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AGRAVO DE INSTRUMENTO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Alencar Frederico Mestre em Direito pela Universidade Metodista de Piracicaba; Ps-graduado em Direito Processual Civil e em Direito Tributrio pela Faculdade de Direito de Itu; Advogado, consultor e parecerista; Autor de diversas obras jurdicas e articulista em revistas especializadas nacionais e estrangeiras (Portugal e Itlia); Membro honorrio da Academia Brasileira de Direito Processual Civil; Membro do Ncleo de Pesquisas Jurdicas da OAB subseco Campinas/ SP; Membro do Conselho Editorial da Millennium Editora; Membro do conselho editorial da editora Setembro; e Coordenador da coleo Cadernos de pesquisas em direito, da editora Setembro.

O saber no est na cincia alheia, que se absorve, mas, principalmente, nas idias prprias, que se geram dos conhecimentos absorvidos, mediante a transmutao, por que passam, no esprito que os assimila. Um sabedor no armrio de sabedoria armazenada, mas transformador reflexivo de aquisies digeridas. Ruy Barbosa.

Dedico este ensaio ao Maestro e Amigo Prof. Dr. Srgio Luiz Monteiro Salles, mestre incomparvel e exmio processualista. Sumrio. 1. Introduo; 2. Quadro comparativo entre o projeto do novo e do atual Cdigo de Processo Civil; 3. Breves comentrios; 3.1. Do cabimento do agravo; 3.2. Da

forma do agravo de instrumento; 3.3. Do processamento do recurso de agravo de instrumento e outras observaes; 4. Algumas crticas sobre o projeto do novo Cdigo de Processo Civil; 5. Bibliografia utilizada.

1. Introduo. O professor Srgio Luiz Monteiro Salles, seguindo a tradio e cultura dos seus grandes mestres, reunia [graciosamente] alguns de seus alunos, antes do horrio convencional das aulas na ps-graduao em Direito Processual Civil, na Faculdade de Direito de Itu, para estudar e debater diversos temas de Direito Processual. Tive a oportunidade e a honra de participar desses seletos colquios [denominado Privatissimum Examinatorium]. Como tudo na vida passa, aquele momento passou. Feito essa lembrana, partimos ao nosso estudo. O Senador Jos Sarney apresentou o projeto de lei n. 166/2010 [nmero pertencente ao Senado], que tem por objetivo apresentar um novo Cdigo de Processo Civil. O projeto est em tramitao no Congresso Nacional. Diante das novidades futuras, pensamos em elaborar estas linhas a fim de facilitar e antecipar os estudos dos colegas, tornando menos rduo o trabalho de compreenso das futuras e novas disposies legais. Nossa proposta no esgotar o assunto, mas sim, trazer tona o futuro panorama processual civil comparando-o com o vigente, e procuramos faz-lo de forma clara, sucinta, objetiva e abrangente. Foi assim que surgiu a idia deste estudo, em especial trabalhamos com o recurso de agravo de instrumento. Como sempre, ressaltamos que imprescindvel e essencial o estudo da lei seca sem nenhum comentrio, pois o estudante ou o profissional tem a oportunidade de formar sua prpria opinio a respeito de determinado assunto, ou instituto sem a influncia de nenhuma vertente doutrinria indutiva. 2. Quadro comparativo entre o projeto do novo e do atual Cdigo de Processo Civil.

O objetivo deste quadro comparativo facilitar a compreenso das futuras mudanas. Sobre o quadro comparativo. A coluna da esquerda contm a redao do projeto de lei n. 166/2010, sublinhando-se os textos que foram acrescentados. E a coluna da direita traz o texto do vigente Cdigo de Processo Civil, o grifo indica o que foi alterado e a redao sem grifo indica o que se repete no projeto de lei.

PROJETO DO NOVO CDIGO DE CDIGO DE PROCESSO CIVIL VIGENTE

PROCESSO

CIVIL

CAPTULO III DO AGRAVO DE INSTRUMENTO

CAPTULO III DO AGRAVO

Art. 929. Cabe agravo de instrumento Art. 522. Das decises interlocutrias contra as decises interlocutrias: caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de I que versarem sobre tutelas de urgncia deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos ou da evidncia; casos de inadmisso da apelao e nos II que versarem sobre o mrito da causa; relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua III proferidas na fase de cumprimento de interposio por instrumento. sentena ou no processo de execuo; Pargrafo nico. O agravo retido IV em outros casos expressamente independe de preparo. referidos neste Cdigo ou na lei. Pargrafo nico. As questes resolvidas por outras decises interlocutrias proferidas antes da sentena no ficam acobertadas pela precluso, podendo ser impugnadas pela parte, em preliminar, nas razes ou contrarrazes de apelao.

