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Intensivo 1, 2 e 3 (20102011) DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Daniel Assumpo, Fernando Gajardoni, Fredie Didier Jr., Luciano Alves Rossato

Contedo
Contedo........................................................................................................1 INDICAES BIBLIOGRFICAS:.....................................................................4 PRINCPIOS DO PROCESSO..............................................................................4 1. PROCESSO E CONSTITUIO....................................................................4 2. PROCESSO E DIREITOS FUNDAMENTAIS...................................................6 3. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.................................................6 4. PRINCPIOS NO PREVISTOS NA CRFB, MAS EXTRADOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL........................................................................................8 4.1 Princpio da efetividade ( tutela executiva).......................................8 4.2 Princpio da adequao.......................................................................8 4.3 Princpio da boa-f processual.............................................................9 4.4 Princpio do contraditrio.................................................................12 4.5 Princpio da durao razovel do processo........................................13 4.6 Princpio da instrumentalidade..........................................................14 4.7 Princpio da precluso......................................................................14 JURISDIO...................................................................................................17

1. 2. 3. 4.

CONCEITO..............................................................................................17 EQUIVALENTES JURISDICIONAIS.............................................................20 ARBITRAGEM..........................................................................................21 PRINCPIOS DA JURISDIO....................................................................23 4.1 Princpio da investidura.....................................................................23 4.2 Princpio da inevitabilidade...............................................................23 4.3 Princpio da indelegabilidade............................................................23 4.4 Princpio da territorialidade...............................................................24 4.5 Princpio da inafastabilidade.............................................................25 4.6 Princpio do Juiz natural.....................................................................26

5. JURISDIO VOLUNTRIA (ou integrativa)..............................................27 COMPETNCIA...............................................................................................30 6. CONEXO E CONTINNCIA.....................................................................41 PROVAS EM ESPCIE...................................................................................200 MANDADO DE SEGURANA.........................................................................217 PROCESSO CAUTELAR.................................................................................244 PROCEDIMENTOS: SUMRIOS E ESPECIAIS..................................................263 JUIZADOS ESPECIAIS...................................................................................301 FORMAS EXECUTIVAS E PRINCPIOS DA EXECUO.....................................312 TEORIA GERAL DA EXECUO.....................................................................312 1 FORMAS EXECUTIVAS:...........................................................................312 1.1. PROCESSO AUTNOMO DE EXECUO X EXECUO POR FASE PROCEDIMENTAL:.....................................................................................312 1.2. EXECUO POR SUB-ROGAO (DIRETA) X EXECUO INDIRETA.....314 2. PRINCPIOS DA EXECUO......................................................................316 A. Nulla executio sine titulo no h execuo sem ttulo........................316 B. Nulla titulus sine lege somente a lei pode criar ttulos executivos.. . . .316 C. Princpio da Patrimonialidade...............................................................316 D. PRINCPIO DO DESFECHO NICO/RESULTADO NICO: .........................317 E. Princpio da Disponibilidade da Execuo.............................................318 F. Princpio da Menor Onerosidade...........................................................318 G. Princpio da Lealdade e Boa-f Processual...........................................318 PROCESSO DE EXECUO ..........................................................................357 Direito Processual Civil Daniel Assumpo................................................485 FORMAS EXECUTIVAS E PRINCPIOS DA EXECUO.....................................485 TEORIA GERAL DA EXECUO.....................................................................485 1 FORMAS EXECUTIVAS:...........................................................................485 1.1. PROCESSO AUTNOMO DE EXECUO X EXECUO POR FASE PROCEDIMENTAL:.....................................................................................486 1.2. EXECUO POR SUB-ROGAO (DIRETA) X EXECUO INDIRETA.....487 OBRIGAO DE PAGAR QUANTIA.............................................................488 OBRIGAO DE ENTREGA DE COISA........................................................489 OBRIGAO DE FAZER/NO FAZER..........................................................489 2. PRINCPIOS DA EXECUO......................................................................489 A. Nulla executio sine titulo no h execuo sem ttulo.......................489 B. Nulla titulus sine lege somente a lei pode criar ttulos executivos... . .490 C. Princpio da Patrimonialidade...............................................................490 D. PRINCPIO DO DESFECHO NICO/RESULTADO NICO: .........................491 E. Princpio da Disponibilidade da Execuo.............................................492

F. Princpio da Menor Onerosidade...........................................................492 G. Princpio da Lealdade e Boa-f Processual...........................................492 3. SUJEITOS PROCESSUAIS..........................................................................493 3.1. RELAO JURDICA PROCESSUAL EXECUTIVA....................................493 INTERVENO DE TERCEIROS TPICAS:....................................................493 INTERVENES DE TERCEIROS ATPICAS.................................................494 3.2. LEGITIMAO ATIVA..........................................................................494 TERMO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA..................................................495 3.3. LEGITIMAO OU LEGITIMIDADE PASSIVA.........................................497 RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL SECUNDRIA......................................499 4. COMPETNCIA NA EXECUO.................................................................499 4.1. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL................................................................499 4.1. EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL..............................................501 5. EXECUO PROVISRIA..........................................................................502 5.1. CONCEITO.........................................................................................502 5.2. PROCEDIMENTOS..............................................................................503 A AUTOS................................................................................................503 B CAUO.............................................................................................503 DISPENSA DA CAUO.............................................................................504 RESPONSABILIDADE OBJETIVA:................................................................506 EXECUO PROVISRIA CONTRA A FAZENDA PBLICA...............................506 6. TTULO EXECUTIVO.................................................................................507 6.1. REQUISITOS DA OBRIGAO EXEQUENDA.........................................507 6.2. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL X TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL...508 6.2. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL X TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL continuao.............................................................................................512 7. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL..........................................................516 7.1. OBRIGAO X RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL.............................516 7.2. BENS SUJEITOS EXECUO............................................................516 7.3. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL SECUNDRIA...............................517 7.4. FRAUDES DO DEVEDOR........................................................................519 7.4.1. FRAUDE CONTRA CREDORES..........................................................519 7.4.2. FRAUDE EXECUO....................................................................520 7.4.3. FRAUDE DO BEM CONSTRITO JUDICIALMENTE................................522 8. LIQUIDAO DE SENTENA.....................................................................522 8.1. OBRIGAES LIQUIDVEIS................................................................522 8.2. QUAIS OS TTULOS QUE SO OBJETOS DE LIQUIDAO.....................523 8.3. VEDAO SENTENA ILQUIDA.......................................................523 8.4. LIQUIDAO COMO ESPCIE DE EFEITO SECUNDRIO.......................525 8.5. ESPCIE DE DECISO QUE JULGA A LIQUIDAO...............................526 8.7. LIQUIDAO COMO FORMA DE FRUSTRAO DA EXECUO............527 8.8. NATUREZA JURDICA DA LIQUIDAO................................................528 8.9. A LEGITIMIDADE NA LIQUIDAO......................................................528 8.10. COMPETNCIA NA LIQUIDAO.......................................................528 8.11. ESPCIES DE LIQUIDAO...............................................................529 EXECUES EM ESPCIE.............................................................................532 1. CUMPRIMENTO DE SENTENA .............................................................532 PROCESSO DE EXECUO ..........................................................................535 1. PETIO INICIAL...................................................................................535 2. AVERBAO DA EXECUO.................................................................536 3. CITAO DO EXECUTADO....................................................................537 4. PENHORA (Dinamarco)............................................................................539 4.1. EFEITOS DA PENHORA.......................................................................539 4.1.2. EFEITOS MATERIAIS........................................................................539

4.2. ORDEM LEGAL DE PENHORA.............................................................539 4.3. ASPECTOS PROCEDIMENTAIS DA PENHORA.......................................541 5. EXPROPRIAO DO BEM PENHORADO..................................................542 5.1. USUFRUTO DE MVEL OU IMVEL.....................................................542 5.2. ADJUDICAO...................................................................................543 5.3. ALIENAO POR INICIATIVA PARTICULAR..........................................544 5.4. ARREMATAO.................................................................................544 ARREMATAO........................................................................................546 COMO OCORRE A ARREMATAO............................................................547 EXEQUENTE.............................................................................................547 DEFESAS DO EXECUTADO...........................................................................549 1. EMBARGOS EXECUO/EMBARGOS DO DEVEDOR............................549 1.1. CABIMENTO.......................................................................................549 1.2. NATUREZA JURDICA DOS EMBARGOS DE EXECUO........................551 1.3. GARANTIA DO JUZO..........................................................................551 1.4. PRAZO PARA INTERPOSIO DOS EMBARGOS EXECUO..............552 1.5. EFEITO SUSPENSIVO..........................................................................553 1.6. PROCEDIMENTO................................................................................554 PETIO INICIAL PERFEITA.......................................................................555 2. IMPUGNAO.......................................................................................556 2.1. CABIMENTO.......................................................................................556 2.2. NATUREZA JURDICA DA IMPUGNAO..............................................556 2.3. PROCEDIMENTO................................................................................556 3. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE.......................................................558

INDICAES BIBLIOGRFICAS: - Lies de Direito Processual Civil Alexandre Cmara - Manual de Direito Processual Civil Daniel Assuno (vol. nico) - Curso de Processo Civil Marinoni Obs.: no ler vol. 1 (s para Procurador da Repblica) - Novo Curso de Processo Civil - Curso Sistematizado de Processo Civil Cssio Scarpinella - Curso de Direito Processual Civil Didier - www.frediedidier.com.br

PRINCPIOS DO PROCESSO

1. PROCESSO E CONSTITUIO Os estudos do direito constitucional foram profundamente alterados aps a 2 guerra: voltou a ser o centro das atenes. Essa transformao gerou diversas consequncias, entre elas: - Desenvolvimento da teoria dos direitos fundamentais;

- Teoria dos princpios, com a percepo de que os princpios possuem fora normativa; Art. 126 CPC De acordo com o artigo editado em 1973, princpio era apenas uma forma de suprir lacunas. Hoje, norma. - Reforo da jurisdio constitucional: o Juiz pode controlar a constitucionalidade de uma lei. Esse movimento de transformao deu-se o nome de neoconstitucionalismo. Toda essa transformao repercutiu em todos os ramos do direito, inclusive no direito processual. O direito processual civil passou por 3 fases de desenvolvimento: 1 fase) Praxismo ou sincretismo: o direito processual no tinha autonomia. Era ramo do direito material. Cuidava apenas da prtica forense. 2 fase) Processualismo ou fase autonomista: Passa a ser encarado como algo distinto do direito material e, em consequncia, seus institutos passam a ser estudados de forma isolada. 3 fase) Instrumentalismo: processo e direito material so realidades distintas, mas convivem entre si. O processo deve servir ao direito material. 4 fase) H autores que entendem que j estamos numa 4 fase: no basta estud-lo como instrumento para o direito material, mas como uma verdadeira metodologia, utilizando todo o novo direito constitucional. H uma proposta de denominao: neoprocessualismo1. Na Universidade Federal do Rio Grande do Sul, desenvolve-se outra denominao: formalismo-valorativo2. Assemelham-se por que so estudados por meio dessa nova concepo jurdica, no entanto, o formalismo-valorativo possui, ao contrrio do neoprocessualismo, uma preocupao com a tica processual, como a boa-f objetiva. De que maneira o neoconstitucionalismo repercute no processo? O que seria o formalismo-valorativo?
H hoje um movimento crtico ao neoconstitucionalismo, ora criticando o nome,

ora a importncia que se d ao Juiz3.

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O vol. 1 do Marinoni sobre essa fase Ler Carlos Alberto Alvaro de Oliveira 3 Ler texto de Humberto vila

2. PROCESSO E DIREITOS FUNDAMENTAIS Os direitos fundamentais devem ser examinados em dupla dimenso: a) subjetiva: os direitos fundamentais so direitos titularizados pelas pessoas. So posies jurdicas protegidas. Houve poca em que eram encarados como valores. Ex.: a liberdade e a herana so direitos. b) objetiva: os Direitos fundamentais so normas constitucionais, por isso devem ser observadas pela legislao infraconstitucional. Orientam a produo das leis. Como o processo, ento, relaciona-se com os direitos fundamentais? O processo deve ser adequado tutela dos direitos fundamentais, sob pena de ser inconstitucional. (dimenso subjetiva) As regras processuais tm de estar em conformidade com as normas de direitos fundamentais. (dimenso objetiva) Ex.: regra que no prev contraditrio inconstitucional. Ento, o processo deve ser estruturado de acordo com os direitos fundamentais, bem como servi-los.

3. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL o mais importante princpio do direito processual. Todos os outros dele derivam, inclusive as garantias processuais. uma clusula aberta que se revela no tempo.
Art. 5, LIV. Ningum ser privado da liberdade ou dos seus bens sem o devido processo legal

uma garantia contra a tirania, contra o abuso de poder. Tal garantia teve origem na Germnia. Em 1215, o princpio foi estabelecido na Magna Carta. No entanto, a expresso due processo of law surgiu, pela primeira vez, na Inglaterra. Ex.: processo eletrnico nova expresso do princpio. H tambm garantias atpicas, no previstas diretamente na CRFB, mas que podem ser extradas do devido processo legal.

Ex.: durao razovel do processo. Hoje est previsto no texto constitucional, mas antes era uma garantia atpica.
Texto constitucional diferente da norma: o texto pode ser o mesmo, mas a norma

(o que se extrai do texto) muda ao longo do tempo. O devido processo legal uma clusula perene de proteo da nossa liberdade, em desfavor da tirania. O significado da palavra processo, utilizada no princpio, implica qualquer meio de exerccio do poder. Posso falar em processo jurisdicional, legislativo e administrativo. Hoje, fala-se muito em devido processo legal privado (aplicado s relaes particulares), ou seja, as autoridades privadas devem exercer o seu poder em observncia ao devido processo. Ressalte-se que sua aplicao h de ser sempre ponderada com o princpio da autonomia da vontade. O princpio deve ser observado tanto na fase prcontratual, como na executiva. Ex.: o sndico no pode multar condmino sem que ele apresente defesa. Assim, qualquer poder, mesmo o privado, s pode ser exercido com observncia do devido processo legal.
Art. 57 CC. (devido processo legal aplicado ao mbito privado)

A aplicao do princpio s relaes privadas denomina-se eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Obs.: Eficcia vertical dos direitos fundamentais: aplicao na relao entre Estado e cidado4. Embora o princpio tenha origem na Inglaterra, desenvolveu-se nos Estados Unidos. Identificaram a existncia de duas dimenses: a) formal (processual): o conjunto das garantias processuais para o exerccio do poder. Ex.: contraditrio, juiz natural e produo de prova ilcita. O direito de processar e se processado de acordo com as regras previamente estabelecidas. b) material (substancial): no basta que um ato seja formalmente vlido. preciso que ele seja substancialmente devido, razovel, justo.
Para o STF, o princpio da proporcionalidade (origem alem) sinnimo do

devido processo legal em sua acepo substancial (origem americana). Cabem algumas consideraes sobre o princpio da proporcionalidade: quando h um conflito entre normas constitucionais, h que se ressaltar o princpio da unidade da
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Ver informativo do STF devido processo legal e relaes privadas (2005)

constituio, segundo o qual nenhuma norma pode ser interpretada em contradio com outra do mesmo quilate. Surge, ento, o princpio da proporcionalidade em sentido estrito ou da ponderao de interesses. Torna possvel a aplicao da justia ao caso concreto e deve observar: o princpio da menor restrio possvel, da salvaguarda do ncleo essencial e da necessidade. Aqueles que so contra o entendimento do STF, afirmam que no necessria essa acepo, pois a proporcionalidade pode ser alcanada com outros princpios, como o da igualdade e o do estado de direito5.

4. PRINCPIOS NO PREVISTOS NA CRFB, MAS EXTRADOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL 4.1 Princpio da efetividade ( tutela executiva) A todos garantido o direito a efetivao do seu direito. Um processo que no efetivo, no pode ser devido. Ex.: o salrio impenhorvel, salvo para dvida alimentar na viso tradicional, a regra absoluta. Mas se o salrio alto e se pode penhorar uma parte dele mantendo a dignidade do executado, possvel a penhora. (viso moderna, de acordo com princpio da CRFB).

H a seguinte jurisprudncia consolidada: a lei diz que o limite para emprstimo consignado de 30% do salrio. Ento, os juzes esto afirmando que esse percentual poder ser penhorado, sem ofender a dignidade do executado. Para Didier, o percentual deve ser analisado no caso concreto. Tambm pode ser designado de princpio da mxima coincidncia possvel: o

processo deve dar a quem tem razo o exato bem da vida a que ele teria direito, se no precisasse se valer do processo jurisdicional. O direito fundamental tutela executiva significa que: a interpretao deve ser no sentido de extrair a maior efetividade possvel; o juiz tem o poder-dever de deixar de aplicar uma norma que imponha uma restrio a um meio executivo, sempre que essa restrio no se justificar a luz do princpio da proporcionalidade; o juiz tem o dever de adotar os meios executivos necessrios prestao integral da tutela executiva.

4.2 Princpio da adequao Significa que processo devido aquele que adequado.
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O que o devido processo legal. Humberto vila. Ver tambm deciso do STF.

O que seria adequado?

