partes pueden prever plazos de preaviso superiores a los establecido en este artculo. Cuando una de las partes opta por rescindir el contrato sin haber efectuado el correspondiente preaviso, la incumplidora debe indemnizar a la contraparte con una suma equivalente a las ganancias que se hubieran dejado de percibir durante el perodo en que el preaviso se hubiere omitido. Artculo 1379. Omisin de preaviso. En los casos del artculo anterior, la omisin del preaviso otorga a la otra parte derecho a la indemnizacin por las ganancias dejadas de percibir en el perodo. Cabe sealar que al referirnos ut supra a los otros modos de resolucin del contrato de agencia en el proyecto que analizamos, sealamos que uno de ellos era la disminucin significativa del volumen negociado por el agente. Agregamos ahora que al artculo 1375 del proyecto (ver supra) establece que ante esa causal de resolucin del contrato es aplicable la normativa sobre preaviso que venimos analizando. Ya hemos visto que como principio, el dao resarcible a cargo de la parte rescindente consiste en las ganancias que se hubieran obtenido durante el perodo del preaviso, si es que este se hubiera omitido. Adems de esta indemnizacin debida en concepto de resarcimiento por daos, existe una compensacin aplicable a toda resolucin (sea o el contrato de plazo determinado o indeterminado), que si bien no tiene la misma naturaleza jurdica, es un derecho que surge en cabeza del agente y por ende debida por el proponente, en caso de configurarse el supuesto de hecho que la norma presupone. Artculo 1377.- Compensacin por clientela. Extinguido el contrato, sea de duracin determinada o indeterminada, el agente que mediante su labor ha incrementado significativamente el giro de las operaciones del proponente, tiene derecho a una compensacin si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas sustanciales a este. En caso de muerte del agente, ese derecho corresponde a sus herederos. A falta de acuerdo, la compensacin debe ser fijada judicialmente y no puede exceder el importe equivalente a un (1) ao de remuneraciones, neto de gastos, promedindose el valor de las percibidas por el agente durante los ltimos cinco (5) aos, o durante todo el perodo de duracin del contrato, si este es inferior. Esta compensacin no impide al agente, en su caso, reclamar por los daos derivados por culpa del proponente.

Artculo 1378.- Compensacin por clientela e indemnizacin. Excepciones. No hay derecho a compensacin si: A) El proponente puso fin al contrato por culpa del agente. b) El agente puso fin al contrato, a menos que la terminacin est justificada por culpa del proponente, o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que no permitan exigir razonablemente la continuidad de sus actividades. c) El agente ceda sus derechos y obligaciones con consentimiento del proponente. QUIEBRA El artculo 147 de la ley 24.522 se refiere a los contratos con prestacin personal del fallido y de ejecucin continuada, entre los que se encuentra el contrato de agencia, el cual, de hecho, es mencionado por el artculo. La aplicacin de este artculo postula la resolucin del contrato de agencia como consecuencia de la quiebra del agente, ya que nos encontramos frente a un contrato en el que la prestacin personal del fallido se torna irremplazable, dados sus carcter de intuitu personae que ya analizramos, y de duracin, segn viramos ms arriba. De esta forma, la prestacin del fallido se torna irremplazable por otra que pueda ofrecer el sndico. En cuanto a la quiebra del proponente, si existieran prestaciones recprocas pendientes, el sndico puede determinar la continuacin del contrato de agencia, siempre que lo considere beneficioso para los intereses en juego y el juez haya autorizado esa decisin. Decimos que deben existir prestaciones recprocas pendientes porque es precisamente esa pendencia la que requiere el artculo 144 de la ley 24.522. Ello as, dado que si el proponente fallido ha cumplido ntegramente con su prestacin, el otro contratante estar obligado cumplir con la suya, teniendo el sndico accin para exigir dicho cumplimiento (art. 143, inc. 1). Contrariamente, si la prestacin ntegramente cumplida es la del agente no fallido, entonces este deber verificar su crdito dentro del concurso, por el valor de la prestacin que le es debida (art. 143 inc. 2). Por otra parte, cabe sealar que no slo bastar con la existencia de prestaciones recprocas pendientes, sino que tambin ser necesario que el agente no fallido se haya presentado ante el sndico dentro de los veinte das corridos de la ltima publicacin de edictos, haciendo saber la existencia del contrato y comunicando su intencin de continuarlo, elementos requeridos por el artculo 144 inc.1 de la ley. PRESCRIPCIN Para finalizar este anlisis del contrato de agencia comercial, nos referiremos al tema de la prescripcin de las acciones por cobro de compensaciones, ya que ha generado algunos problemas como consecuencia de una confusin terminolgica. En efecto, el problema surge del artculo 4032 inc. 3) del Cdigo Civil, que establece que Se prescribe por dos aos la obligacin de pagar...a los agentes de negocios, sus honorarios o salarios, corriendo el tiempo desde que los devengaron. Pero fue nuevamente la jurisprudencia la que se ha encargado de esclarecer el correcto alcance de esta expresin, estableciendo que el trmino de prescripcin aplicable no es el de este artculo sino el del artculo 847 inc. 2 del Cdigo de Comercio. De esta forma se ha resuelto que no es aplicable el plazo de prescripcin de dos aos del art. 4032 del Cdigo Civil, sino el trmino genrico de cuatro aos previsto por el artculo 847 inc. 2 del Cdigo de Comercio, el cual establece que se prescriben por cuatro aos...los intereses del capital dado en mutuo, y todo lo que debe pagarse por aos y por plazos peridicos ms cortos. El trmino para la prescripcin correr desde que la prestacin se haga exigible.

As se ha dicho que la prescripcin aplicable al crdito del agente por la remuneracin que le corresponde, es la prevista en el Cdigo de Comercio, artculo 847 inciso 2 (41). Asimismo, Habindose deducido accin judicial tendiente al cobro de compensaciones y punitorios pactados en un acuerdo por el que se instrument un contrato de agencia (...), resulta improcedente oponer la prescripcin de la accin con fundamento en el art. 4032 del Cd. Civ. Ello as, por cuanto la nocin de agentes de negocios mentada por la citada norma es extraa al contrato de agencia, toda vez que no se refiere por la ndole misma de la materia de que se trata- a personas que ejercen gestiones anlogas en las negociaciones comerciales, pues todo lo relativo a esas cuestiones, corretajes, mandatarios, comisionistas y personas auxiliares de comercio, pertenecen a la esfera del derecho comercial.