Art. 930. O agravo de instrumento ser Art. 524. O agravo de instrumento ser dirigido diretamente ao tribunal dirigido diretamente ao tribunal competente, por meio de petio com os competente, atravs de petio com os seguintes requisitos: seguintes requisitos: I a exposio do fato e do direito; I a exposio do fato e do direito;

II as razes do pedido de reforma da II as razes do pedido de reforma da deciso e o prprio pedido; deciso; III o nome e o endereo completo dos III o nome e o endereo completo dos advogados constantes do processo. advogados, constantes do processo.

Art.

931.

petio

de agravo

de Art.

525.

petio

de

agravo

de

instrumento ser instruda:

instrumento ser instruda:

I obrigatoriamente, com cpias da I obrigatoriamente, com cpias da deciso deciso agravada, da certido da respectiva agravada, da certido da respectiva intimao ou outro documento oficial que intimao e das procuraes outorgadas aos comprove a tempestividade e das advogados do agravante e do agravado; procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado; II facultativamente, com outras peas que o agravante entender teis. II facultativamente, com outras peas que o agravante entender teis. 1 Acompanhar a petio o comprovante do pagamento das respectivas custas e do 1 Acompanhar a petio o comprovante porte de retorno, quando devidos, conforme do pagamento das respectivas custas e do tabela que ser publicada pelos tribunais. porte de retorno, quando devidos, conforme tabela publicada pelos tribunais. 2 No prazo do recurso, a petio ser protocolada no tribunal, ou postada no 2 No prazo do recurso, a petio ser correio sob registro com aviso de protocolada no tribunal, postada no correio recebimento, ou, ainda, interposta por outra sob registro com aviso de recebimento ou forma prevista na lei local. interposta por outra forma prevista na lei local.

Art. 932. O agravante requerer juntada aos Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) autos do processo, de cpia da petio do dias, requerer juntada, aos autos do agravo de instrumento e do comprovante de processo de cpia da petio do agravo de sua interposio, assim como a relao dos instrumento e do comprovante de sua documentos que instruram o recurso, com interposio, assim como a relao dos exclusivo objetivo de provocar a retratao. documentos que instruram o recurso. Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.

Art. 933. Recebido o agravo de instrumento Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal e distribudo imediatamente, se no tribunal, e distribudo incontinenti, o no for o caso de julgamento monocrtico, relator: o relator: I negar-lhe- seguimento, liminarmente, I - poder atribuir efeito suspensivo ao nos casos do art. 557; recurso ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso; III poder atribuir efeito suspensivo ao II - mandar intimar o agravado, na mesma recurso (art. 558), ou deferir, em oportunidade, por ofcio dirigido ao seu antecipao de tutela, total ou parcialmente, advogado, sob registro e com aviso de a pretenso recursal, comunicando ao juiz

recebimento, para que responda no prazo sua deciso; de quinze dias, facultando-lhe juntar a documentao que entender conveniente, V - mandar intimar o agravado, na mesma sendo que, nas comarcas sede de tribunal e oportunidade, por ofcio dirigido ao seu naquelas em que o expediente forense for advogado, sob registro e com aviso de divulgado no dirio oficial, a intimao far- recebimento, para que responda no prazo de se- mediante publicao no respectivo 10 (dez) dias (art. 525, 2), facultando-lhe rgo; juntar a documentao que entender conveniente, sendo que, nas comarcas sede III determinar a intimao, de tribunal e naquelas em que o expediente preferencialmente por meio eletrnico, do forense for divulgado no dirio oficial, a Ministrio Pblico, quando for caso de sua intimao far-se- mediante publicao no interveno para que se pronuncie no prazo rgo oficial; de dez dias. VI ultimadas as providncias referidas Pargrafo nico. A deciso liminar, nos incisos III a V do caput deste artigo, proferida na hiptese do inciso I, mandar ouvir o Ministrio Pblico, se for irrecorrvel. o caso, para que se pronuncie no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar.

II converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa;

IV poder requisitar informaes ao juiz da causa, que as prestar no prazo de 10 (dez) dias;

Art. 934. Em prazo no superior a um ms Art. 528. Em prazo no superior a 30 da intimao do agravado, o relator pedir (trinta) dias da intimao do agravado, o dia para julgamento. relator pedir dia para julgamento.