O processo deve ser adequado de acordo com 3 critrios: a) adequado ao direito material que ser por ele tutelado O processo deve ser adequado as necessidades do direito material. No se pode ignorar as caractersticas prprias de cada direito. b) deve ser subjetivo As regras processuais devem observar os sujeitos que iro participar do processo. Nada mais do que a aplicao do princpio da igualdade ao processo. c) adequao teleolgica O processo deve ser adequado aos seus propsitos, as suas finalidades. Ex.: se um processo de conhecimento, deve permitir amplas discusses, ao contrrio do processo executivo. Cabe ao legislador proceder a uma adequao legislativa do processo. Pode o Juiz adequar uma regra processual as peculiaridades do caso concreto? R- possvel falar em adequao jurisdicional (princpio da adaptabilidade). O Juiz poder proceder adequao jurisdicional mesmo sem anterior previso legislativa. Ex.: Juiz que d prazo parte para juntar documentos obrigatrios do agravo, por conta do sumio dos autos principais. Ex.: Juntar aos autos 10.000 documentos. necessrio que o Juiz dilate o prazo da contestao. Ex.: Parte apresentou petio de 728 pginas. O Juiz determinou que a parte reduzisse a 5 laudas, para no dificultar a defesa. H quem denomine de princpio da adaptabilidade do processo, elasticidade ou flexibilidade do processo.

4.3 Princpio da boa-f processual Para que o processo seja devido, deve ser leal. O STF decidiu que a boa-f processual contedo do devido processo legal. O que fair trial, to utilizado nos tribunais?

R- outra denominao para devido processo legal, criada na Inglaterra, utilizada pela Conveno Americana de Direitos Humanos. H quem extraia a boa-f processual da dignidade da pessoa humana, do princpio da igualdade ou do princpio da solidariedade. Qual a diferena entre o princpio da boa-f e a boa-f subjetiva? O princpio da boa-f uma norma de conduta, o qual impe um comportamento objetivamente correto (leal). J a boa-f subjetiva o estado psicolgico de algum, portanto, um fato, um estado anmico relevante para a configurao de vrios fatos jurdicos. O princpio da boa-f aquilo que se chama de boa-f objetiva (no importa se o sujeito est bem intencionado ou no). consequncias prticas (efeitos): a) tornar ilcita qualquer conduta dolosa, imbuda de m-f; Ex.: se a sentena for produto de comportamento doloso da parte, poder ser objeto de ao rescisria. Ex.: se o autor requer citao por edital sabendo onde o ru reside. (punvel com multa de 5 salrios mnimos. Art. 233 CPC) b) veda o abuso dos poderes processuais; O abuso de direito um ilcito (exerccio do direito contrrio a boa-f). um ilcito no culposo (comete o ilcito mesmo sem querer). A existncia de prejuzo no pressuposto do abuso de direito. O prejuzo pode existir, cabendo, ento, indenizao. Ex.: fazer defesa contra texto expresso de lei. Ex.: quando o ru j apresentou a sua resposta, o autor s pode desistir com o consentimento do primeiro. Ocorre que o ru, em sua defesa, no aceitou o pedido de desistncia e pediu a extino do processo. c) proibio do venire contra factum proprium

a proibio de comportamento contraditrio, ou seja, proibio de o sujeito comportar-se contraditoriamente a um comportamento seu anterior que gerou no outro uma expectativa legtima de que voc manteria a coerncia. Ex.: Carol do big brother que disse que no podia se envolver com ningum no BBB e ficava dando em cima do outro participante. Ex.: executado oferece geladeira para ser penhorada e, em seguida, embarga dessa penhora. Ex.: sujeito vai a Juzo, aceita a deciso, cumpre espontaneamente e depois recorre. Ex.: O Juiz entendeu que havia interesse da Unio e intimou-a para se manifestar. Essa disse que no tinha qualquer interesse no feito. Depois, a Unio recorre e pede a nulidade por que no interveio. Obs.: Hoje, o tema bastante discutido no direito administrativo. Ex.: Unio expulsa sujeito do exrcito. Depois, quando a vtima pede indenizao, a Unio afirma que a conduta do militar foi correta. d) deveres de cooperao A boa-f, no direito civil, gera para os sujeitos da relao obrigacional direitos de cooperao. Isso repercutiu no direito processual civil. Assim, todos os sujeitos processuais (inclusive o Juiz) devem agir de modo a alcanar uma soluo to justa e rpida quanto possvel. O dever da cooperao to importante que se desgarrou do princpio da boa-f e ganhou a sua autonomia, impondo deveres de cooperao a todos os sujeitos, principalmente ao Juiz. Em relao ao Juiz, esses deveres foram organizados em trs: - dever de esclarecimento Subdividi-se em 2 aspectos: o Juiz tem o deve de esclarecer as suas decises para as partes; dever do Juiz pedir esclarecimentos s partes. Ex.: o Juiz no pode deixar de deferir/indeferir um pedido por que no entendeu o que a parte queria. Deve primeiro intimar a parte para que ela esclarea. - dever de preveno se o Juiz identifica alguma falha no processo, tem o dever de indicar a falha processual e o modo como ela deve ser corrigida.

- dever de consulta o Juiz tem o dever de consultar as partes acerca de qualquer ponto de fato ou de direito relevante para a sua deciso, mesmo que esse ponto possa ser conhecido ex officio pelo Juiz. A deciso do Juiz deve ter como fundamentos aspectos que as partes se manifestaram ou puderam se manifestar. (para evitar decises surpresas). Diz respeito liberdade e contraditrio. Ex.: desembargador que decide pela intempestividade do recurso e no d oportunidade parte para se manifestar. Ex.: art. 40, 4 da lei de execuo fiscal expressa que o Juiz pode conhecer de ofcio a prescrio, mas preciso antes ouvir a parte prejudicada. No final de junho/09, uma lei acrescentou o 5, afirmando que esse dever de consulta no se impe nos casos em que o valor da dvida daqueles em que a Unio est dispensada de executar. Houve uma mitigao do dever de consulta para prestigiar a boa-f, em razo de a prpria Unio dizer que no ir cobrar esse valor.

4.4 Princpio do contraditrio Aplica-se tanto ao processo jurisdicional, como ao processo privado e administrativo. Necessita ser analisado em duas dimenses: - dimenso formal: as partes tm o direito de serem ouvidas em juzo. Ningum pode ter contra si uma deciso sem que antes lhe tenha sido dada a oportunidade de se manifestar. uma das primeiras concretizaes do devido processo legal. Contudo, preciso examinar as medidas liminares, em razo de estas serem proferidas em desfavor do ru, sem ouvi-lo. Como compatibilizar a possibilidade de deciso de liminar com o princpio do contraditrio? As liminares so compatveis com a CRFB por que so provisrias, podendo ser revistas posteriormente. Alm disso, servem para fazer valer o princpio da efetividade. Nos casos em que a liminar possvel, o contraditrio postecipado. - dimenso substancial: a parte deve ter o poder de influenciar na deciso do Juiz por meio de argumentos e declaraes.

dessa dimenso que surge o direito de produzir prova em juzo: o direito prova contedo do contraditrio. O aspecto substancial do contraditrio a ampla defesa. Tambm dessa dimenso que decorre o dever de consulta, por revelar que o Juiz tambm sujeito do contraditrio (o contraditrio exigncia de todos os sujeitos do processo, inclusive o Juiz). Uma coisa o Juiz poder agir de ofcio. Oura questo poder agir sem ouvir as partes. Se o Juiz ir decidir com base em fundamento jurdico novo, deve intimar as partes para se manifestar a respeito. Relacione contraditrio com a regra da congruncia. Obs.: regra da congruncia que o Juiz deve decidir nos limites do pedido. O Juiz fica adstrito ao pedido por que as partes s se manifestaram sobre aquele pedido. Se ele decide fora dos limites, fere o contraditrio. Juiz-SP/09 - 17. A regra da correlao ou da congruncia (A) refere-se somente causa de pedir. (B) no foi adotada pelo legislador brasileiro. (C) foi adotada pelo legislador brasileiro e no comporta excees. (D) est diretamente relacionada com o princpio do contraditrio. R-D

4.5 Princpio da durao razovel do processo Antes da Emenda n. 45, s era previsto no Pacto de San Jos da Costa Rica. Mesmo sem previso legal, era aplicado em decorrncia do princpio do devido processo legal. Hoje, possui previso legal:
Art. 5 CRFB. LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Isso no significa que ele deva ser rpido. da essncia do processo que ele demore, no entanto, a demora dever ser razovel (razovel de acordo com a causa). A jurisprudncia brasileira no fixa critrios, como fez o tribunal europeu de direitos humanos.

Para avaliar se a durao razovel, preciso analisar os seguintes critrios: - complexidade da causa; - estrutura do rgo jurisdicional; - comportamento das partes; - comportamento do juiz. As conseqncias so a responsabilidade civil pela demora irrazovel, medidas disciplinares perante os agentes pblicos, perda da competncia do juzo que excede de modo irrazovel os seus prazos (art. 198 CPC).
Art. 198. Qualquer das partes ou o rgo do Ministrio Pblico poder representar ao presidente do Tribunal de Justia contra o juiz que excedeu os prazos previstos em lei. Distribuda a representao ao rgo competente, instaurar-se- procedimento para apurao da responsabilidade. O relator, conforme as circunstncias, poder avocar os autos em que ocorreu excesso de prazo, designando outro juiz para decidir a causa.

4.6 Princpio da instrumentalidade O processo e o direito material mantm uma relao de complementaridade. O direito processual determina o modo pelo qual o poder de resolver os conflitos ser exercido, enquanto o direito material determina qual ser a soluo. O direito material serve ao processo (d ao processo seu sentido, sua razo de ser). O direito processual serve ao direito material, concretizando aquilo que o direito material determina. O processo serve ao direito material, ao tempo em que servido por ele (Carnelutti). Explique a teoria circular dos planos material e processual aquela que busca explicar as relaes do direito material e processo numa perspectiva circular: um serve ao outro.

4.7 Princpio da precluso nome dado perda de um poder jurdico processual.

Obs.: a precluso para o Juiz denominada no Concurso Pblico de precluso para o juiz ou judicial. No se deve denominar de precluso pro iudicato (como se tivesse sido julgado). Esta significa considerar decidido algo que no foi efetivamente decidido. Ex.: sabe-se que o recurso extraordinrio pressupe repercusso geral. Quando chega ao STF, o relator analisa se h ou no repercusso geral por meio eletrnico. Se os outros Ministros no se manifestarem em 20 dias, o Relator entende que os outros entenderam que houve a repercusso: teve por decidido algo que no foi decidido. Para que exista a previso de perda? Para dar estabilidade ao processo, segurana, prestigiar a boa-f e garantir a durao razovel. tcnica que permite que o processo se desenrole progressivamente de forma ordenada, segura, coerente, rumo ao seu destino final. A doutrina costuma classific-la de acordo com o fato gerador dela: a) precluso temporal perda de um direito processual em razo do no exerccio dele em um determinado prazo.
Art. 183 CPC. Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito de praticar o ato, ficando salvo, porm, parte provar que no o realizou por justa causa.

b) precluso lgica aplicao do venire contra factum proprium (clusula geral do princpio da boa-f) Perde-se um poder processual em razo da prtica de um ato anterior que com ele incompatvel. Ex.: perco o direito de recorrer pq antes aceitei a deciso. Tambm aplicada ao Juiz. Ex.: O Juiz, em julgamento antecipado da lide, conclui pela improcedncia sob o fundamento de que o autor no provou o alegado. Tal sentena viola o dever de lealdade processual, boa-f objetiva, princpio da cooperao e ofendeu o contraditrio, em sua dimenso de direito prova. c) precluso consumativa perda de um poder processual pelo exerccio dele. Perceba que em todos esses casos haver precluso decorrente de um ato lcito da parte.
Art. 158. Os atos das partes, consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade, produzem imediatamente a constituio, a modificao ou a extino de direitos processuais.

d) precluso sano ao contrrio das demais, decorre de ato ilcito. Ex.: perda do poder de julgar em razo da demora irrazovel (art. 198 CPC) Ex.: atentado Ex.: duas pessoas brigam pela demarcao de dois terrenos. noite, um deles vai at o terreno e altera a marcao. O sujeito que fez isso perde o direito de falar nos autos at corrigir as conseqncias do atentado. Baseada na lio de Chiovenda, a maior parte da doutrina entende que a precluso no sano. Na verdade, est relacionada ao nus (situao jurdica consistente em um encargo de direito). Enquanto a sano a consequncia jurdica do descumprimento de uma norma jurdica, de um ilcito, a precluso decorre do no-atendimento de um nus. Contudo, como mencionado, possvel a existncia de precluso-sano, como decorrncia de ato-ilcito. Precluso, prescrio e decadncia Caducidade a designao genrica para a perda de uma situao jurdica. A precluso e a decadncia so exemplos de caducidade. A decadncia a perda de um direito potestativo, em razo do seu no-exerccio dentro do prazo legal ou convencional. Difere da precluso temporal por se referir, em regra, perda de direitos pr-processuais, enquanto a precluso temporal refere-se sempre perda de faculdades/poderes processuais. J a prescrio a perda do poder de efetivar o direito a uma prestao, por no ter sido exercitado no prazo legal. Enquanto essa se relaciona aos direitos a uma prestao de cunho material, a precluso temporal refere-se, to somente, a faculdade/poderes de cunho processual. Alm disso, prescrio e decadncia so institutos de direito substantivo, enquanto precluso instituto de direito processual. Precluso e as questes de ordem pblica Deve ser analisada em dois nveis: H precluso do poder de examinar as questes de ordem pblica?

No. Podem ser examinadas enquanto o processo estiver pendente. Depois disso, s por meio de ao rescisria.
Art. 267, 3o CPC O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento.

H precluso para o reexame das questes de ordem pblica? (questes de ordem pblica j examinadas) Para a corrente majoritria, possvel o reexame. A precluso no existe nem para o exame, nem para o reexame. No entanto, a corrente minoritria entende que h precluso para o reexame (Barbosa Moreira).

JURISDIO

1. CONCEITO Poder atribudo a terceiro imparcial para, mediante um processo,

reconhecer/efetivar/proteger situaes jurdicas concretamente deduzidas de modo imperativo e criativo em deciso insuscetvel de controle externo e com aptido para coisa julgada material. a) poder atribudo a terceiro imparcial uma manifestao de soberania (poder) que ser julgado por um estranho ao problema que ser julgado. Exatamente por ser um terceiro que se diz que a jurisdio uma forma de heterocomposio. Exatamente em razo de o Juiz ser um terceiro, fala-se que a jurisdio uma atividade substitutiva. Da a caracterstica da jurisdio: SUBSTITUTIVIDADE. A vontade do Juiz substitui a dos litigantes. Para Chiovenda, a substitutividade a marca da jurisdio.

O terceiro que exerce a jurisdio , em regra, ente estatal. Para que possa ser exercida por um ente no-estatal, preciso que haja autorizao do Estado. Ex.: arbitragem. Obs.: Na Espanha, permite-se o exerccio da jurisdio por tribunais costumeiros. Esse terceiro costuma ser o judicirio. No entanto, h caso em que os outros Poderes podem exercer, como o Senado, nos crimes de responsabilidade. A doutrina chama de impartialidade o fato de o Juiz ser terceiro no conflito. Enquanto a impartialidade objetiva, a imparcialidade subjetiva. Obs.: no confundir imparcialidade com neutralidade. b) [...] para, mediante um processo, reconhecer/efetivar/proteger situaes jurdicas concretamente deduzidas [...] A jurisdio sempre atua diante de casos concretos: o Juiz no decide abstratamente6. Diferente da legislao, em que o legislador tenta resolver problemas abstratos. Nem sempre a jurisdio envolve situaes conflituosas. Ex.: jurisdio no conflituosa alterao do nome. c) [...] de modo imperativo e criativo O ato do Juiz se impe aos sujeitos. O Juiz ao exercer jurisdio ele inova. A criatividade judicial uma marca do pensamento contemporneo da jurisdio. Obs.: Lei n.12.016/09 nova lei de MS O magistrado deve dar norma geral e abstrata aplicvel ao caso concreto uma interpretao conforme a CRFB, sobre ela exercendo controle, bem como viabilizando a melhor forma de tutelar direitos. A criatividade deve ser analisada em 2 aspectos: - Norma jurdica individualizada: o juiz determinar qual a norma jurdica para a sentena. Ele criar a norma jurdica para cada caso concreto. Alm disso, cria tambm a norma jurdica geral do caso concreto.
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A Jurisdio atua sob encomenda

- Norma jurdica geral do caso concreto: a norma geral que o juiz se baseia para criar uma norma individual. a norma que fundamenta um caso concreto a partir de princpios, controle de constitucionalidade etc. (ratio decidendi) Em toda deciso haver norma geral e norma individual. A geral estar sempre na fundamentao e poder gerar precedente judicial/smula (este sempre uma norma geral). Ex2.: O STF decidiu que parlamentar que troca de partido perde o mandato. Ento, o PSDB entra em Juzo contra Joo, em razo de ele ter trocado de partido. O Julgador determina a devoluo do mandato ao PSDB. Norma individual- Joo perde o mandato para o PSDB. Norma geral parlamentar que troca de partido perde o mandato. Ex3.: Zeca Pagodinho faz propaganda da cerveja Nova Skin experimenta. Aps 3 meses, a Brahma faz uma propaganda, em que o Zeca Pagodinho passa a ser smbolo da Brahma e tripudia a Nova Skin. Ento, a nova skin entra com ao contra Zeca Pagodinho de quebra da boa-f objetiva ps-contratual. Norma individualizada- Zeca Pagodinho deve indenizar a Nova Skin pela quebra da boaf objetiva ps-contratual. Norma geral aquele que faz propaganda para um concorrente e depois faz para o outro, quebra a boa-f objetiva ps-contratual. Esses exemplos so marcas da jurisdio. A criatividade pode, ainda, ser justificada pelo princpio da inafastabilidade da jurisdio. d) [...] em deciso insuscetvel de controle externo Os outros Poderes no podem interferir no PJ. A deciso judicial s pode ser controlada internamente (marca da jurisdio). e) [...] com aptido para coisa julgada material S as decises judiciais podem tornar-se indiscutveis, mesmo para a prpria jurisdio. Adquire imutabilidade nica. Existe coisa julgada administrativa?

