LA POSESION RESPECTO DE LAS COSAS INCORPORALES. Pablo Rodrguez Grez.

Se ha planteado desde antiguo que el problema de si las cosas incorporales, esto es, las que consisten en meros derechos (artculo 565 inciso 32) pueden ser objeto de posesin. Dichas cosas o meros derechos pueden ser reales o personales (artculo 576 del Cdigo Civil) y el artculo 715 establece claramente que "la posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal". Como la norma no ha hecho distingo alguno, se ha sostenido la hiptesis de que, en consecuencia, tanto los derechos reales como los derechos personales pueden ser objeto de posesin y que esta posesin puede ser tambin regular o irregular y, aun, violenta y clandestina. Entre nosotros, don Alfredo Barros Errzuriz ha planteado este punto de vista, y ltimamente, Fernando Rozas Vial. Los principales argumentos que se esgrimen son los siguientes: 1. El artculo 715 del Cdigo Civil no hace distingo alguno entre derechos reales y derechos personales, de modo que ambos estn comprendidos en esta disposicin. No hay duda alguna que, por lo menos, la mayora de los derechos reales son susceptibles de posesin; por tanto, tambin lo son, los derechos personales o crditos; 2. El Cdigo Civil habla de posesin de derechos personales en el artculo 1576 a propsito del pago, cuando dice: "Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autorice a recibir por l, o a la persona disputada por el acreedor para el cobro el inciso siguiente agrega: El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. Puede observarse que aqu la ley habla expresa y especficamente de hallarse en posesin del crdito, expresin que es sinnima de derecho personal (artculo 578 del Cdigo Civil). 3. Rozas Vial afianza su punto de vista con un ejemplo: Si una persona se hace pasar por mandatario de otra y cede un crdito de sta a un tercero, creemos que dicho tercero puede ganar por prescripcin este crdito. 4. Podra agregarse todava un argumento de carcter histrico. En el derecho romano se distingui la cuasi-posesin de los derechos (juris possesio), la cual fue obra de la jurisprudencia, y que contrasta con la posesin sobre las cosas corporales (posessio corporis). Pothier mantuvo esta distincin romana, agregando que la cuasi-posesin
1

consiste en el goce de que disfruta aquel a quien pertenece el derecho. Pero esta concepcin no penetr en el Cdigo francs, que fusion ambos conceptos (cuasi-posesin y posesin). Esta confusin dara pie a pensar que el concepto unificado comprende todas las cosas, tanto corporales como incorporales, y entre stas, los derechos reales y personales (aunque en Roma no se admiti la posesin de los derechos personales). La mayora de los autores se inclina por sostener que la posesin slo puede ejercerse respecto de los derechos reales y jams respecto de los derechos personales. Los partidarios de esta posicin dan tambin numerosas razones: 1. La tradicin romana, segn la cual la cuasi-posesin abarc slo los derechos reales. De aqu que las legislaciones extranjeras slo admitan la posesin de los derechos reales, ya que ellos permiten el ejercicio continuado de la posesin, en tanto que la de los derechos personales o crditos se agota en el mismo acto en el cual se ejercen, esto es, cuando se cobran y se pagan, caso en el cual se extinguen; 2. El Mensaje del Cdigo Civil seala textualmente: El usufructuario no posee la cosa fructuaria, es decir, no inviste ni real ni ostensiblemente el domino de ella; posee slo el usufructo de ella, que es un derecho real y por consiguiente susceptible de posesin. Pero el arrendatario de una fina nada posee, no goza ms que de una accin personal para la conservacin de los derechos que le ha conferido el contrato. Aqu la voluntad e intencin del autor del Cdigo quedan de manifiesto, puesto que descarta de plano la posesin de un derecho personal; 3. En cuanto al artculo 1576 inciso 2 del Cdigo Civil, que se refiere al poseedor del crdito, corresponde a la situacin que se origina cuando una persona es la detentadora de la materialidad del ttulo y, dado el hecho de que stos pueden ser al portador o estar endosados en blanco cuando son a la orden, no parece extrao que se disponga que es vlido el pago hecho a quien es aparentemente acreedor porque justifica su derecho con la materialidad del ttulo; 4. Don Arturo Alessandri Rodrguez sostiene, adems, que el espritu de nuestro Cdigo queda patente en otra parte del Mensaje, que transcribe: Pero como los derechos reales son varios, el que no es poseedor del dominio, puede serlo de un derecho de usufructo, de uso, de habitacin, de un derecho de herencia, de un derecho de prenda o de hipoteca, de un derecho de servidumbre. El usufructuario no posee la cosa fructuaria, es decir, no inviste ni real ni ostensiblemente de posesin. Ms adelante seala el seor Alessandri: Obsrvese, por ejemplo, que al mencionar el usufructo dice que es un derecho real, y por consiguiente (o sea, porque es un derecho real) susceptible de posesin; 5. El ejemplo con que intenta Rozas Vial explicar su concepcin no nos parece el
2