Art. 935. Se o juiz comunicar que reformou Art. 529. Se o juiz comunicar que reformou inteiramente a deciso, o relator inteiramente a deciso, o relator considerar considerar prejudicado o agravo. prejudicado o agravo.

3. Breves comentrios.

3.1. Do cabimento do agravo. Do cabimento do agravo de instrumento. Pela futura nova sistemtica do Cdigo de Processo Civil, caber (norma cogente e taxativa) o recurso de agravo de instrumento contra as decises interlocutrias: a) que versarem sobre tutelas de urgncia ou da evidncia; b) que versarem sobre o mrito da causa; c) proferidas na fase de cumprimento de sentena ou no processo de execuo; d) em outros casos expressamente referidos no futuro Cdigo ou na lei. Outros casos de cabimento de agravo de instrumento expressos no projeto do novo Cdigo de Processo Civil: Art. 65. Concluda a instruo, se necessria, o incidente ser resolvido por deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento. Art. 85. A parte com insuficincia de recursos para pagar as custas e as despesas processuais e os honorrios de advogado gozar dos benefcios da gratuidade de justia, na forma da lei. 1 O juiz poder determinar de ofcio a comprovao da insuficincia de que trata o caput, se houver nos autos elementos que evidenciem a falta dos requisitos legais da gratuidade de justia. 2 Das decises que apreciarem o requerimento de gratuidade de justia, caber agravo de instrumento, salvo quando a deciso se der na sentena. Art. 279. Na deciso que conceder ou negar a tutela de urgncia e a tutela da evidncia, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento. Pargrafo nico. A deciso ser impugnvel por agravo de instrumento. Art. 322. No havendo impugnao dentro de cinco dias, o pedido do assistente ser deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falta interesse jurdico ao

assistente para intervir a bem do assistido, o juiz admitir a produo de provas e decidir o incidente, nos prprios autos e sem suspenso do processo. Pargrafo nico. Da deciso caber agravo de instrumento. Art. 382. Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a efetuar a exibio, o juiz ordenarlhe- que proceda ao respectivo depsito em cartrio ou em outro lugar designado, no prazo de cinco dias, impondo ao requerente que o embolse das despesas que tiver; se o terceiro descumprir a ordem, o juiz expedir mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, tudo sem prejuzo da responsabilidade por crime de desobedincia, pagamento de multa e outras medidas mandamentais, sub-rogatrias, indutivas e coercitivas. Pargrafo nico. Das decises proferidas com fundamento no art. 381 e no caput deste artigo caber agravo de instrumento. Art. 833. Os credores formularo as suas pretenses, que versaro unicamente sobre o direito de preferncia e a anterioridade da penhora. Pargrafo nico. O juiz apreciar o incidente, em deciso impugnvel por agravo de instrumento. Art. 873. O relator poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, determinar, quando o conflito for positivo, seja sobrestado o processo, mas nesse caso, bem como no de conflito negativo, designar um dos juzes para resolver, em carter provisrio, as medidas urgentes. Pargrafo nico. Havendo jurisprudncia dominante do tribunal sobre a questo suscitada, o relator poder decidir de plano o conflito de competncia, cabendo agravo para o rgo recursal competente, no prazo de cinco dias, contado da intimao da deciso s partes. Art. 951. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de quinze dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso. 1 O agravo de instrumento ser instrudo com as peas apresentadas pelas partes, devendo constar obrigatoriamente, sob pena de no conhecimento, cpias do acrdo recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de interposio do recurso denegado, das contrarrazes, da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. As cpias das peas do processo podero ser declaradas autnticas pelo prprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. 2 A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem, no dependendo do pagamento de custas e despesas postais. O agravado ser intimado, de imediato, para, no prazo de quinze dias, oferecer resposta, podendo instru-la com cpias das peas que entender convenientes. Em seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental.

3 Se o acrdo recorrido estiver em divergncia com smula ou jurisprudncia dominante do prprio tribunal ou com deciso proferida em julgamento de casos repetitivos, na forma deste Cdigo, o relator poder: I conhecer do agravo para dar provimento ao prprio recurso extraordinrio ou especial; II se o instrumento contiver os elementos necessrios ao julgamento do mrito, determinar sua converso, observando-se, da em diante, o procedimento relativo ao recurso extraordinrio ou especial. 4 O disposto no 3 aplica-se ao agravo de instrumento contra denegao de recurso extraordinrio, salvo quando, na mesma causa, houver recurso especial admitido e que deva ser julgado em primeiro lugar. Art. 952. Da deciso do relator que no admitir o agravo de instrumento, negar-lhe provimento ou reformar o acrdo recorrido, caber agravo no prazo de quinze dias ao rgo competente para o julgamento do recurso.