Trata-se de uma metfora doutrinria para a precluso no mbito administrativo.

2. EQUIVALENTES JURISDICIONAIS So as tcnicas de soluo de conflito no-jurisdicionais, ou seja, fazem as vezes de jurisdio (porque resolvem conflito), mas no so jurisdio. So 4 os equivalente jurisdicionais: 2.1 Autotutela Um dos conflitantes impe ao outro a soluo do conflito, ou seja, a soluo imposta por meio do uso da fora. A princpio, conduta ilcita, inclusive, crime fazer justia com as prprias mos. No entanto, ainda h espcies que so permitidas: Ex.: guerra, greve, desforo incontinenti (reao imediata do possuidor), legtimo defesa e a possibilidade de a Administrao Pblica executar os prprios atos. Obs.: Autotutela a soluo egosta dos conflitos.

2.2 Autocomposio a soluo negocial do conflito (altrusta). Ao contrrio da autotutela, extremamente estimulada. Pode ser extrajudicial ou judicial. Ex.: separao em cartrio Ex.: qualquer autocomposio extrajudicial (poder ser homologada judicialmente).
Art. 475-N, V, do CPC So ttulos executivos judiciais: V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente

Obs.: ADRs alternative dispute resolution (meio alternativo de soluo de conflitos). Designa todo meio de soluo de conflito no-jurisdicional estimulado. A mais importante ADR autocomposio. Quando a autocomposio judicial, ela costuma ser dividida em:

a) Transao quando os conflitantes fazem concesses recprocas; b) Renncia quando o autor abdica da sua pretenso em favor do ru; c) Reconhecimento da procedncia do pedido - quando o ru abdica da sua pretenso em favor do autor. 2.3 Mediao Um terceiro se coloca entre os conflitantes para tentar fazer com que eles cheguem a uma autocomposio. O terceiro um facilitador da autocomposio. Ressalte-se que o terceiro no decide nada, mas apenas ajuda que as partes se autocomponham. 2.4 Solues de conflito por Tribunais Administrativos So solues de conflito por heterocomposio (por um terceiro), no entanto, tal deciso no definitiva, uma vez que pode ser revista pelo Judicirio. Da a justificativa de no serem jurisdio. Ex.: Tribunais de Contas, Tribunais de contribuintes, Juntas de Multa, Tribunal Martimo, Justia Desportiva, agncias reguladoras, CADE (questes relativas concorrncia).

3. ARBITRAGEM No deve ser estudada como equivalente. Um terceiro escolhido pelos conflitantes decide a causa. Tambm heterocomposio. S pode ser constituda por pessoas capazes, assim como s pessoas capazes podem ser rbitros. Apenas pode recair sobre direitos disponveis (aqueles que admitem negcio). Est intimamente relacionada autonomia privada, ou seja, trata-se de exerccio de autonomia privada. A sua fonte negocial. Contudo, a arbitragem trabalhista tem previso constitucional. Hoje, tambm se vale em arbitragem no direito administrativo (envolvendo pessoas jurdicas de direito pblico). Ex.: A lei das PPPs expressamente prev a arbitragem.

H a possibilidade, ainda, da escolha da norma de direito material a ser aplicada: as partes podem escolher a regra a serem aplicadas, assim como podem convencionar que o julgamento se realize com base nos princpios gerais do direito, costumes e regras internacionais. Diante de uma deciso arbitral, o que o Juiz Estatal poder fazer? - Pode executar a sentena arbitral ( ttulo executivo judicial). O rbitro apenas decide o conflito, no podendo executar a deciso; - O juiz estatal no pode rever a deciso arbitral. O mximo que pode fazer invalid-la, quando h alguma invalidade. Tal invalidade s pode ser decretada a requerimento do interessado, no prazo de 90 dias, contados da intimao da sentena arbitral. Aps esse prazo, ser definitiva. O mximo que cabe, como recurso, so embargos declaratrios; Ex.: rbitro corrupto, sentena sem motivao. - Ressalte-se que nem precisa homologar uma deciso arbitral: ttulo executivo judicial; - No inconstitucional, pois se trata de exerccio da liberdade. - Deve ser voluntria. Lei que exige a arbitragem inconstitucional. Obs.: a parte pode, na defesa da execuo, pedir a invalidao da arbitragem, desde que dentro do prazo. A arbitragem jurisdio? No Brasil (viso majoritria). O rbitro juiz de direito. - Na viso minoritria, no jurisdio por que no praticada pelo Estado. Crtica: o Estado pode delegar a jurisdio a ente no-estatal. - Para Marinoni, arbitragem no jurisdio por que falta ao rbitro o poder de executar Crtica: o Juiz da vara criminal condena e quem executa o juiz da vara de execuo penal. Ento o juiz penal no juiz? Isso questo de competncia e no de jurisdio. A arbitragem fruto de um negcio (conveno de arbitragem). So duas espcies: a) clusula compromissria: um pacto de arbitragem (prvio) pelo qual as partes decidem que um conflito futuro que surja em torno de um negcio, o qual dever ser resolvido por arbitragem. b) compromisso arbitral: uma conveno de arbitragem firmada aps a existncia do conflito.

Se existir clusula compromissria, o Juiz pode inadmitir de ofcio a causa. Ao contrrio, se houver compromisso arbitral, deve esperar que o ru provoque. (nica diferena processual entre as duas espcies).
Art. 301, 4 CPC. Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo.

Obs.: Juiz no verificou que havia clusula compromissria, assim como o ru no se manifestou na sua defesa houve revogao tcita da conveno de arbitragem7.

4. PRINCPIOS DA JURISDIO

4.1 Princpio da investidura Somente pode ser exercida por quem tenha sido devidamente investido na funo jurisdicional. Pode se d por concurso, indicao (STF) e na arbitragem pela escolha dos conflitantes.

4.2 Princpio da inevitabilidade A jurisdio inevitvel, exerccio de poder.

4.3 Princpio da indelegabilidade O exerccio da jurisdio indelegvel. Obs.: a arbitragem no delegao, mas autorizao legal para que as partes constituam um rbitro. O Juiz pode, entre outros, quatro poderes: - poder decisrio de julgar
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Editorial n. 33

- poder diretivo de conduzir o processo - poder instrutrio de produzir provas - poder executivo poder de executar as suas decises O nico desses poderes que indelegvel o poder decisrio. Os outros podem ser delegados em certas circunstncias: - o poder diretivo pode ser delegado a serventurios
Art. 93, XIV da CRFB os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio; Art. 162 4 CPC Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria, independem de despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo servidor e revistos pelo juiz quando necessrios

- os tribunais podem delegar poder instrutrio aos juzes de 1 instncia. Ex.: no mensalo, o Min. Joaquim Barbosa delegou a oitiva de testemunhas aos juzes federais. - os tribunais podem delegar o poder de executar suas decises aos juzes (poder executivo).
Art. 102, I, m CRFB a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais;

4.4 Princpio da territorialidade A jurisdio sempre se exerce sobre um dado territrio. Na justia estadual, o territrio da jurisdio denominado de Comarca (cidade ou conjunto de cidades) ou Distrito (bairro ou conjunto de bairros uma subdiviso territorial da comarca). Na justia federal, fala-se em seo judiciria (sempre um Estado) e sub-seo judiciria (cidade ou conjunto de cidades). Obs.: Nas Comarcas contguas8 ou que pertencem a uma mesma regio metropolitana, o oficial de justia de uma dessas comarcas pode se dirigir a outra comarca para fazer citaes ou intimaes (apenas os atos de comunicao). caso de extraterritorialidade.
Art. 230. CPC Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar
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diferente de vizinhas. Contguo fronteirio

citaes ou intimaes em qualquer delas.

Obs.: Imvel com partes em 2 comarcas a jurisdio do Juiz se estende por todo o imvel, mesmo que fora da sua jurisdio caso de extraterritorialidade.
Art. 107. CPC Se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o foro pela preveno, estendendo-se a competncia sobre a totalidade do imvel

Obs.: deve-se distinguir o territrio onde a deciso deva ser proferida, daquele onde a deciso ir produzir efeitos. Ex.: deciso de um juiz brasileiro produz efeitos em todo o territrio nacional. Ressalte-se que a deciso de um juiz brasileiro pode surtir efeitos em qualquer lugar do mundo, desde que haja homologao.
Art. 16 da lei de ao civil pblica A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.

o artigo mais bizarro do ordenamento, pois se trata da proteo de um direito difuso, o qual s produz efeitos nos limites da competncia territorial. Esse artigo veio acabar com a ao coletiva no Brasil (inconstitucional)9.

4.5 Princpio da inafastabilidade A lei no excluir da apreciao do poder judicirio leso ou ameaa de leso ao direito (art. 5, XXXV da CRFB). Consagra o direito de ao (acesso aos Tribunais). Obs.: a arbitragem no inconstitucional por que a prpria pessoa a excluiu voluntariamente. Pode a lei condicionar ida ao Judicirio ao esgotamento da discusso no mbito extrajudicial? Existem vrias leis que exigem isso: habeas data, acidente do trabalho, smula vinculante etc.

Em concurso para AGU, deve-se defender o artigo. Ao contrrio, para o MP.

A princpio, no h inconstitucionalidade. Se no caso concreto revelar-se situao de urgncia, o indivduo pode recorrer de forma direta ao judicirio. Obs.: ADIN 2160 o STF deu liminar para dar interpretao conforme CLT, deixando claro que o trabalhador no obrigado a ir comisso de conciliao prvia antes de reclamar. Exceo: Justia desportiva a previso constitucional: as questes desportivas devem ser resolvidas primeiro no mbito desportivo, por expressa previso constitucional. Obs.: - a priori: tipo de juzo que se faz em tese, sem experimentar (juzo antes da experincia) - a posteriori: juzo depois da experincia. Ex.: A posteriori essas leis podem ser inconstitucionais se houver urgncia. O Judicirio sempre decide a posteriori, enquanto o legislador sempre legisla a priori

4.6 Princpio do Juiz natural O princpio tem origem moderna. Resulta da conjugao de dois artigos:
Art. 5 CRFB. XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;

A todos garantido o direito de ser julgado por juiz natural, ou seja, juiz competente e imparcial (aspecto objetivo). J a imparcialidade o aspecto subjetivo. O juiz dever ser competente na forma da lei, ou seja, a lei que outorga competncia ao juiz: o judicirio atua nos limites da competncia que o legislador atribuir. preciso que a competncia tenha sido fixada por lei anterior ao fato que se vai julgar. A garantia do juiz natural probe o Juiz ex post facto, ou seja, juiz constitudo aps o fato. Probe o juiz ad hoc, ou seja, designado para resolver determinado fato. Da a CRFB vedar o tribunal de exceo. Obs.: O Tribunal de Nuremberg foi um tribunal de exceo. Hoje, existe o Tribunal Penal Internacional para julgar os crimes de guerra.

No entanto, at hoje se encontram atos que desrespeitam tal princpio: Presidente do Tribunal que designa Juzes para atuar em determinada causa. princpio difcil de ser identificado. No basta dizer que o Juiz deve ser competente, com base em lei geral e previamente determinada. Alm disso, a competncia estabelecida na lei indisponvel, ou seja, as regras fixadas pelo legislador no podem ser alteradas pela vontade do Juiz. O Juiz no pode deixar de julgar uma causa de sua competncia nem julgar causa de outro. S o legislador pode alterar regras de competncia. Obs.: Num local h uma Vara pra julgar as causas da OI se h uma lei que estabelece que qualquer ao contra a OI ser julgada por aquela vara no fere o princpio, uma vez que a lei geral e abstrata. Alm de competente, o juiz deve ser imparcial. Trata-se de um atributo da jurisdio. H vrias maneiras de se controlar a imparcialidade do julgador: alegao de impedimento e suspeio do Juiz. No entanto, h outros instrumentos que servem imparcialidade: Ex.: exigncia de distribuio por sorteio, garantias para a magistratura (quando se d garantias para sua independncia, ele fica menos suscetvel a foras externas). Obs.: Reclamao 417/93 Quando criado o estado de Roraima e em conseqncia, o Tribunal de Justia, foram convidados diversos Juzes para trabalharem como desembargadores. Aps, foi feito concurso para juzes. Contudo, foi proposta ao popular. Se todos os Juzes estavam em estgio probatrio, no tinham independncia para julgar, pois estavam submetidos aos Desembargadores. No havia, portanto, juiz natural. O STF entendeu que os Desembargadores no poderiam apreciar as causas dos juzes do 1 grau.

5. JURISDIO VOLUNTRIA (ou integrativa) 5.1 Caractersticas gerais Trata-se de uma funo, atribuda aos juzes, de fiscalizar e integrar alguns atos jurdicos. Se os requisitos estiverem presentes, o Juiz torna o ato apto produo dos efeitos jurdicos desejados.

A jurisdio voluntria costuma ser necessria. Em regra, esses atos jurdicos somente podem produzir efeitos aps a fiscalizao judicial. Contudo, h situaes excepcionais nas quais a jurisdio voluntria aparece como uma opo do autor: Ex.: Separao consensual sem que envolva interesse de incapaz: pode ser feita em cartrio ou em juzo. A jurisdio voluntria tem, em regra, natureza constitutiva, ou seja, constitui situaes jurdicas novas ou extingue/altera situaes jurdicas j existentes. O processo de jurisdio voluntria se caracteriza pela inquisitoriedade, ou seja, refora-se o papel do juiz no processo. Assim, vrios procedimentos podem iniciar de ofcio. Pode, inclusive, o Juiz tomar deciso contra a vontade dos interessados.
Art. 1.109. CPC O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna.

O artigo consagra expressamente a possibilidade de o Juiz no observar a legalidade, permitindo juzo de equidade. Confere ao Juiz amplo poder criativo. No entanto, convive com o artigo 126, que com ele incompatvel:
Art. 126. CPC O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito.

O artigo 1.109 mitiga o positivismo do artigo 126 do CPC. poca da edio do artigo 126, princpio era tcnica para suprir lacuna. Hoje, isso est superado, uma vez que princpio norma. A partir desse novo entendimento, houve uma abertura do sistema, permitindo decises por equidade. Duas aplicaes do artigo 1109: - interdio: o juiz obrigado a interrogar o interditando. No entanto, se no caso concreto o interrogatrio inadequado, o Juiz pode dispens-lo. O artigo 1109 pode ser compreendido como clusula geral de adequao do processo de jurisdio voluntria10 - guarda compartilhada de filhos: foi regulamentada no ano passado, mas j existia na prtica. A Jurisdio voluntria se encerra por sentena, a qual apelvel11.
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Ver princpio da adequao

Existe contraditrio em jurisdio voluntria: todos os possveis interessados na causa devem ser citados para se manifestar em 10 dias.
Art. 1.105. CPC Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como o Ministrio Pblico. Art. 1.106. CPC O prazo para responder de 10 (dez) dias.

De acordo com o artigo 1.105, o MP ser ouvido em qualquer ao de jurisdio voluntria? No. preciso tambm que envolva interesse indisponvel. Ex.: separao consensual sem menor envolvido. Pontos em discusso a) Natureza jurdica 1 corrente) corrente administrativa - a jurisdio voluntria tem natureza administrativa: administrao pblica de interesses privados, sob o fundamento de que no h lide. E por no haver jurisdio, no h ao e sim requerimento. Da no se poder falar em jurisdio voluntria. Em conseqncia, se no h ao, nem jurisdio, no h processo, mas apenas procedimento. Alm disso, no h partes, mas interessados. Ento, no h coisa julgada. Doutrina tradicional - ainda prevalece. O raciocnio tautolgico: No h lide --- no h ao --- no h processo --- no h parte --- no h coisa julgada 2 corrente) corrente jurisdicional Por que no h lide? Ex.: retificao de registro de imvel: todos os vizinhos devem ser citados. Se eles no aceitarem a retificao, haver lide. Assim, h uma lide em potencial. Na verdade, a jurisdio voluntria no pressupe lide, ou seja, no precisa haver lide para que seja instaurada. A jurisdio depende de uma situao concreta, seja ela litigiosa ou no. Ento, a doutrina moderna entende que:
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Isso tambm discutvel, pois alguns entendem que jurisdio voluntria no processo.

Pode haver lide --- h ao --- h processo --- h parte --- h coisa julgada Para Didier, o nico ponto que indiscutvel que h processo. At a atividade administrativa se submete a um processo. Em relao coisa julgada, as duas correntes defendem seu posicionamento com base no mesmo artigo do cdigo:
Art. 1.111. CPC A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes.