ms feliz. En efecto, si una persona se hace pasar por mandatario de otra sin serlo y cede en tal carcter un crdito, el acto es inoponible al verdadero acreedor y el cesionario nada adquiere. El transcurso del tiempo no mejora su situacin y sigue siendo un tercero sin derecho alguno a exigir el cumplimiento de la obligacin; 6. A juicio nuestro, hay razones ms slidas para pensar que no es posible constituir posesin sobre los derechos personales o crditos. Todo derecho personal es una obligacin, mirado desde el punto de vista del deudor. As lo define formalmente el artculo 578 del Cdigo Civil. Ahora bien, no se concibe cmo puede una persona terminar obligada para con otra en razn de una apariencia posesin de un crdito- que se consolida a travs del tiempo. Las obligaciones tienen fuentes precisas que expresa la ley (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, ley, declaracin unilateral de voluntad). Se ha dicho que las obligaciones emanan, en definitiva, ya de la ley o de la convencin. En estas fuentes no cabe la prescripcin del derecho personal, puesto que ellos significara obligar al deudor convirtiendo la apariencia en realidad por el solo efecto del tiempo, hecho inaceptable como fuente de las obligaciones. 7. Si existiese posesin sobre derechos personales, forzoso sera concluir que cuando una persona concede una renta o pensin voluntaria sin existir obligacin legal o convencional de proporcionarla, el beneficiario sera poseedor de ella y, por consiguiente, podra adquirir por prescripcin adquisitiva. De este modo, una liberalidad podra conducir al nacimiento de una obligacin civil que no tendra otra causa que el gesto humanitario del donante. Ms an, si una persona creyndose deudora, sin serlo, reconoce la obligacin por medio de un instrumento, el aparente titular del derecho adquirira la posesin del mismo y podra transformarse en acreedor verdadero. Sin embargo, el artculo 2295 del Cdigo Civil le da derecho al aparente obligado para repetir lo pagado, sin aludir a la poca despus de pagar, tambin puede negarse a pagar porque nada debe. A mayor abundamiento, el artculo 1639 del Cdigo Civil, ubicado al tratar de la novacin, dispone en su primera parte: El que fue delegado por alguien que se crea deudor y no lo era, no es obligado al acreedor Si hubiere posesin sobre los derechos personales, esta disposicin debi aludir a la posibilidad de que el acreedor aparente hubiere adquirido el crdito por prescripcin. Todas estas situaciones, y muchas otras, demuestran claramente que no hay posesin de los derechos personales, puesto que de lo contrario ellas carecen de coherencia. 8. Si en nuestra ley hubiere posesin sobre los derechos personales, ella conducira a la prescripcin adquisitiva. Sin embargo, el artculo 2498 del Cdigo Civil dice expresamente: Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales. Se gana de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. No hay duda que esta regla distingue entre cosas corporales e incorporales, y al referirse a estas ltimas se limita a los derechos reales, excluyendo los
3

derechos personales. De lo cual se sigue que no puede haber posesin de los derechos de crdito porque si la hubiere sera intil y no conducira a la prescripcin, y, como ha quedado dicho, no hay ms posesiones intiles que aquellas reguladas en la ley (violenta y clandestina); 9. El artculo 2512 del Cdigo Civil vuelve sobre la prescripcin de las cosas incorporales, pero siempre con referencia a los derechos reales: Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes: 1 El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos. 2 El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882. Esta disposicin excluye tambin toda referencia a los derechos personales y los casos de excepcin que cola estn relacionados con derechos reales; 10. Cabe todava preguntarse cmo podra interrumpirse civilmente la prescripcin de los derechos personales? Desde luego, no cabe una accin o recurso judicial antes de que se exija su cumplimiento, salvo que se intente una accin de mera certeza o una accin de jactancia (artculo 269 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil). En este ltimo caso ni siquiera podra accionarse si la jactancia no consta por escrito o no se ha hecho de viva voz, a lo menos, ante dos personas hbiles para testificar en juicio. Adems, ella prescribe en el plazo de seis meses a contar de los hechos en que puede fundarse. Esto significa que se estara limitando al aparente obligado-sujeto pasivo del derecho personal- la facultad de interrumpir por esta va la prescripcin, todo lo cual resulta en verdad desconcertante; 11. Por ltimo, digamos que la prescripcin tiene un fundamento bsico. Este consiste en el propsito del legislador de transformar las situaciones de hecho, que son pblicas, ostensibles y socialmente objetivas, en situaciones de derecho. Se ha sostenido, no sin razn, que la prescripcin es una institucin inmoral porque atenta contra derechos establecidos, desplazando el dominio de los bienes y extinguiendo obligaciones vlidamente contradas. Pero la posesin es socialmente tan objetiva que se ha preferido la estabilidad del orden jurdico a la injusticia que conlleva consolidar situaciones de hecho en situaciones de derecho. Este fundamento no se presenta en la posesin de derechos personales, porque ellos no son socialmente ostensibles ni tienen existencia objetiva, como sucede, por ejemplo, con los derechos reales. Por el contrario, quien tiene un crdito lo mantiene, por lo general, en la reserva propia de sus negocios privados y slo lo ejercer cuando se hace exigible y pide su cumplimiento. La posesin sobre los derechos personales facilitara toda suerte de estropicios, ya que podran forjarse derechos al amparo de una posesin disimulada, que se mantiene en un crculo estrecho, para luego hacerla valer e imponerla a quien no ha contrado una obligacin que slo existe en la intencin del acreedor aparente. No la ley ni la moral ni las numerosas disposiciones analizadas de nuestro
4

Cdigo permiten afirmar que pueden poseerse y, aun, adquirirse por prescripcin los derechos personales. Con lo expuesto descartamos de plano la posesin sobre los derechos personales, lo cual limita nuestro planeamiento sobre las posesiones viciosas al anlisis de los derechos reales.