Observao. O prazo para interposio do recurso de agravo de instrumento aumentou de 10 (dez) dias para 15 (quinze) dias.

Do cabimento do agravo retido. No se verifica explicitamente a figura do agravo retido, contudo, observe a disposio do pargrafo nico do artigo 929: as questes resolvidas por outras decises interlocutrias proferidas antes da sentena no ficam acobertadas pela precluso, podendo ser impugnadas pela parte, em preliminar, nas razes ou contrarrazes de apelao.

3.2. Da forma do agravo de instrumento. Sem alteraes da vigente disposio, o agravo de instrumento ser dirigido diretamente ao tribunal competente, por meio de petio com os seguintes requisitos: a) a exposio do fato e do direito; b) as razes do pedido de reforma da deciso e o prprio pedido; c) o nome e o endereo completo dos advogados constantes do processo. A petio de agravo de instrumento ser instruda:

Obrigatoriamente com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao ou outro documento oficial que comprove a tempestividade e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado;

Facultativamente com outras peas que o agravante entender teis.

Observaes. 1. Acompanhar a petio o comprovante do pagamento das respectivas custas e do porte de retorno, quando devidos, conforme tabela publicada pelos tribunais. 2. No prazo do recurso, a petio ser protocolada no tribunal, postada no correio sob registro com aviso de recebimento ou interposta por outra forma prevista na lei local.

Da juntada. O agravante tem o nus de requerer juntada aos autos do processo, de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, bem como a relao dos documentos que instruram o recurso, com exclusivo objetivo de provocar a retratao.

Observaes. 1. Na atual sistemtica o agravante tem o prazo de 03 (trs) dias para realizar a juntada. No se verifica esse prazo na futura redao. 2. O no cumprimento do disposto sobre a juntada importar na inadmissibilidade do recurso de agravo de instrumento.

3.3. Do processamento do recurso de agravo de instrumento e outras observaes. Recebido o agravo de instrumento no tribunal e distribudo imediatamente, se no for o caso de julgamento monocrtico, o relator: a) poder atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso;

Observao. Na futura e nova sistemtica essa deciso liminar ser irrecorrvel. b) mandar intimar o agravado, na mesma oportunidade, por ofcio dirigido ao seu advogado, sob registro e com aviso de recebimento, para que responda no prazo de quinze dias, facultando-lhe juntar a documentao que entender conveniente, sendo que, nas comarcas sede de tribunal e naquelas em que o expediente forense for divulgado no dirio oficial, a intimao far-se- mediante publicao no respectivo rgo;

Observao. O prazo para resposta aumentou de 10 (dez) para 15 (quinze) dias. c) determinar a intimao, preferencialmente por meio eletrnico, do Ministrio Pblico, quando for caso de sua interveno para que se pronuncie no prazo de dez dias.

Observao. Houve a supresso da previso do pedido de informaes ao juiz da causa. Pergunta-se: continuaria a existir a faculdade ao relator de requisitar informaes mesmo assim?

O dia para julgamento do agravo de instrumento. Em prazo no superior a um ms da intimao do agravado, o relator pedir dia para julgamento. Teve a alterao do prazo de 30 (trinta) dias para 01 (um) ms. Assim, faz-se necessrio a seguinte observao: Lei n. 810, de 6 de setembro de 1949 (que define o Ano Civil). Art 1. Considera-se ano o perodo de doze meses contado do dia do incio ao dia e ms correspondentes do ano seguinte. Art 2. Considera-se ms o perodo de tempo contado do dia do incio ao dia correspondente do ms seguinte. Art 3. Quando no ano ou ms do vencimento no houver o dia correspondente ao do incio do prazo, ste findar no primeiro dia subsequente. CC, art. 132. Salvo disposio legal ou convencional em contrrio, computam-se os prazos, excludo o dia do comeo, e includo o do vencimento. 1 Se o dia do vencimento cair em feriado, considerar-se- prorrogado o prazo at o seguinte dia til. 2 Meado considera-se, em qualquer ms, o seu dcimo quinto dia. 3 Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no imediato, se faltar exata correspondncia. 4 Os prazos fixados por hora contar-se-o de minuto a minuto. Assim, o se o agravado for intimado no dia 15, o relator pedir o dia para julgamento no superior a 15 do prximo ms.