A 1 corrente defende que no h coisa julgada por que a sentena pode ser modificada. J para a 2 corrente, o fato superveniente se refere aos fatos do futuro, enquanto a coisa julgada diz respeito aos fatos do passado. Se h uma situao nova, nova deciso deve ser proferida. Toda deciso judicial submete-se clusula rebs sic stantibus. Em suma, h coisa julgada com base no art. 1111. Alm disso, na jurisdio voluntria o juiz atua para atender interesse privado como terceiro imparcial, enquanto a administrao age no seu prprio interesse.

COMPETNCIA 1. CONCEITO Instituto no exclusivo do direito processual, pois se estende a vrios ramos do direito (competncia legislativa, administrativa etc). Na verdade, existe em qualquer manifestao de poder. a medida do Poder. a parcela de poder que se atribui a determinado rgo. No Estado de Direito, um limite ao exerccio do poder. o resultado de critrios para distribuir entre vrios rgos as atribuies relativas ao desempenho da jurisdio. A competncia indisponvel e tpica (princpios relacionados distribuio de competncia e que compem o contedo do devido processo legal). preciso que esteja prevista em lei.

Existem ainda, as chamadas competncias implcitas (implied power), as quais so extradas do sistema. Por isso, sempre haver um juzo competente. Na ausncia de texto expresso, dever-se- verificar de qual regra poder ser extrada aquela competncia. Ex.: o rol da competncia do STF est prevista na CRFB. No rol no h previso de que cabe ao STF julgar embargos de declarao do seu julgado. 2. DISTRIBUIO DA COMPETNCIA A primeira distribuio feita pela CRFB, dividindo a jurisdio no Brasil em cinco grandes organizaes judicirias: Justia Federal, do Trabalho, Eleitoral, Militar e Estadual, sendo que cabe a ltima uma competncia residual. A falta de competncia constitucional implica invalidade ou inexistncia da deciso?

Ex.: Fredie no Juiz. J se o julgador for Pablo, a deciso invlida. Ao contrrio, Ada Pelegrine entende que inexistente. Aps a distribuio da CRFB, feita por leis e medidas provisrias. Quanto ltima, proibida que verse sobre matria processual (at 2001 era possvel). H MPs editadas antes de 2001 que duram at hoje. Ex.: MP 2180-35/01 regula a Fazenda Pblica em juzo. Pode, ainda, ser feita por meio da Constituio e leis estaduais. Por fim, feita com o regimento interno do Tribunal, o qual distribui a competncia internamente. Todas essas regras so abstratas. 3. DETERMINAO OU FIXAO DA COMPETNCIA Identificar qual o Juiz competente para o caso concreto.
Art. 87. CPC Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia.

Na data da propositura da ao se saber qual o juzo competente para a sua causa: a data da distribuio ou, se no houver necessidade de distribuio, a data do despacho inicial do Juiz.

Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A propositura da ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.

Identificado qual o juzo da causa, pouco importa o que acontecer depois (irrelevantes as modificaes de fato e de direito). Essa regra visa a dar estabilidade ao processo. Denomina-se de perpetuao da jurisdio. A terceira parte do art. 87 CPC traz duas excees perpetuao da jurisdio, as quais fazem que a ao seja redistribuda: - supresso do rgo judicirio - alterao da competncia em razo da matria ou hierarquia: Onde se l competncia em razo da matria ou hierarquia, leia-se competncia absoluta. Ex.: Com a Emenda 45, todas as causas relativas a acidente de trabalho foram remetidas Justia estadual, salvo se j haviam sido julgadas (STF e STJ). Obs.: em relao competncia relativa, o fenmeno da perpetuao s ocorre no momento da no-oposio da exceo. Obs.: Kompetenkompetenz Competncia da competncia todo juiz tem sempre a competncia de examinar a sua competncia. Por mais incompetente que seja, ter a competncia para se dizer incompetente. (competncia mnima) - Competncia por distribuio:
Art. 251. Todos os processos esto sujeitos a registro, devendo ser distribudos onde houver mais de um juiz ou mais de um escrivo. Art. 252. Ser alternada a distribuio entre juzes e escrives, obedecendo a rigorosa igualdade.

Trata-se de regra indisponvel e, portanto de competncia absoluta. O seu no cumprimento fere o princpio do juiz natural. 4. CLASSIFICAO DA COMPETNCIA

4.1 Competncia do foro e do juzo Enquanto a primeira regulada pelo CPC, a segunda pelo regimento interno dos tribunais. 4.2 Competncia originria e derivada absoluta 4.3 Competncia absoluta e relativa a) absoluta criada para atender ao interesse pblico, no podendo ser alterada pelas partes. Alm disso, pode ser conhecida de ofcio pelo Juiz e alegada por qualquer das partes, qualquer forma e enquanto o processo estiver pendente. Terminado o processo, ainda posso me valer de ao rescisria. b) Relativa Criada para atender interesses de uma das partes, podendo ser alterada pela vontade das partes. A incompetncia relativa no pode ser conhecida de ofcio pelo Juiz. S o ru pode alegar e deve fazer no primeiro momento que lhe couber falar nos autos, sob pena de precluso. Alm disso, deve ser alegada por meio de exceo de incompetncia. A exceo uma pea escrita separada da contestao.
Smula 33 STJ. A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.

H vrios julgados do STJ que aceitam a alegao de incompetncia relativa feita pelo ru no bojo da contestao, desde que no cause prejuzo ao autor. Qualquer que seja a incompetncia, no gera a extino do processo, mas a remessa dos autos ao Juzo competente (translatio iudice). Se a incompetncia for absoluta, alm da remessa, os atos decisrios sero nulos.
Juiz-SP/2009. 16. Acolhida exceo de incompetncia e remetidos os autos ao foro indicado pelo excipiente, o juiz deve, ao receb-los, (A) dar andamento ao processo, mesmo que no se considere competente. (B) suscitar conflito negativo, caso se considere incompetente. (C) devolv-los origem, caso se considere incompetente. (D) acolher nova exceo, caso se considere incompetente. R- A

H, porm, dois casos de incompetncia que geram a extino do processo:

- incompetncia nos Juizados extingue o processo - incompetncia internacional extingue A modificao decorrente da incompetncia relativa pode ser: - tcita: quando no ope exceo de incompetncia. - expressa: foro de eleio. As partes de um negcio decidem, de forma expressa, que as causas relativas quele negcio devem ser processadas no foro que elas escolheram (interpretao ou execuo do negcio). De acordo com o STJ, a incompetncia relativa no pode ser conhecida de ofcio, salvo se advier de clusula de foro de eleio em relaes de consumo. Ento, veio a modificao no CPC:
Art. 112. Pargrafo nico. CPC A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru. Art. 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do pargrafo nico do art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos casos e prazos legais. (precluso)

O CPC consagrou para alm das relaes de consumo. Trata-se de caso de incompetncia que pode conhecer de ofcio (absoluta), mas at ouvir o ru, sob pena de precluso (relativa). Competncia mista. ABSOLUTA Atende ao interesse pblico RELATIVA Atende precipuamente ao interesse particular Pode ser alegada a qualquer tempo, por Somente pode ser argida pelo ru, no qualquer das partes, inclusive, reconhecida prazo de resposta de 15 dias, sob pena de de ofcio pelo Juiz. precluso e prorrogao da competncia do A parte que deixar de alegar no primeiro juzo momento arcar com as custas do retardamento. Pode ser desconstituda por meio de rescisria A alegao feita em preliminar e no A alegao feita por meio de exceo suspende o processo instrumental, autuada em apenso e produz o efeito de suspender o processo (at a sua rejeio pelo Juiz de 1 grau).

Se for reconhecida, remetem-se os autos ao juiz competente e reputam-se nulos os atos decisrios Suas regras no podem ser alteradas pela vontade das partes

Remetem-se os autos ao juiz competente e no se anulam os atos j praticados

As partes podem modificar as suas regras, tanto pela no oposio de exceo, como pelo foro de eleio No pode ser alterada por conexo ou Pode ser alterada por conexo e continncia continncia Competncia em razo da matria, pessoa Competncia territorial e valor da causa e funcional. Em alguns casos, a competncia em razo do valor e territrio COMPETNCIA INTERNACIONAL Visa a delimitar o espao em que deve haver jurisdio, na medida em que o estado possa fazer cumprir soberanamente suas sentenas. o princpio da efetividade. Pode ser:

- Concorrente ou cumulativa Tambm podem ser julgadas por tribunais estrangeiros. A sentena l proferida ser eficaz no Brasil desde que seja homologada pelo STJ.
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Pargrafo nico. Para o fim do disposto no no I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.

- Exclusiva A sentena proferida no estrangeiro no produz qualquer efeito no Brasil, sequer poder ser homologada.
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;

II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.

Obs.: Competncia concorrente e a litispendncia


Art. 90. A ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia, nem obsta a que a autoridade judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que lhe so conexas. (CONTNUAO COMPETNCIA)

5. Critrios de Determinao da Competncia. importante registrar que os critrios que sero estudados convivem entre si quando da fixao da competncia. No se aplicam isoladamente. So eles: 5.1. Critrio Objetivo De acordo com esse critrio o legislador leva em considerao os elementos da demanda como o fator determinante da competncia. Ou seja, os elementos da demanda determinaro a competncia. Da o nome objetivo. Os elementos da demanda so trs: a) Parte: quando o legislador leva em considerao o elemento parte, a competncia fixada em razo da pessoa. Tambm um caso de competncia em razo da pessoa aquela da Justia Federal para julgar as demandas em que parte a Unio. A competncia em razo da pessoa absoluta. Ateno para a Smula 206 do STJ. A vara privativa atrai as causas da sua comarca, ou seja, no atrai as causas que esto em outras comarcas. No altera competncia territorial. Eis o teor da smula:
smula 206 STJ. A existncia de vara privativa, instituda por lei estadual, no altera a competncia territorial resultante das leis de processo.

b) Pedido: competncia que fixada levando-se em considerao o valor da causa, este que, como se sabe, estabelecido de acordo com o pedido.

No possvel dizer que a competncia do valor da causa sempre relativa, consoante prev o art. 111 do CPC. Prova disso a competncia absoluta dos juizados federais fixada em razo do valor da causa. J nos juizados estaduais a competncia relativa.

c) Causa de pedir: Trata-se da chamada competncia em razo da matria, cuja natureza absoluta. De acordo com a natureza da relao jurdica discutida, o legislador distribui a competncia. Isto , a natureza da relao jurdica discutida vai determinar a competncia. Ex: relao cvel, relao de famlia, relao locatcia etc. 5.2 Critrio Funcional Ao logo do processo sabe-se que o rgo jurisdicional chamado a exercer diversas funes. Desse modo, o legislador quando do seu mister legiferante, ao tratar das regras de competncia, vendo-se diante dessas diversas funes, as distribui aos diversos rgos jurisdicionais. Ao distribuir tais funes processuais entre diversos rgos o legislador est se valendo exatamente do critrio funcional. A competncia funcional tem natureza absoluta. So irrelevantes os aspectos objetivos (partes, pedido e cauda de pedir), importando apenas quem o rgo que ir julgar. A Competncia funcional pode ser examinada em dupla dimenso: a) Competncia Funcional Vertical

aquela examinada entre instncias. A distribuio que se d entre a 1 e 2 instncia funcional vertical.

b) Competncia Funcional Horizontal

aquela fixada no mesmo nvel hierrquico. Ex.: no jri cada rgo de mesmo nvel hierrquico tem uma funo distinta: um pronuncia, outro julga e o outro fixa a pena e regime de cumprimento.

5.3 Critrio Territorial

Lugar onde as causas devem ser analisadas. A regra de que a competncia territorial relativa. Nada impede, entretanto, que o legislador crie hipteses excepcionais de competncia territorial absoluta. Parcela da doutrina entende que a competncia territorial absoluta funcional. Fredie no concorda com tal posicionamento. O Art. 2 da Lei da ACP ao dizer que tem competncia funcional o foro do local do dano (caso clssico de competncia territorial absoluta) acaba por criar tal confuso.

Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa.

Quando o dano for nacional a competncia de qualquer capital ou de Braslia. O art. 209 do ECA tambm traz uma regra de competncia territorial absoluta, s que no mais se referindo competncia funcional, e sim absoluta. Eis o seu contedo:
Art. 209. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas a competncia da Justia Federal e a competncia originria dos tribunais superiores

O Estatuto do Idoso, no art. 80, tambm trouxe uma redao acertada, ao prever que o domiclio do idoso ter competncia absoluta. Veja-se o teor do art. 80:

Art. 80. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas as competncias da Justia Federal e a competncia originria dos Tribunais Superiores.

Fredie ressalta que esta regra se aplica s aes coletivas que digam respeito a idoso. Na ao individual por ele ou contra ele proposta, o domiclio do idoso hiptese de competncia relativa, isso porque tem o idoso o direito de escolher se quer demandar em seu domiclio ou no. Na verdade, nessa hiptese, segue a previso da competncia relativa ao consumidor prevista no art. 101 do CDC, que diz:

Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas: I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor;

De igual modo a competncia na ao de alimentos relativa, cabe ao alimentando ou seu representante optar entre o foro estabelecido pela lei ou aquele do alimentante. Dessa forma, se na prova cair competncia e no tiver a opo como sendo uma competncia absoluta, mas sim funcional, marcar esta.

Regras Gerais de Competncia Elas esto nos artigos 94 e 95 do CPC. Para compreender as regras gerais preciso saber a distino entre ao pessoal e ao real/imobiliria. A pessoal diz respeito a um direito pessoal. J a real diz respeito a um direito real. Logo, uma classificao de acordo com o direito que se afirma ter. J a distino entre mobiliria e imobiliria encontra-se no objeto que se pretende: mvel (mobiliria); imvel (imobiliria).

H uma tendncia equivocada de relacionar ao mobiliria com ao pessoal e ao imobiliria com ao real. H casos de ao mobiliria de natureza real: usucapio de um carro. H, por outro lado, caso de ao pessoal e imobiliria, v. g., ao de despejo. Enfim, a ao real pode ser mobiliria ou imobiliria, assim como ocorre com a ao pessoal. Exame do artigo 94:
Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru. 1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer deles. 2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado onde for encontrado ou no foro do domiclio do autor. 3o Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser proposta no foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil, a ao ser proposta em qualquer foro. 4o Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro de qualquer deles, escolha do autor.

o foro para as aes pessoais e mobilirias. Exame do art. 95:


Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova.

Foro da situao da coisa (forum rei sitae) competncia relativa. Caso das aes reais imobilirias. No caso do art. 95 h trs opes de foros competentes: foro da situao da coisa, foro do domiclio e foro de eleio. Ateno para o detalhe que se extrai do texto final (texto grafado de verde). O Autor no pode optar entre os foros mencionados (situao da coisa, domiclio ou eleio). A causa tem que tramitar necessariamente no foro da situao da coisa, o que faz afirmar que nesses casos a competncia territorial absoluta. Ver no Livro de Nelson Nery importante quadro diferenciando cada ao imobiliria, fazendo meno aos prazos, base legal etc. S a titulo de exemplo de ao mencionada nesse quadro, tem-se a Ao Publiciana hiptese de ao real. a ao reivindicatria sem ttulo. Ou seja, o sujeito reivindica a coisa, mas no dispe de um ttulo de propriedade, pois se dispusesse ingressaria com a ao reivindicatria. cabvel, p. ex., quando o sujeito usucapiu um

bem mas ainda no tem a sentena declaratria da aquisio. Pode entrar com a reivindicatria para retom-la de que injustamente a tenha. Estudo das sete situaes tratadas no art. 95 do CPC: Pense numa formao de um time de futebol levando-se em conta cada posio, para fixar as excees que tratam da competncia absoluta vista na parte final do art. 95. Propriedade Posse Nunciao de Obra Nova Diviso Modificao de competncia - voluntria: no oposio de exceo de incompetncia (no sendo argida, prorroga-se a competncia) e foro de eleio - legal: conexo e continncia Servido Direitos de Vizinhana Demarcao de Terras

6. CONEXO E CONTINNCIA Foi visto que as regras de conexo e continncia podem alterar, modificar a competncia relativa. Da dizer que so regras de modificao legal da competncia relativa. O fenmeno litispendncia (pendncia de causas iguais) pode ensejar outro fenmeno, qual seja, o lapso de tempo entre a data de nascimento de um processo e a sua morte. Quando pendem simultaneamente dois processos que nada tem haver um com outro, tal fenmeno no tem nome, pois irrelevante para o direito. Porm, pode acontecer de dois processos serem diferentes, mas guardarem entre si uma relao. De algum modo mantm certo tipo de vnculo. Nesse caso, tal fenmeno relevante para o direito. A conexo e continncia so exatamente essas situaes de semelhanas entre causas diversas. Os critrios e efeitos jurdicos da semelhana tambm variam conforme o direito positivo. ele quem vai dizer o que acontece tendo em vista a semelhana.

No processo civil brasileiro conexo e continncia tem os seguintes efeitos:


a) reunio das causas em um nico juzo; b) processamento simultneo.

Conexo
Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir.

Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras

A despeito de o CPC adotar a teoria tradicional do conceito de conexo, a que se reputa mais correta a materialista, o qual entende que h conexo quando h identidade da relao jurdica material. Inicialmente importante frisar que tudo que aqui vai ser falado sobre conexo aplica-se continncia. No existe um conceito universal de conexo. Ao legislador cabe a fixao do grau de semelhana entre os processos a firmar a conexo. A conexo s altera regras de competncia relativa. Quando se muda a competncia de uma causa conexa para o outro juiz tambm competente, tal competncia, antes relativa, passa a ser funcional (absoluta). Ateno para o fato de que as causas esto tramitando em juzos competentes, mas, em razo da conexo, um juzo perde a competncia para julg-la e o outro ganha uma nova competncia. Se as causas so semelhantes convm julg-las no mesmo juzo para que sejam julgadas com celeridade e sejam decididas de forma harmnica. Logo, economia processual e decises harmnicas so os dois fundamentos para a conexo. Pode acontecer de haver conexo sem reunio dos processos. Conexo a semelhana entre causas. A reunio dos processos efeito da conexo. Exemplos de tal situao: 1 Causas conexas que tramitam em juzos com competncia absoluta distinta. Se for absoluta obviamente que no vai poder reunir, pois conexo no muda competncia absoluta. Nessa situao dever ocorrer a suspenso de uma das causas at a deciso da outra, de sorte a evitar decises contraditrias.

2 O outro exemplo o tratado na Smula 235 do STJ:


A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado.

Ou seja, se um dos processos j foi julgado, a conexo no produzir o efeito da reunio dos processos. Distino entre modificao da competncia relativa com alegao de incompetncia relativa. Modificao da Competncia Relativa Alterao da Incompetncia Relativa em razo da conexo - questo de ordem pblica - pode ser reconhecida de ofcio - pode ser alegada por qualquer das partes - o autor alega a conexo na petio inicial e pugna por distribuio por dependncia. - no questo de ordem pblica - no pode ser reconhecida de ofcio - somente o ru pode alegar - o ru alega por exceo incompetncia.

de

- o ru alega a conexo na contestao. - pode ser alegada a qualquer tempo. No - no pode ser alegada a qualquer tempo. est sujeita precluso. Est sujeita precluso. - a competncia para julgar causas conexas torna-se absoluta uma vez modificada a competncia. Remete os autos ao juzo prevento Remete os autos ao juzo relativamente competente Quando que duas aes so conexas? A resposta dada pelo art. 103 do CPC. Eis o seu contedo:
Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir.

Desse modo, h conexo quando duas ou mais aes possurem em comum o mesmo objeto ou a mesma causa de pedir.

O art. 103 do CPC consagra hipteses mnimas de conexo. Pode haver conexo fora desses casos. E tal ocorre sempre que a deciso de uma causa afetar a soluo da outra. Elas esto ligadas entre si, portanto devem ser reunidas. H uma relao de prejudicialidade que gera a conexo. Da dizer que existe conexo por prejudicialidade, no prevista legalmente, mas perfilhada pela doutrina e jurisprudncia. O exame nesses casos decorre da Teoria Materialista ou Material da Conexo. Quando que a soluo de uma afeta a da outra? Quando ambas as causas discutem a mesma relao jurdica ou quando as causas discutem relaes jurdicas ligadas entre si. Ex. de causas que discutem a mesma relao jurdica:
a) consignao em pagamento de alugueis e despejo (relao locatcia); b) ao para anular um contrato e ao para execut-lo (mesmo contrato)

Ex. de causas que discutem relaes jurdicas diversas ligadas entre si: investigao de paternidade e alimentos (relao de filiao e parentesco);

Quando que ocorre continncia? A resposta encontrada no art. 104 do CPC. Veja o seu teor:
Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.

Logo, ocorre quando so idnticas as partes e a causa de pedir, mas o objeto de uma, mais amplo, abrange o das outras aes. Toda continncia uma conexo? Como na continncia as causas de pedir das aes so sempre iguais estar preenchida uma hiptese de conexo, qual seja, a identidade de causa de pedir. Da ser correto dizer que toda continncia uma conexo! A continncia, portanto, um exemplo de conexo. Fredie diz, em face disso, que a continncia no Brasil intil. - Conexo entre conhecimento e execuo.

admitida pelo STJ. Ex.: mandar executar um contrato em um juiz e determinar a extino em outro. Obs.: A preveno no fator de determinao de competncia, mas instrumento para que se saiba em qual juzo sero reunidas as causas conexas.
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar. Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) (em juzos de competncia territorial diversa)

Continuao - competncia 1. CONEXO NAS CAUSAS REPETITIVAS So aquelas causas individuais, mltiplas, em que se discute uma mesma tese jurdica e tem origem comum. Ex.: correo das contas de FGTS, poupana, constitucionalidade de um tributo, pede reajuste para categoria de funcionrios, em sntese, so as causas de massa. Tais causas so responsveis pelo excessivo nmero de demandas no Poder Judicirio. Numa viso tradicional do tema, as causas repetitivas no so conexas entre si, uma vez que a causa de pedir e o pedido no so iguais. No entanto, so muito parecidas. Ex.: quando Joo pede o reajuste das suas contas de FGTS, pq suas contas foram lesadas. J quando Antnio pede, foram as contas dele. Uma causa de pedir so as contas de Joo e outra, as de Antnio. O legislador percebeu que as causas justificam um julgamento nico. Diferenas (da conexo comum): - estabeleceu essa conexo apenas nas instncias extraordinrias (s no STJ e STF) - havendo vrios recursos extraordinrios repetitivos, escolhem-se alguns deles, enquanto os outros ficam paralisados. O julgamento do modelo valer para todos os outros automaticamente.
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 1o Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronunciamento definitivo da Corte. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 2o Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 3o Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou

Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 4o Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao firmada. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 5o O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal dispor sobre as atribuies dos Ministros, das Turmas e de outros rgos, na anlise da repercusso geral. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 1o Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, ficando suspensos os demais recursos especiais at o pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 2o No adotada a providncia descrita no 1 o deste artigo, o relator no Superior Tribunal de Justia, ao identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou que a matria j est afeta ao colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 3o O relator poder solicitar informaes, a serem prestadas no prazo de quinze dias, aos tribunais federais ou estaduais a respeito da controvrsia. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 4o O relator, conforme dispuser o regimento interno do Superior Tribunal de Justia e considerando a relevncia da matria, poder admitir manifestao de pessoas, rgos ou entidades com interesse na controvrsia. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 5o Recebidas as informaes e, se for o caso, aps cumprido o disposto no 4o deste artigo, ter vista o Ministrio Pblico pelo prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 6o Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e remetida cpia do relatrio aos demais Ministros, o processo ser includo em pauta na seo ou na Corte Especial, devendo ser julgado com preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 7o Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais sobrestados na origem: (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). I - tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal de Justia; ou (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). II - sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 8o Na hiptese prevista no inciso II do 7o deste artigo, mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso especial. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008). 9o O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de segunda instncia regulamentaro, no mbito de suas competncias, os procedimentos relativos ao processamento e julgamento do recurso especial nos casos previstos neste artigo. (Includo pela Lei n 11.672, de 2008).

2. CONFLITO DE COMPETNCIA Obs.: TRF 4 Regio Santa Catarina, Paran e Rio Grande do Sul. TRF 3 Regio So Paulo e Mato Grosso do Sul

TRF 2 Regio Rio de Janeiro e Esprito Santo TRF 5 Regio Cear, Rio Grande do Norte, Paraba, Pernambuco, Alagoas e Sergipe TRF 1 Regio Bahia, Minas Gerais, Gois, Tocantins, DF, Mato Grosso, Par, Amap, Roraima, Acre, Amazonas, Rondnia, Maranho e Piau. 2.1 Conceito um litgio entre juzos em que se discute a competncia para julgar uma ou mais causas. Poder ser positivo ou negativo. Trata-se de um incidente processual de competncia originria de um Tribunal.
Art. 115. CPC H conflito de competncia: I - quando dois ou mais juzes se declaram competentes; II - quando dois ou mais juzes se consideram incompetentes; III - quando entre dois ou mais juzes surge controvrsia acerca da reunio ou separao de processos.

Pode ser suscitado por qualquer dos juzos conflitantes, partes ou MP. Se o MP no suscitar o conflito, caber a ele intervir obrigatoriamente.
Art. 116. O conflito pode ser suscitado por qualquer das partes, pelo Ministrio Pblico ou pelo juiz. Pargrafo nico. O Ministrio Pblico ser ouvido em todos os conflitos de competncia; mas ter qualidade de parte naqueles que suscitar.

A parte no pode, ao mesmo tempo, suscitar o conflito e alegar incompetncia do juzo (exceo de incompetncia). No entanto, pode, sucessivamente, entrar com exceo de incompetncia e depois, se for o caso, suscitar o conflito.
Art. 117. No pode suscitar conflito a parte que, no processo, ofereceu exceo de incompetncia. Pargrafo nico. O conflito de competncia no obsta, porm, a que a parte, que o no suscitou, oferea exceo declinatria do foro.

O conflito no pode ser suscitado se uma das causas j foi julgada.


Smula 59 STJ No h conflito de competncia se j existe sentena com trnsito em julgado, proferida por um dos juzos conflitantes.

Em regra, ser julgado pelo colegiado. Contudo, h possibilidade de ser julgado monocraticamente pelo Relator, se se tratar de um tema a respeito do qual j h jurisprudncia dominante.
Art. 120. Pargrafo nico. CPC Havendo jurisprudncia dominante do tribunal sobre a questo suscitada, o relator poder decidir de plano o conflito de competncia, cabendo agravo, no prazo de cinco dias, contado da intimao da deciso s partes, para o rgo recursal competente. (Includo pela Lei n 9.756, de 1998)

No h conflito entre rgos jurisdicionais se um deles subordinado ao outro. Ex.: Juiz da Bahia no conflita com TJ da Bahia. Obs.: Juiz da Bahia pode conflitar com TJ de So Paulo, em razo de no existir subordinao hierrquica. *De quem a competncia para julgar o conflito?

- STF - STJ - TJ/TRF STF s julga conflito se tribunal superior estiver envolvido. TJ/TRF s julgam conflito entre juzes a ele vinculados. (e que pertenam ao mesmo tribunal) Ex.: Juiz Federal de Salvador x Juiz Federal de Boa Vista TRF 1 Regio Ex.: Juiz Federal de Salvador x Juiz Federal de Aracaju STJ Ex.: Juiz estadual gacho x TRF-5 Regio STJ Ex.: Juiz Estadual da Bahia x TJ-BA no h conflito Ex.: Juiz de Direito da Bahia e Juiz do Trabalho da Bahia STJ (inclusive, o STJ tem vrias smulas de competncia trabalhista). Ex.: Juiz de Juizado x Juiz de Direito, vinculados ao mesmo Tribunal TJ (antes da deciso do STF, em 26.08.09, era STJ)
Smula 348 STJ. Compete ao STJ decidir os conflitos de competncia entre Juizado Especial Federal e Juzo Federal, ainda que da mesma seo judiciria.

Em 26 de agosto de 2009, o Pleno do STF decidiu, por unanimidade, que nestes casos, a competncia do Tribunal12. Ento, o STJ ter que rever a smula. 3. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL Est regulada na CRFB. taxativa e ser sempre absoluta. 3.1 Competncia dos juzes federais (art. 109)
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
12

Rec. extr. 590409 Pendente de publicao

VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmicofinanceira; VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas.

Obs.: Juiz Estadual que julga causa federal: h autorizao constitucional, com recurso para o TRF. Para que isso ocorra, preciso, cumulativamente: - No haja sede da justia federal na localidade - Haja expressa autorizao legal nesse sentido. Divide-se em duas espcies: Autorizao feita pela CRFB em causas previdencirias. Ressalte-se que, alm dos previdencirios, envolve benefcios assistenciais.
Art. 109 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual.

Alm disso, h a possibilidade, conferida pela prpria CRFB, de lei infraconstitucional criar outros casos. Ex.: execuo fiscal federal, cartas precatrias federais, usucapio especial rural envolvendo ente federal, justificaes envolvendo ente federal, expedio de certificado de naturalizao. Se for criada vara federal na Comarca, as causas iro para a Justia Federal. Tratase de um fato novo que altera a competncia absoluta. Tem o propsito de facilitar o acesso justia federal. H trs questes polmicas envolvendo a matria. So elas: Copiar depois do intervalo

Smula 689 STF. O segurado pode ajuizar ao contra a instituio previdenciria perante o Juzo federal do seu domiclio ou nas varas federais da capital do estado-membro.

No entanto, essa smula no prev um problema: o sujeito mora numa comarca que no sede da JF. Como se sabe, ele pode demandar na justia estadual do seu

domiclio. Mas ele pode demandar na vara federal da capital? Embora a smula no preveja de forma expressa, ela d o subsdio para tal entendimento. Obs.: a smula 216 do extinto TFR estabelece que compete JF processar e julgar MS impetrado contra ato de autoridade previdenciria, ainda que localizada em Comarca do Interior. Fredie no concorda, uma vez que o dispositivo constitucional no faz qualquer restrio. 3.1.1 Em razo da pessoa
Art. 109 I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho

- O nome correto Unio, e no Unio Federal. - Se a causa envolve sociedade de economia mista federal, a competncia da justia estadual. Na qualidade de amicus curiae, que no parte, a competncia no ser, por isso da Justia Federal. - Se a agncia reguladora estiver no processo - Entidade autrquica gnero que engloba vrias figuras: abrange autarquias (ex.: banco central), Universidades Federais, fundaes autrquicas e conselhos de fiscalizao profissional, inclusive, a OAB (estas devem tramitar na JF).
Smula 66 STJ Compete JF processar e julgar execuo fiscal promovida por Conselho de Fiscalizao profissional.

*A presena do MPF em juzo faz com que a causa seja de competncia da JF? Fredie entende que no basta que o MPF seja parte, preciso que a causa seja da JF. H, no entanto, quem entenda o contrrio13. Esse entendimento se aplica Defensoria Pblica da Unio. Tudo comeou com um processo que tramitava na justia estadual. Quando, de repente, um ente federal requer a sua interveno no processo. O juiz estadual, ento, remete os autos justia federal.
Smula 150 STJ compete JF decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena no processo da Unio, suas autarquias e empresas pblicas.

Quando chega JF, o juiz federal entende que a soluo adequada excluir o ente federal. Excludo o referido ente, a causa ter que retornar Justia estadual.

13

Resp 440002/04

Smula 224 STJ Excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o juiz estadual a declinar da competncia, deve o juiz federal restituir os autos e no suscitar conflito.

Remetidos os autos ao Juiz estadual, este ter que julgar, uma vez que no pode rever o posicionamento do juiz federal.
Smula 254 STJ a deciso do juzo federal que exclui da relao processual ente federal no pode ser reexaminada no juzo estadual.

Excees: Diz respeito s causas que, por expressa previso constitucional, no so da competncia da JF. - causas eleitorais - causas de falncia: sempre na justia estadual. Embora a CRFB s fale em falncia, o entendimento que abarque qualquer concurso de credores (insolvncia civil e recuperao)
Smula 244 do TFR A interveno da Unio, suas Autarquias e Empresas Pblicas em concurso de credores ou de preferncia no desloca a competncia para a Justia Federal.

- causas trabalhistas: ressalte-se que no so causas trabalhistas as aes em que se discute relao estatutria. - causas relativas a acidente do trabalho: O acidente pode ser trabalhista ou no trabalhista. Se o acidente de trabalho, a vtima pode entrar com ao indenizatria contra o empregador na justia do trabalho e pleitear um benefcio previdencirio, em desfavor do INSS, na justia estadual, estendendo-se, inclusive, as aes revisionais do benefcio. Se o acidente no for trabalhista, a ao ser proposta contra o causador do acidente, que pode ser at um ente federal. Ex.: atropelado por um tanque do exrcito O acidente no trabalhista tambm pode gerar o direito a um benefcio previdencirio, o qual ser proposto em desfavor do INSS, na justia federal. Aes acidentrias Indenizatrias: contra o causador do acidente Trabalhista: contra empregador na Justia do Trabalho No-trabalhista: contra o causador do acidente, na Justia comum

Previdencirias: contra o INSS Trabalhista: justia estadual No-trabalhista: Justia Federal

Art. 109 II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; (ressalvada a competncia da JT)

Ex.: Municpio de Manaus contra a ONU Obs.: A competncia para julgar litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, Estado, DF e territrios do STF. Possui duas peculiaridades: - O recurso da competncia do STJ. O TRF no funciona como 2 instncia (recurso ordinrio) - Existe princpio no direito internacional, qual seja, da imunidade da jurisdio, segundo o qual um estado soberano fica imune jurisdio de outro Estado, ou seja, um estado no pode se submeter jurisdio do outro. Contudo, o inciso II refere-se a causas em que o Estado Estrangeiro atua como particular. No se pode discutir os atos de soberania. Na verdade, trata de atos de gesto. Ex.: Obama aluga apartamento de Fredie e no paga ao de despejo contra EUA.
Art. 109 CRFB VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;

Autoridades federais so os servidores federais e as autoridades privadas, no exerccio de funo federal. Ex.: autoridade de instituio de ensino superior privada, dirigente de junta comercial.
Smula 15 do TFR Compete Justia Federal julgar Mandado de segurana contra ato que diga respeito ao ensino superior, praticado por dirigente de estabelecimento particular. Smula 60 do TFR Compete Justia Federal decidir da admissibilidade de mandado de segurana impetrado contra atos de dirigentes de pessoas jurdicas privadas, ao argumento de estarem agindo por delegao do Poder Pblico Federal. Lei n. 12.016/09 (nova lei de MS). 1 art. 1 Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies.

O novo artigo confirma entendimento jurisprudencial antigo: diz respeito ao exerccio da funo delegada. No envolve atos de mera gesto, por inexistir ato de imprio, no cabendo, portanto, o MS na JF.
2 art. 1 MS No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico.