Da reforma da deciso recorrida. Se o juiz da causa comunicar que reformou inteiramente a deciso, o relator considerar prejudicado o agravo.

4. Algumas crticas sobre o projeto do novo Cdigo de Processo Civil.

Em 2007 na elaborao de nossa dissertao de Mestrado, analisamos a garantia constitucional da celeridade processual acrescentada pela Emenda Constitucional n. 45/2004, estudamos e identificamos a situao e os efeitos da Lei n. 11.187/2005 atravs da doutrina processual e da pesquisa de campo que realizamos, consistente na aplicao de questionrios aos Desembargadores e Juzes de 1 grau convocados pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo e pelo Tribunal Regional Federal da 3 Regio, e na coleta de dados nos cartrios distribuidores dos respectivos Tribunais pesquisados. Na poca, conclumos na universalidade do nosso estudo, que as alteraes trazidas pela Lei n. 11.187/2005 no alcanaram os objetivos que se propunha e assim, criticamos duramente as reformas parciais e defendemos a urgente necessidade da elaborao de um novo Cdigo de Processo Civil[1], pois o Estado simplesmente apresenta reformas legislativas processuais, sem a preocupao se os objetivos dessas reformas foram efetivamente alcanados. Nota-se no quadro comparativo apresentado supra[2], que as disposies sobre o recurso de agravo de instrumento so idnticas do sistema vigente, com apenas algumas variaes em seu cabimento, o que nos leva a refletir at que ponto podemos considerar que estamos tratando de um novo Cdigo de Processo Civil. Realmente trata-se de um novo e efetivo Cdigo de Processo Civil, ou de uma nova, grande e complexa reforma processual parcial? sua poca, Alfredo Buzaid escreveu na Exposio de motivos do Cdigo de Processo Civil de 1973 que () Ao iniciarmos os estudos depararam-se-nos duas sugestes: rever o Cdigo vigente ou elaborar Cdigo novo. A primeira tinha a vantagem de no interromper a continuidade legislativa. O plano de trabalho, bem que compreendendo a quasetotalidade dos preceitos legais, cingir-se-ia a manter tudo quanto estava conforme com os enunciados da cincia, emendando o que fosse necessrio, preenchendo lacunas e suprimindo o suprfluo, que retarda o andamento dos feitos. Mas a pouco nos convencemos de que era mais difcil corrigir o Cdigo velho que escrever um novo. A emenda ao Cdigo atual requeria um concerto de opinies, precisamente nos pontos em que a fidelidade aos princpios no tolera transigncias. E quando a dissenso insupervel, a tendncia de resolv-la mediante concesses, que no raro sacrificam a verdade cientfica a meras razes de oportunidade. O grande mal das reformas parciais o de transformar o Cdigo em mosaico, com coloridos diversos que traduzem as mais variadas direes. Dessas vrias reformas tem experincia o pas; mas, como observou LOPES DA COSTA, umas foram para melhor; mas em outras saiu a emenda pior que o soneto. (). Entra em jogo dois princpios antagnicos de tcnica legislativa: o da conservao e o da inovao. Ambos se harmonizam, porque, se o primeiro torna menos perturbadora a mudana, o segundo remedeia os males observados durante a aplicao do Cdigo. O reformador no deve olvidar que, por mais velho que seja um edifcio, sempre se obtm, quando demolido, materiais para construes futuras[3].

Assim, quando defendemos a feitura de um novo Cdigo de Processo Civil, efetivamente, defendemos a feitura de um novo Cdigo de Processo. E nesse passo, observamos que de salutar importncia que sejamos todos (sem excees) participantes ativos para o aperfeioamento das novas normas processuais, devendo-se, para tanto, criar ncleos de estudos e de propostas legislativas para melhor realizao e aprovao de um novo, de um novo Cdigo de Processo Civil. A empreitada est lanada, e o desafio no impossvel de ser vencido, e aqui, fica o nosso cordial Vale.

5. Bibliografia utilizada. BUZAID, Alfredo. Exposio de motivos do cdigo de processo civil. In Cdigo de Processo Civil. 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. FREDERICO, Alencar. O novo (?) processo civil um estudo comparado. Holambra: Ed. Setembro, 2010.