3.1.2 Em razo da funo


Art. 109 X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;

So dois casos: executar sentena estrangeira, aps homologao do STJ, e cumprir carta rogatria, tambm aps exequatur do STJ. 3.1.3 Em razo da matria
Art. 109 III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional;

Pouco importa as pessoas envolvidas: se a matria for regulada por tratado, a competncia da JF. O problema que, hoje, existem diversos tratados. Ento, a jurisprudncia teve que restringir o inciso, no sentido de que s cabvel nos casos em que apenas o tratado regula a situao. Ex.: ao de alimentos internacionais
Art. 109 X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;

Trata-se de causa de jurisdio voluntria na JF.


Art. 109 XI - a disputa sobre direitos indgenas.

Assim, preciso que a causa envolva direito dos ndios como grupo. Ex.: demarcao de terra e genocdio. Obs.: comunidade indgena tem capacidade de ser parte, representada pelo cacique.
Smula 140 STJ Compete justia comum estadual processar e julgar crime cujo indgena figure como autor ou vtima.

Competncia em razo da matria (continuao) V-A As causa relativas a direitos humanos


Art. 109 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

O PGR poder suscitar perante o STJ, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento da competncia para a JF. Normalmente os livros tratam como se fosse uma matria criminal, mas tambm pode ser cvel. Quando foi editada essa mudana, os promotores se revoltaram e o STJ quando julgou o primeiro pedido nesse sentido afirmou que o deslocamento s pode ser feito quando ficar constatado a ineficincia das autoridades estatais. Acolhido o pedido de deslocamento da competncia, os atos at ento praticados sero vlidos. O julgamento do STJ fato superveniente que altera a competncia absoluta ex nunc. 2. COMPETNCIA DO TRF sempre funcional. (ver exemplo p. 166)
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal; e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.

b) Compete ao TRF julgar rescisria de julgado do TRF e do juiz federal; c) Compete ao TRF julgar Mandado de Segurana e Habeas Data, se o ato impugnado for de juiz federal ou do prprio TRF; e) Compete ao TRF processar e julgar os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao tribunal (essa letra foi reinterpretada pelo STJ smula n 3, do STJ compete ao TRF dirimir conflito de competncia entre juiz federal e juiz estadual investido na jurisdio federal. Ento, o STJ acrescentou um texto a essa letra). A partir disso, o professor entende que as letras b e c devem ser interpretadas nesse sentido.

*O TJ de Gois profere um acrdo contra o Banco do Brasil. A Unio ingressa com uma rescisria contra esse acrdo. De quem a competncia? TJ de Gois. No o TRF, porque esse s julga rescisria de seus prprios julgados. Todo Tribunal tem competncia pra julgar rescisria de seus julgados. Competncia Derivada Compete ao TRF julgar recurso de deciso do juiz federal ou juiz estadual investido de jurisdio federal.
Smula 55, do STJ - Tribunal Regional Federal no competente para julgar recurso de deciso proferida por juiz estadual no investido de jurisdio federal.

*Pablo, juiz estadual, condena o Banco do Brasil a apagar 1 milho de reais. A Unio, terceira, interessada, apela. Quem ir julgar essa apelao? Quem vai julgar TJ da Bahia, pois Pablo no estava investido de jurisdio federal.

TEORIA DA AO
1. ACEPES DA PALAVRA AO Possui trs principais sentidos: 1.1 Ao como direito (direito de ao) - um direito fundamental de acesso justia (princpio da inafastabilidade) - abstrato, uma vez que posso levar ao Judicirio qualquer alegao - autnomo, distinto do direito que se afirma ter quando se vai ao Judicirio 1.2 Ao como direito material afirmado Ao como direito material em movimento, o prprio direito material violado.
Art. 195. CC Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente.

1.3 Ao em sentido processual

No um direito como nas outras acepes, mas um ato. o exerccio do direito de ir a juzo, tambm denominado de demanda (ato que provoca a instaurao do processo). A demanda o direito (1.3) de ir a juzo (1.1) para a afirmao de um direito (1.2). Toda demanda concreta (refere-se a um problema concreto). J a ao abstrata. E como ato que , possui condies (condies da ao). 2. DEMANDA E RELAO JURDICA SUBSTANCIAL DEDUZIDA Em toda demanda h pelo menos a afirmao de uma relao jurdica (no significa que existe a relao). O processo certeza dos meios e incerteza do resultado (Luhman). Elementos da Partes da Elementos da ao relao jurdica parte geral do Cdigo Civil Sujeitos Pessoas Partes Objeto Bens Pedido Fato Fato Jurdico Causa de pedir Condies da ao Legitimidade da partes Possibilidade jurdica pedido Interesse de agir

do

A afirmao da relao substancial o contedo da demanda. 3. ELEMENTOS DA AO 3.1 Pedido Ser estudado na aula de petio inicial 3.2 Partes 3.2.1 Principais Autor e ru 3.2.2 Auxiliares No pedem nem tm contra sim um pedido, mas servem como auxiliares das partes principais. Ex.: assistente No confundir parte da demanda com parte do litgio: o primeiro se refere ao autor e ru, enquanto o segundo diz respeito queles que esto brigando. Nem sempre h coincidncia.

Ex.: quando o MP ingressa com ao de alimentos, a parte da demanda o MP, mas a parte do litgio o menor. No se pode afirmar que toda parte legtima, uma vez que as ilegtimas tambm so partes. Existem partes que s so partes em alguns momentos do processo (nos incidentes processuais). Ex.: na exceo de suspeio o juiz parte. Obs.: Parte complexa conjunto entre representante/presentante e representado/presentado. Obs.: - parte processual: aquela que est na relao jurdica substancial, que faz parte do contraditrio. - parte material ou do litgio: o sujeito da situao jurdica discutida em juzo. Pode ser ou no parte processual. - parte legtima: aquela que tem autorizao para estar em juzo discutindo aquela determinada situao jurdica. 3.3 Causa de Pedir
HIPTESE NORMATIVA (2) FATO JURDICO (3) FATO (1) RELAO JURDICA (4) Dever

Direito
Demanda (6)

Causa de pedir
(5)

Se um fato da vida ocorre, a hiptese normativa incide sobre o fato e o torna um fato jurdico. A incidncia colore o fato. O fato jurdico faz surgir um vnculo entre sujeitos, denominado relao jurdica, composta de direitos e deveres. Causa de pedir = 3 + 4 (fato jurdico + fundamento jurdico direito que se afirma ter) Fundamento legal = 2 Ex.: Acidente de trnsito demanda de indenizao 3= acidente de trnsito que causou dano ao autor 4= direito de ser indenizado 6= pedido de indenizao Ex.: Ao para anular um contrato em razo de erro 3= contrato celebrado em erro 4= direito anulao deste contrato 6= pedido de anulao do contrato Ex.: Ao rescisria de sentena por incompetncia absoluta

3= sentena transitada em julgado proferida por juiz absolutamente incompetente 4= direito de rescindir a sentena 6= pedido de resciso Ex.: ADI da lei n. X reputada inconstitucional 3= inconstitucionalidade da Lei X 4= direito invalidao da lei 6= decretao de inconstitucionalidade

Ex.: Esbulho ao possessria 3= esbulho 4= direito proteo possessria 6= pedido de reintegrao de posse A causa de pedir subdivide-se em remota e prxima:
CP = CPR +

- Causa de pedir remota: fato jurdico (3) - Causa de pedir prxima: direito que se afirma ter (4) Obs.: Nelson Nery inverte. A exigncia de que o autor indique as duas causas de pedir:
Art. 282. CPC A petio inicial indicar: III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;

Por conta disso, afirma-se que o CPC adotou a teoria da substanciao da causa de pedir, ou seja, a causa de pedir composta das afirmaes de fato e de direito. Sendo assim, para que uma causa de pedir de uma demanda seja a mesma de outra demanda, preciso que o (3) e (4) sejam iguais. Ex.: Ao A pede-se anulao de contrato por dolo. Ao B pede-se anulao de contrato por erro. O (3) diferente. O (4) igual- em ambas se afirma o mesmo direito. A teoria que se contrape a teoria da substanciao denomina-se de teoria de individualizao da causa de pedir: a causa de pedir apenas a afirmao do direito (4). Se o CPC tivesse adotado a teoria da individualizao, no exemplo acima, as causas seriam iguais. A causa de pedir remota (3) pode ser dividida em ativa e passiva. - Ativa: o fato gerador do direito - Passiva: o fato que lhe move a ir a juzo, do qual surge o interesse de agir. Ex.: Inadimplemento de um contrato (3) CPR ativa o contrato CPR passiva o inadimplemento

4. CLASSIFICAO DAS AES 4.1 Reais e pessoais A demanda pode ser classificada de acordo com a natureza da relao jurdica substancial deduzida em juzo. Obs.: as aes possessrias possuem uma natureza prpria: nem real, nem pessoal. 4.2 Mobilirias e imobilirias De acordo com o objeto do pedido mediato. 4.3 Reipersecutria Toda aquela pela qual se busca a entrega de uma coisa. Pode ser real ou pessoal. Ex.: ao reivindicatria real e reipersecutria Ex.: ao de despejo pessoal e reipersecutria 4.4 Necessria Aquela pela qual se afirma um direito que s pode ser exercido perante o judicirio. Ex.: ao anulatria, rescisria, de falncia e de interdio. Geram os processos necessrios. 4.5 Conhecimento/execuo/cautelar De acordo com o tipo de tutela que se busca: certificar direito, efetiv-lo ou assegur-lo, respectivamente. O problema que esta classificao est em crise, uma vez que, atualmente, as aes no servem apenas a cada um, mas sim, ao mesmo tempo, a mais de um propsito. Hoje, as aes so sincrticas. 4.6 Sincrticas 4.7 Dplices14 So duas acepes: a) processual toda aquela que gera um processo em que o ru pode (faculdade) formular uma demanda contra o autor no bojo da prpria contestao. o denominado pedido contraposto, previsto nos Juizados Especiais, no procedimento sumrio e nas aes possessrias por exemplo. Ex.: luta de boxe A distino entre pedido contraposto e reconveno ser estudada mais a frente.
14

Ler texto de Juliana Demarchi leituras complementares

Art. 277 1 CPC lcito ao ru, na contestao, formular pedido em seu favor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial.

b) material uma ao que veicula um direito cuja contestao do ru serve a um s tempo como defesa e ataque. No h opo como no processual: a defesa j um ataque. Ex.: cabo de guerra Ex.: ao de oferta de alimentos: o pai oferece mil reais ao ms. Na defesa, o filho afirma que pouco e requer a majorao do valor. (bastou a defesa para atacar). Perceba que autor e ru se confundem. --- se o autor ganhar, quem executa o ru Ex.: Ao de consignao em pagamento: o autor vai a juzo afirma que deve dez mil. A defesa afirma que deve mais. Ex.: ao de desapropriao: o ente pblico oferece 100 mil e o expropriado pede 300 mil. Toda ao meramente declaratria dplice em sentido material. Obs.: ao possessria ao contest-la, o ru pode pedir a proteo possessria e a indenizao. Ela dplice em ambos os sentidos: em sentido processual, ao permitir o pedido de indenizao; em sentido material, no que diz respeito proteo possessria.

(CONTINUAO Teoria da ao) 4.8 Declaratrias/constitutivas/condenatrias/mandamentais/executivas em sentido amplo Antes, deve-se diferenciar os direitos a uma prestao e direitos potestativos: - Direitos a uma prestao: so direitos de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao. Exigir pretenso Prestao fazer, no fazer e dar (dinheiro ou coisa diversa de dinheiro) Podem ter naturezas diversas: direitos obrigacionais, fundamentais ou reais, por exemplo. A prescrio instituto relacionado intimamente ao direito a uma prestao, em razo de aquela atingir a pretenso. Os direitos a uma prestao podem ser lesados ou inadimplidos (significam o no cumprimento de uma prestao devida).
Art. 189. CC Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

A efetivao desses direitos exige a prtica de atos materiais (prestao conduta humana) denominada de execuo --- concretizao, forada ou no, de uma prestao devida (voluntria ou forada). Assim, s se pode falar em execuo quando se tratar de direitos a uma prestao. A inadimplncia est intimamente ligada execuo.
Art. 580. CPC A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo executivo. Art. 617. CPC A propositura da execuo, deferida pelo juiz, interrompe a prescrio, mas a citao do devedor deve ser feita com observncia do disposto no art. 219.

Obs.: Para a doutrina mais antiga, no se pode falar em execuo voluntria, mas sim, em cumprimento. Execuo s existe quando for forada. A execuo pode fundar-se: - em ttulo judicial - em ttulo extrajudicial Pode ocorrer em: - processo autnomo: para ttulo extrajudicial - sincrtico: processo instaurado para certificar e executar em regra, para ttulos judiciais. Obs.: H quatro execues fundadas em ttulo judicial que geram processos autnomos: contra a Fazenda Pblica, sentena arbitral, sentena estrangeira e sentena penal condenatria. Alm disso, a execuo pode ser: - direta: tcnica executiva em que se prescinde do executado, ou seja, o Estado faz cumprir a prestao pelo devedor. Ex.: execuo por quantia certa Obs.: H autores mais antigos que entendem que s se pode falar em execuo quando for direta. - indireta: o Estado fora o devedor a cumprir a sua prestao. Ex.: Pagar os alimentos sob pena de priso; fazer sob pena de multa. 4.8.1 1 momento histrico - 1973 O sujeito que desejasse ir a juzo para reconhecer um direito a uma prestao, valia-se de uma demanda de prestao. Se acolhida, permitiria que ingressasse com outro processo para executar tal direito. A essas aes de prestao, dava-se o nome de ao condenatria, ou seja, aes de prestao tinham a finalidade exclusiva de certificar direitos. Eram, portanto, aes no sincrticas. Excepcionalmente, apenas em procedimentos especiais, o legislador previa aes de prestao sincrticas. Essas aes de prestao sincrticas passaram a ser chamadas de aes mandamentais ou executivas em sentido amplo.

Ressalte-se que as trs aes (condenatria, mandamental ou executiva em sentido amplo) veiculavam o direito a uma prestao. Enquanto a ao mandamental sincrtica e se efetiva por execuo indireta, a ao executiva em sentido amplo se dava por execuo direta. Obs.: Alguns autores no aceitavam essa tripartio, sob a afirmao de que tudo era ao condenatria. 4.8.2 2 momento - 1994 O legislador fez uma grande revoluo: tornou sincrticas todas as aes de prestao de fazer e no fazer.
Art. 287. Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena (arts. 644 e 645). Art. 287. CPC Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts. 461, 4 o, e 461-A). (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

No h que se falar em condenao de obrigao de fazer ou no fazer.


Art. 461. CPC Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento

4.8.3 3 momento - 2002 O legislador sincretizou todas as obrigaes para a entrega de coisa. O artigo que simboliza essa transformao:
Art. 461-A. CPC Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao.

4.8.4 4 momento 2005 Tornaram sincrticas as aes de prestao pecuniria. Para Ada Pelegrine, ento, no existem mais aes condenatrias (teoria quaternria das aes). H quem (Carlos Alberto Alvro de Oliveira) mantm a classificao quinria, todavia, com adaptaes. Segundo ele, a distino entre condenatria, mandamental e executiva se daria pelo tipo de prestao: a condenatria se refere quantia, mandamental a fazer e no fazer e a executiva em sentido amplo se refere entrega de coisa.

Como explicar, ento, o pagamento de quantia (prestao alimentcia) sob pena de priso? E a entrega do carro sob pena de multa? (deciso mandamental para a entrega de coisa. No fazer/no fazer). Essa distino do autor s demonstra que a execuo indireta a ideal para obrigaes de fazer/no fazer, entretanto, no h exclusividade. H quem defenda a classificao trinria* (condenatria, constitutiva e declaratria). As aes de prestao seriam todas condenatrias. Hoje, as aes mandamentais e executivas em sentido amplo so espcies de condenatria, as quais iro se efetivar por execuo direta ou indireta. -Direitos potestativos: poder de interferir na situao jurdica de outrem, criando, alterando ou extinguindo situaes jurdicas. Tal direito se efetiva no mundo jurdico. O direito potestativo no se relaciona a nenhuma conduta do sujeito passivo, mas apenas submisso. Por isso no se pode falar em inadimplemento, prestao material, execuo ou prescrio. No entanto, h o instituto da decadncia (prazo para direito potestativos). O direito potestativo se efetiva pelo verbo, bastando o Juiz afirmar: dissolvo, rescindo ou anulo, por exemplo. No se exige atos materiais. Exemplos: direito de anular um negcio, rescindir uma sentena, resolver um contrato, desfazer um condomnio e divrcio. A ao constitutiva exatamente aquela pela qual se afirma um direito potestativo. * O prazo para uma ao constitutiva decadencial (V) * As aes condenatrias se submetem a prazo prescricional (V) * A sentena constitutiva no ttulo executivo (V) Exemplos: ao anulatria, ao rescisria e de divrcio. Costuma aparecer nos livros a afirmao de que as aes constitutivas tm eficcia ex nunc. Contudo, h excees:
Art. 182. CC Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente. (ao constitutiva com eficcia retroativa)

Existem algumas aes constitutivas que so objetos de polmicas doutrinrias: - Ao de interdio Para Fredie, trata-se claramente de uma ao constitutiva negativa (retirar capacidade do sujeito modificar situao jurdica). No entanto, em muitos livros de direito civil, considerada como sentena declaratria de interdio. - Ao de falncia Muitos comercialistas dizem que se trata de uma ao declaratria. Para Fredie, ao constitutiva negativa (retira capacidade, quebra do empresrio). - Ao de nulidade de ato

Muitos civilistas afirmam que se trata de ao declaratria. No entanto, qualquer ao para invalidar possui natureza constitutiva (desfazer um ato). - ADI Prevalece o entendimento de que se trata de ao declaratria. Para Fredie, a ADI constitutiva15. - Ao de investigao de paternidade Sempre foi entendida como ao declaratria. No entanto, os doutrinadores comearam a entender que se trata de uma ao para atribuir a paternidade a algum16, ou seja, constitutiva, em razo de toda a transformao que o direito de famlia vem sofrendo. 4.8.5 Aes declaratrias So aquelas pelas quais se busca a certificao da existncia da inexistncia ou do modo de ser de uma situao jurdica. No se pode falar em ao meramente declaratria de um fato. Na verdade, declara-se uma situao jurdica. Ex.: no se vai a juzo pra declarar que um acidente de carro aconteceu, mas que tenho direito a ser indenizada em razo do acidente. Obs.: H um caso em que se admite ao declaratria de fato: autenticidade ou falsidade de documento.
Art. 4o CPC O interesse do autor pode limitar-se declarao: I - da existncia ou da inexistncia de relao (leia-se situao, por ser gnero) jurdica; II - da autenticidade ou falsidade de documento. Smula 181 STJ- admissvel ao declaratria, visando a obter certeza quanto exata interpretao de clusula contratual. Smula 242 STJ - Cabe ao declaratria para reconhecimento de tempo de servio para fins previdencirios.

Exatamente por s visar certeza, as aes declaratrias so imprescritveis. Ressalte-se que nem toda ao imprescritvel declaratria. Ex.: ao condenatria de ressarcimento ao errio (imprescritvel e condenatria) Ex.: ao de divrcio Exemplos de aes declaratrias: ao de consignao em pagamento, ADC, ao de usucapio, ao de reconhecimento de unio estvel, ao declaratria de inexistncia de relao tributria.

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Pontes de Miranda e Kelsen Pai (vnculo jurdico) e genitor (vnculo gentico)

Art. 4 Pargrafo nico. CPC admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito.

Se o autor quiser, mesmo com o direito j violado, pode ingressar com ao declaratria. O artigo permite ao meramente declaratria ajuizada quando se poderia ajuizar uma ao condenatria. Ex.: viva ingressa com ao meramente declaratria to somente para declarar a responsabilidade da Unio pela morte do seu esposo (Herzog), sem pedir indenizao. Em razo de apenas buscar a declarao, os doutrinadores afirmam que a sentena meramente declaratria no ttulo executivo. *Aps o reconhecimento do direito, a viva poderia executar a sentena? So duas correntes: 1) No pode. Deve ingressar com ao condenatria para s depois executar. Crtica: Ento a ao condenatria ter que finalidade, j que o direito j foi reconhecido? 2) Pode, desde que no esteja prescrito. Se h coisa julgada, no falta nada para executar. Ento, as pessoas comearam a defender a executividade de sentenas meramente declaratrias em situaes como essa, tendo como principal defensor o ministro do STJ Teori Zavascki. Assim, se a sentena reconhece uma obrigao, mesmo no sendo condenatria, poder ser executada17. O CPC, ento, foi alterado:
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

O artigo consagrou a tese defendida pelo referido ministro. Ex.: ao declaratria de inexistncia do tributo, em que o Juiz declara o pedido improcedente. Ento, a Fazenda executa com base em sentena meramente declaratria. Para muitos, o inciso inconstitucional do ponto de vista formal, uma vez que a alterao no retornou Cmara dos Deputados. Se for inconstitucional, vale o texto antigo, o qual s admitia execuo de sentena condenatria. No entanto, quela poca, o STJ j admitia execuo de sentena declaratria. O que houve, na verdade, foi um aprimoramento da redao. Obs.: no caso da ao declaratria do pargrafo nico do art. 4, h prescrio, mas o despacho inicial no a interrompe, pois no h pretenso efetivao, mas mera certificao. Assim, se na ao condenatria h a interrupo do prazo com o trnsito em julgado da deciso, na ao declaratria do pargrafo nico a prescrio contada desde a violao do direito. Teoria da ao (continuao)
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Leituras complementares de processo civil

5. CONDIES DA AO 5.1 Introduo As concepes tericas visam a explicar em que consiste o direito de ao: a) Concretismo Para essa teoria, o direito de ao o direito a um julgamento favorvel ao seu pedido. Assim, s tem ao quem tem razo. De acordo com essa concepo, possvel falar em condies de ao como aquelas necessrias a um julgamento favorvel. A expresso carncia da ao significa falta de alguma condio da ao. Nesta concepo, carncia da ao = improcedncia da ao. Trata-sede concepo antiga que no mais vigora. Obs.: Quanto s crticas a esta teoria, a doutrina formula questionamentos que o conceito concretista de ao no capaz de responder, como, por exemplo, a questo da improcedncia da ao, pois se o direito de ao somente seria exercido quando se alcana um provimento favorvel, o que teria impulsionado a atividade do juiz quando este no acolhe a pretenso deduzida em juzo? b) Abstrativismo O direito de ao o direito a uma deciso, qualquer que seja o seu contedo. Da ser um direito abstrato. Para essa corrente, no se pode falar em condies da ao. Prevalece em outros pases, mas no no Brasil. Fredie a adota, numa corrente minoritria. c) Ecletismo (Liebman) O direito de ao um direito a um julgamento de mrito. Sendo favorvel ou no, deve ser de mrito. Assim, se o mrito no for examinado, por que no se tinha direito de ao18. Para essa concepo, as condies da ao so aquelas necessrias para o exame do mrito. Ento, a carncia da ao diferente da improcedncia da ao. Na primeira, deciso que o mrito no foi examinado, ao contrrio da improcedncia, em que o mrito foi apreciado. Trata-se de uma distino fundamental: em razo de a carncia no ser deciso de mrito, no far coisa julgada material.
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Na mesma esteira de raciocnio da Teoria Abstrata, a Teoria Ecltica desvincula o direito de ao da existncia de um direito material ou da obteno de um provimento favorvel. Outrossim, restringe o direito de ao a existncia de algumas condies, as chamadas condies da ao, cuja ausncia implicaria a extino do feito sem exame do meritum causae. E justamente nesse aspecto que a Teoria Ecltica difere da Abstrata, no condicionamento do direito de ao.

As condies da ao so aferidas a partir da relao material afirmada19. A despeito de ser a concepo adotada pelo cdigo de processo civil, bastante criticada. So as seguintes: - de ordem lgica: no processo s h dois tipos de questo que o juiz pode examinar, qual seja, processual ou de mrito. Por isso que, nos pases estrangeiros, dividem as questes em pressupostos processuais e de mrito. Neste aspecto, alm das questes processuais e de mrito, Lebman entende que existem as condies da ao, compondo um trinmio. Contudo, entende que tais condies so tambm processuais. Ento, por que criar a terceira categoria?? Dinamarco critica a posio de Lebman e defende que o que h um binmio, uma vez que as condies da ao devem ser estudadas dentro dos pressupostos processuais. Contudo, h uma dificuldade muito grande, na prtica, de separar as condies da ao do mrito da causa: Ex.: a legitimidade (uma das condies da ao). Quando do recebimento da inicial, o juiz deve extinguir sem exame do mrito ou negar o pedido, na falta de legitimidade? Na concepo de Lebman, deve-se extinguir o processo. Numa ao possessria, se o autor no detm a posse, a ao ser extinta sem exame do mrito. E qual seria o caso de improcedncia? Ex.: Investigao de paternidade. O legitimado o filho. E se o Juiz constatar que ele no filho extinguir sem exame do mrito. E qual seria o caso de improcedncia? Na verdade, os casos so de improcedncia da ao20. Se se considerasse que era caso de extino sem resoluo do mrito, estar-se-ia adotando a posio concretista. Quando se extingue sem resoluo do mrito, por no fazer coisa julgada, a parte ilegtima poder ingressar novamente. 5.2 Condies a) Legitimidade ad causam ordinria extraordinria b) Interesse de agir d) Possibilidade jurdica do pedido A Legitimidade ordinria e a possibilidade jurdica do pedido no h como separar do mrito. Ao contrrio, as outras no so questes de mrito. Observe que Lebman misturou nas condies da ao questes de mrito e processuais. O STJ21 entendeu numa deciso: o juiz extinguiu por ilegitimidade sem exame do mrito. Com o trnsito em julgado, o autor prope novamente a mesma ao. O ru diz
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Magistratura-SP (2009) Por isso que na sentena os juzes afirmam que iro examinar a preliminar no mrito, por se confundirem. 21 Em div. Em REsp 160850

que j havia coisa julgada de que a parte era ilegtima. Contudo, o juiz entendeu que no havia a coisa julgada, em razo da extino sem exame do mrito. Ao contrrio, o TJ entendeu que havia coisa julgada. Em sede de recurso especial, o STJ decidiu que: extino por carncia de ao extino sem exame do mrito. Assim, no est apta a coisa julgada material, no impedindo, portanto, a repropositura (at aqui estava perfeito), desde que se corrija o defeito apontado na primeira deciso, ou seja, que a parte legtima ingresse com a ao (deciso contraditria como se reprope ao diferente?). Para Liebman, a anlise das condies da ao pode ser feita a qualquer tempo enquanto o processo estiver pendente (questo de ordem pblica), podendo o juiz, inclusive, determinar a produo de provas para verificar a presena de tais condies. Surge, ento, corrente que busca minimizar esse entendimento. Hoje majoritria. TEORIA DA ASSERO, PROSPETTAZIONE OU DA VERIFICAO DAS CONDIES DA AO IN STATU ASSERTINIS22. Para essa teoria, a anlise das condies da ao no deve ser feita com instruo probatria. Na verdade, tal verificao deve ser feita apenas luz do que foi afirmado, sem a produo de provas. Assim, se as condies estiverem presentes com base naquilo que foi afirmado pelo autor (hipottica), o processo dever prosseguir. Caso depois se constante que no eram verdadeiras, sero analisadas como mrito. Ex.: Fredie ingressa com ao de alimentos contra LFG. O Juiz ir analisar a petio inicial: se tudo que o autor afirmou, em tese, for verdade, o autor tem direito. S aps a contestao verifica que Fredie no era filho, julga improcedente. Ao contrrio, se Fredie pede alimentos em razo da sua amizade com LFG, o Juiz extingue sem resoluo do mrito, em razo da carncia da ao. Crtica de Fredie: se a carncia da ao se revela da simples leitura da inicial, caso de improcedncia macroscpica. O Juiz deveria, ento, julgar o mrito de plano.
Esta pergunta j caiu em Concurso Pblico, e a equipe do Curso do professor Luiz Flvio Gomes assim respondeu: "A palavra assero deriva do latim assertione e significa afirmao, alegao, argumentao. Segundo a Teoria da Assero, tambm denominada de prospettazione, as condies da ao so aferidas consoante o alegado pelo autor na petio inicial, no podendo o magistrado adentrar com profundidade em sua anlise, sob pena de exercer juzo meritrio. Em oposio a Teoria da Assero encontrase a Teoria Ecltica, ou Concretista, capitaneada por Liebman, atravs da qual a presena das condies da ao so aferidas conforme a verdadeira situao trazida julgamento. Por esta teoria, se o juiz, aps dilao probatria, constatar que a parte no legtima, dever pronunciar carncia de ao e no julgar o pedido improcedente. Quem melhor tratou sobre a teoria da assero foi Alexandre Freitas Cmara, ao lecionar: Parace-nos que a razo est com a teoria da assero. As condies da ao so requisitos exigidos para que o
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Fredie no a favor

processo v em direo ao seu fim normal, qual seja, a produo de um provimento de mrito. Sua presena, assim, dever ser verificada em abstrato, considerandose, por hiptese, que as assertivas do demandante em sua inicial so verdadeiras, sob pena de se ter uma indisfarvel adeso s teorias concretas da ao. Exigir a demonstrao das condies da ao significaria, em termos prticos, afirmar que s tem ao quem tem do direito material. Pense-se, por exemplo, na demanda proposta por quem se diz credor do ru. Em se provando, no curso do processo, que o demandante no titular do crdito, a teoria da assero no ter dvidas em afirmar que a hiptese de improcedncia do pedido. Como se comportar a teoria? Provando-se que o autor no credor do ru, dever o juiz julgar seu pedido improcedente ou considera-lo carecedor de ao? Ao afirmar que o caso seria de improcedncia do pedido, estariam os defensores desta teoria admitindo o julgamento da pretenso de quem no demonstrou sua legitimidade, em caso contrrio, se chegaria concluso de que s preenche as condies da ao quem fizer jus a um pronunciamento jurisdicional favorvel"

* possvel que fato superveniente propositura da ao tenha aptido para tirar uma condio da ao que voc j tinha ou dar-lhe uma que no tinha? Sim. Ex.: Perda do objeto = perda superveniente do interesse de agir Ex.: Cobrana de dvida no vencida. O Juiz no percebeu no incio e o processo prosseguiu, todavia, a dvida se venceu durante o processo. Ex.: Propositura de rescisria antes da coisa julgada, todavia, fez coisa julgada durante o processo.
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

5.2.1 Possibilidade jurdica do pedido23


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No entanto, o melhor entendimento seria o de que no existe pedido juridicamente impossvel. Pode haver, sim, uma pretenso deduzida em juzo que no tenha guarida no ordenamento jurdico, o que equivale a dizer que o demandante no tem o direito material alegado. Neste diapaso, a "possibilidade jurdica do pedido" teria que ver diretamente com o meritum causae, razo pela qual no pode ser esta categoria tratada como condio da ao, mas sim como uma questo de mrito, pelo que o provimento que reconhece a "impossibilidade jurdica do pedido", uma vez que no existe pedido juridicamente impossvel, na verdade, reconhece que o autor no tem o direito material invocado, caracterizando-se, portanto, em uma deciso de mrito. Posto isto, tem-se que a sentena que reconhece a "impossibilidade jurdica do pedido" sentena definitiva, analisando o mrito da demanda e formando coisa julgada material. (artigo: Condies da ao: uma questo de mrito)

O pedido deve ser juridicamente possvel, ou seja, no pode haver uma vedao, em tese, ao acolhimento do pedido. Se o mrito o pedido, saber se ele juridicamente possvel ou no equivale ao pedido. No d pra separar uma coisa da outra. Obs.: Dinamarco entende que essa condio deve ser redimensionada e no abolida. O exame da possibilidade jurdica deve se estender a todos os elementos da demanda, no se restringindo apenas ao pedido. Ex.: cobrana de dvida de jogo caso de impossibilidade jurdica da causa de pedir. Prope, ento, a alterao do nome da condio para possibilidade jurdica da demanda. O STJ entende que:
Para que se reconhea a impossibilidade jurdica do pedido, preciso que o julgador, no primeiro olhar, perceba que o petitum jamais poder ser atendido, independentemente do fato e das circunstncias do caso concreto. (REsp 879.188/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 21/05/2009, DJe 02/06/2009) A impossibilidade jurdica do pedido somente se reconhece quando houver negativa expressa do ordenamento jurdico quanto ao tema versado.

5.2.2 Interesse de agir Possui duas dimenses: utilidade e necessidade o processo deve ser til ------- pode propiciar algum proveito para a parte o processo deve ser necessrio ---- para a obteno do proveito preciso um processo Quanto necessidade, devem-se relembrar dois pontos: - necessidade de esgotamento administrativo da controvrsia alguns juzes entendem que faltaria o interesse de agir se houver discusso pendente no mbito administrativo, salvo se houver urgncia. Visa a impedir que a parte ingresse em juzo por mero capricho. - Lembrar das denominadas aes necessrias. Se veiculam direitos que s podem ser exercitadas em juzo, no h que se discutir interesse de agir. Ressalte-se que as aes necessrias so sempre constitutivas. 5.2.3 Legitimidade ad causam O exame feito no plo ativo e no passivo. Qualquer um de ns tem aptido para ir ao judicirio, todavia, no podemos ir ao judicirio, de forma vlida, afirmando qualquer coisa.

A legitimidade exatamente a aptido para conduzir um processo em que se discuta uma determinada situao jurdica. Trata-se de uma noo relativa, uma vez que a parte pode ter legitimidade para uma causa e no para outra. Por isso, no se pode saber se a parte tem ou no legitimidade sem averiguar o que est sendo discutido. Legitimidade exclusiva s foi conferida a um sujeito. a regra. Legitimidade concorrente mais de um sujeito possa defender a mesma situao em juzo. Ex.: qualquer dos credores solidrios pode cobrar a divida. Obs.: saber legitimao concorrente indispensvel para bem compreender litisconsrcio unitrio.

Legitimidade ordinria: quando o legitimado est em juzo defendendo, em nome prprio, direito prprio. H uma coincidncia entre o legitimado e o titular da relao discutida. Legitimidade extraordinria: quando o legitimado est em juzo em nome prprio defendendo interesse alheio. Revela uma no coincidncia entre o legitimado e o titular da relao discutida.

SUBSTITUIO PROCESSUAL Pode acontecer de o sujeito est em juzo defendendo, em nome prprio, direito dele e de outrem. Ex.: condmino que vai a juzo, vai como legitimado ordinrio e extraordinrio. H, porm, quem defenda que a substituio processual uma espcie de legitimao extraordinria (minoritria---Barbosa Moreira). Para ele, ocorre no caso em que o legitimado ingressa sozinho em juzo defendendo os interesses de outrem. S nesse caso haveria verdadeira substituio processual. Contudo, a corrente majoritria entende as expresses como sinnimas. O legitimado extraordinrio atua no processo na qualidade de parte, e no de representante, ficando submetido, em razo disso, ao regime jurdico deste sujeito processual. Ressalte-se que a imparcialidade do magistrado ser verificada em razo do substituto e do substitudo. Alm disso, o substituto processual no escapa as consequncias da sucumbncia e nem das sanes processuais (litigncia de m-f). Obs.: Substituio processual Sucesso processual Representao processual Na sucesso, h uma troca de sujeitos no processo. J na representao, o sujeito atua em nome alheio, defendendo interesse alheio. Ex.: A me no pede pelo menor. O menor que pede, representado pela me. O representante no parte.

A legitimao extraordinria decorre da lei em sentido amplo. Alm disso, a coisa julgada vincula o substitudo, ou seja, atinge terceiro. Para que a coisa julgada atinja o substitudo, preciso que haja lei expressa. A falta de legitimidade extraordinria acarreta a deciso sem exame do mrito.

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
Pressuposto processual so todos os elementos de existncia, os requisitos de validade e as condies de eficcia do procedimento, aspecto formal do processo. Juiz Subjetivos Parte Objetivo Pressupostos Processuais De validade Subjetivos Juiz - competncia e imparcialidade Partes- capacidade processual e postulatria Objetivos intrnseco respeito ao formalismo processual Extrnseco perempo, litispendncia, coisa julgada e arbitragem. 1. PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA Existncia tem a ver com suficincia, enquanto a validade com eficincia. Processo com defeito aquele que possui deficincia na validade. Ato vlido o ato perfeito (sem defeitos). J o invlido tem defeito e por isso precisa ser desfeito ou refeito. Invalidar desfazer ato defeituoso (sano). Obs.: Nem todo defeito gera ato invlido. *Fale sobre os pressupostos e requisitos processuais Quer que fale sobre os pressupostos de existncia e requisitos de validade. 1.1 Requisitos - rgo investido de jurisdio - ato de provocao (demanda) - capacidade de ser parte: aptido abstrata para ser parte. Todo aquele que for sujeito de direito pode ser parte no processo. Obs.: Nondum conceptus no concebido ou prole eventual demanda

De existncia

(continuao pressupostos processuais) 2. PRESSUPOSTOS DE VALIDADE 2.1 Subjetivos sujeitos Subdividem-se em: Partes- capacidade processual capacidade postulatria Juiz- imparcialidade competncia A) Capacidade processual Aptido para a prtica de atos processuais independentemente de representao. Enquanto a capacidade de ser parte equivale personalidade; a capacidade processual refere-se capacidade civil. O sujeito pode ter capacidade de ser parte sem ter capacidade processual. Ex.: menor de idade Ao contrrio, para ter capacidade processual, deve ter capacidade para ser parte. Regra: quem tem capacidade civil, tem capacidade processual. Contudo, a regra pode no ocorrer. Ex.: Sujeito casado tem capacidade civil, todavia, h uma srie de restries em sua capacidade processual. Pode acontecer, ainda, de o sujeito no ter capacidade civil, mas ter capacidade processual. Ex.: menor de 16 anos (capacidade eleitoral plena) pode propor ao popular a.1 Consequncias da ausncia de capacidade processual O Juiz deve determinar a correo do defeito. Se assim no for feito, a segunda conseqncia variar conforme o sujeito processual: - autor: extino sem resoluo do mrito - ru: revelia - terceiro: excludo do processo
Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo; II - ao ru, reputar-se- revel; III - ao terceiro, ser excludo do processo.

Diante disso, somente a incapacidade processual do autor pode ser vista como requisito processual de todo o procedimento. a.2 Capacidade processual das pessoas jurdicas Rigorosamente, as pessoas jurdicas no atuam em juzo por meio de seus representantes. A pessoa jurdica age em juzo por meio dos seus rgos. Contudo, o rgo, que age pela pessoa jurdica, a prpria pessoa jurdica que est agindo. Ento, na verdade, o rgo presenta a pessoa jurdica. a.3 Capacidade processual das pessoas casadas So divididas em 3 grupos: a.3.1 Restries no plo ativo
Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios.

Uma pessoa casada no pode propor ao real imobiliria sem o consentimento do seu cnjuge. Isso no quer dizer que deve haver um litisconsrcio entre eles. Ocorre que o CC-02 (lei posterior ao CPC) trouxe uma novidade: no se exige esse consentimento em casamento em regime de separao absoluta.
Art. 1.647. CC Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;

Se o cnjuge no puder dar o consentimento ou no quiser d-lo injustificadamente, pode pedir ao Juiz o seu suprimento.
Art. 11. CPC A autorizao do marido e a outorga da mulher podem suprirse judicialmente, quando um cnjuge a recuse ao outro sem justo motivo, ou lhe seja impossvel d-la. Pargrafo nico. A falta, no suprida pelo juiz, da autorizao ou da outorga, quando necessria, invalida o processo. Art. 1.648. CC Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um dos cnjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-la.

Se o Juiz for competente, a parte pode, inclusive, pedir na prpria ao que ele (o Juiz) supra a outorga.

*Essa exigncia se estende unio estvel? 1 corrente) No, em razo da sua incompatibilidade. No se sabe ao certo o dia em que teve incio a unio. 2 corrente) Sim, uma vez que a unio estvel merece a mesma proteo que o casamento Para Fredie, se h notcia nos autos de que a unio estvel, o Juiz deve exigir o consentimento. *Pode o Juiz no admitir uma petio inicial ex officio pela falta do consentimento? No. Somente o cnjuge preterido pode pedir a invalidao do ato praticado sem consentimento.
Art. 1.649. CC A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art. 1.647), tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal.

Para Fredie, valendo-se do poder geral de cautela e observando seu dever de zelar pela igualdade processual, poder determinar a intimao do cnjuge preterido. a.3.2 Restries no plo passivo
Art. 10 1o Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: (Renumerado do Pargrafo nico pela Lei n 8.952, de 1994) I - que versem sobre direitos reais imobilirios; (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994) II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

Nesses casos, h litisconsrcio necessrio. - incisos I e IV tratam de aes reais imobilirias - incisos II e III dizem respeito a aes para cobrar dvidas solidrias. O inciso III relaciona-se com os seguintes artigos:
Art. 1.643. Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro: I - comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia domstica; II - obter, por emprstimo, as quantias que a aquisio dessas coisas possa exigir. Art. 1.644. As dvidas contradas para os fins do artigo antecedente obrigam solidariamente ambos os cnjuges.

a.3.3 Aes possessrias

Art. 10 2o Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)

A participao deve seguir os outros artigos (ativo consentimento; passivo litisconsrcio necessrio). O artigo trata, implicitamente, da ao possessria imobiliria. a.4 Curador especial um representante processual (s para aquele processo). , portanto, um representante ad hoc. Tambm denominado de curador lide. Por ser representante processual (e no substituto) no parte no processo. No confundir o curador especial com o do interdito. Neste ltimo, curador para todos os atos, assim como designado por juiz de famlia. Tem como funo defender o curatelado. No pode propor demanda pelo curatelado. Por isso, no poder reconvir, propor ao declaratria incidental e nem denunciar lide. No entanto, a jurisprudncia entende que ele pode apresentar embargos execuo.
Smula 196 STJ Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos.

Pode formular defesa genrica, todavia, no pode dispor do direito material discutido. No pode o autor desistir da demanda sem que consinta o curador. A funo cabe ao defensor pblico. Caso no exista, poder ser qualquer pessoa. Perceba que o curador no parte ( representante processual). A parte o curatelado.
Art. 9o O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial.

B) Capacidade postulatria Alguns atos processuais exigem da parte, alm da capacidade processual, uma capacidade tcnica, que se trata de uma aptido para praticar atos processuais mais especficos (postulatrios). , em regra, atribuda aos advogados, defensores e ao MP. Em casos excepcionais, a lei atribui capacidade postulatria a quem no advogado: habeas corpus, justia do trabalho, juizados especiais (1 instncia), quando no comarca no tiver advogado, ou, havendo, todos eles se recusarem a advogar.
Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando

tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver.

H, ainda, outras situaes: - O STF entende que o Governador de estado tem capacidade postulatria em ADI - Na ao de alimentos, o autor pode pedir alimentos sem advogado. Ressalte-se que, aps deferida a liminar, a parte dever ter advogado. - Pedido de medidas protetivas na Lei Maria da Penha Ato praticado por aquele que no tem capacidade postulatria nulo.

*E se tem capacidade postulatria, mas no tem procurao? Ele tem 15 + 15 dias para juntar a procurao, sob pena de os atos serem reputados inexistentes.
Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze), por despacho do juiz. Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos.

Obs.: como que se pode considerar inexistente aquilo que pode ser ratificado? E ainda o advogado responder por perdas e danos. H doutrina, inclusive, que por fora desse pargrafo, coloca a capacidade postulatria como pressuposto de existncia. No entanto, tal artigo no trata de capacidade postulatria, mas sim de juntada de procurao.
Smula 115 STJ Na instncia especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos autos.

O problema que o pargrafo nico do art. 37 foi revogado pelo CC-02:


Art. 662. CC Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados, salvo se este os ratificar.

Ento, o ato praticado por aquele que no tem procurao ineficaz.

2.2 Objetivos Subdividem-se em intrnsecos e extrnsecos A) Extrnsecos, negativos ou impedimentos processuais

So fatos exteriores ao processo que no podem acontecer para que um processo seja vlido. Exemplos: inexistncia de coisa julgada, de litispendncia, de conveno de arbitragem, perempo. *So pressupostos negativos: coisa julgada, litispendncia e perempo. (V) Obs.: Barbosa Moreira coloca tais pressupostos como condies da ao. B) Intrnsecos o respeito ao procedimento. dentro desse pressuposto que est a citao. A citao serve para dar cincia ao ru de que existe uma demanda contra ele, assim como para convoc-lo para apresentar defesa. Assume, portanto, dupla natureza: a citao a um s tempo condio de eficcia do processo para o ru e requisito de validade de uma sentena proferida contra o ru. Ressalte-se que no h necessidade de citar o ru na sentena que seja favorvel a ele. Ex.: indeferimento da petio inicial Obs.: Pressuposto (sempre um fato anterior) existncia Requisito (fato anterior ou contemporneo) validade Condio eficcia Obs.: - Sentena proferida contra ru revel que no foi citado ou o foi de forma invlida: nula, podendo ser decretada a qualquer tempo. (vcio transrescisrio) A ao para invalidar esta sentena a de querela nullitates.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)

A querela nulitatis est prevista em nosso CPC como defesa do executado. Sucede que ela pode vir sob outra forma, que no seja como defesa do executado: ao autnoma para anular a sentena. Obs.: Se para a PUC-SP o processo s existe se houver citao, a sentena, nesses casos, no nula e sim inexistente. Em conseqncia, a querela nulitatis seria uma ao declaratria de inexistncia. Capacidade Postulatria (CPO):

1.

Conceito: Alguns atos processuais exigem da parte uma capacidade Regra: (CPO) atribuda aos Advogados, Defensores Pblicos e ao MP. Excees:

tcnica, alm da (CPR).


2. 3.

a) Habeas Corpus; b) Justia do Trabalho; c) Juizados Especiais (1 Instancia); d) quando na Comarca no houver Advogado (art. 36, CPC); d) Recusa de todos os Advogados da comarca; e) STF: entende ter o Governador de Estado (CPO) em ADI; f) Ao de alimentos o autor pode pedir alimentos sem Advogado (to s para pedir). Para continuar, requer Advogado. g) Lei Maria da Penha: permite a mulher, vitima de violncia, pleitear as medidas protetivas sem Advogado. Para continuar, requer advogado.
4.

Ato praticado por quem no tem (CPO) um ato nulo (ato praticado por

um agente incapaz). Nota: 1: Ato praticado por quem tem (CPO), mas sem procurao? Vide art. 37, CPC. Os atos no ratificados sero havidos por inexistentes (Pargrafo nico). esquisito! do ponto de vista tcnico, uma excrescncia. H doutrinador que, por fora desse dispositivo, coloca a (CPO) como Pressuposto de Existncia. Ele no cuida dessa matria, mas sim de juntada de procurao. Vide STJ, smula 115: esbarra nesta confuso. Portanto:

O art. 37, nico, CPC foi revogado pelo art. 662, CC. 2: 5.
Juiz: j vimos!

Imparcialidade; Competncia Objetivos (atos do juiz):


Extrnsecos: Tambm so chamados de Pressupostos Negativos ou de

Impedimentos processuais. So fatos estranhos ao processo que ao podem acontecer para que um processo seja vlido, por isso, so negativos. Ex: Inexistncia de coisa julgada; de litispendncia; de Conveno de Arbitragem; de perempo. Nota: 1: Barbosa Moreira coloca esses pressupostos como Condies da Ao (minoritrio).
Intrnsecos: o respeito ao procedimento (suas regras).

Nota: 1: dentro deste pressuposto que encontramos a CITAO. Serve ela para dar cincia ao ru, e cham-lo a defender-se. Por isso, assume uma DUPLA NATUREZA: A citao a um s tempo condio de eficcia do processo para o ru e requisito de validade de uma sentena proferida contra o ru. 2: Sentena a favor do ru no citado: indeferimento da petio inicial. 3: lembre-se: Pressuposto (fato anterior) Requisito (fato anterior/contemporneo) Condio (fato futuro) Existncia. Validade Eficcia

Nota: 4: Sentena proferida contra ru revel (no citado/citado invalidamente): NULA. Pode ser desconstituda a qualquer tempo. chamado de vcio transrescisrio. Ao cabvel: Querela Nullitatis. To s nestas 2 situaes. Vide art. 475-L, I, e 741, I, CPC. Esses artigos cuidam da defesa do executado. Sucede que, pode ser proposta autonomamente, prescindindo est em execuo. , ademais, um instrumento de reviso da Coisa Julgada. 5: PUC/SP (Nelson Nery, Terese Nambier, Cssio Scarpinella, Arruda Alvim): Entende que citao Pressuposto de Existncia. Logo: no caso, a sentena seria INEXISTENTE. Vide art. 285-A, CPC, O que seria? Fred discorda. Porm: USP: No seguem tal posicionamento. UNISUL: idem. 6: www.cnpq.br: Plataforma Lattes. Neste site, consegue-se saber quem so os examinadores (histrico). 7: Novidade: Pode o juiz ignorar a falta de um Pressuposto Processual para julgar o mrito da causa, ou sua falta um obstculo intransponvel, no se podendo examinar o mrito? Viso tradicional: Se faltar pressuposto processual, no se pode examinar o mrito. Viso Moderna: possvel superar a falta de um pressuposto processual, se esta falta no causar prejuzo. Aplica-se a velha regra: No h nulidade sem prejuzo, mesmo advinda da falta de pressuposto processual.

apresentada por vrios autores: Bedaque/USP; Marinoni/UFPR; Mitidieiro PUC/RS; Miguel Sousa/Lisboa; Fred Bola; Daniel Hertel (Instrumentalidade Substancial do Processo). Vide art. 249, 2, CPC. Casos prticos: Ex: a) No houve citao, julgando o juiz favorvel ao ru. b) Caso de interveno do MP em que se tem incapaz em juzo: no foi ouvido, mas fora a sentena favorvel ao incapaz. c) O Sujeito no advogado, demandando nos casos em que no autorizao: Juiz percebe que a demanda para ele favorvel, por isso, supera-se a falta.

LITISCONSRCIO

1. CONCEITO Pluralidade de sujeitos em um dos plos do processo 2. ESPCIES 2.1 Ativo, Passivo e Misto 2.2 Inicial ou ulterior Inicial quando se forma concomitantemente com o processo e ulterior, que deve ser visto como excepcional. Forma-se, portanto, durante o processo, podendo ocorrer em trs situaes - Casos de sucesso processual; - Conexo; - Interveno de Terceiro, a exemplo, assistncia litisconsorcial, chamamento ao processo, denunciao lide, oposio) 2.3 Unitrio/Simples

Unitrio aquele em que a deciso sobre o mrito da causa tem de ser a mesma para todos os litisconsortes. O direito material discutido impe que a deciso seja a mesma para todos os litisconsortes. Se a deciso de mrito puder ser diferente, o litisconsrcio simples (comum). Mtodo para identificao 1) Os litisconsortes esto discutindo uma nica relao jurdica? Respostas: - se discutem uma s relao partir para 2 pergunta X=1 - se discutem mais de uma relao jurdica litisconsrcio simples X>1 2) Essa nica relao jurdica indivisvel? Resposta: - se for indivisvel unitrio Obs1.: Para compreender o litisconsrcio unitrio, imprescindvel lembrar da ideia de legitimao concorrente, ou seja, dada a mais de um sujeito para discutir a mesma relao. o que ocorre no litisconsrcio unitrio. Obs2.: Lembrar das aes repetitivas (mltiplas ou homogneas), em que se discute a mesma tese. Ex.: 10 pessoas ingressam em juzo em litisconsrcio para no pagar um tributo, sob o fundamento de que inconstitucional X>1 ---- litisconsrcio simples (a deciso PODE ser diferente, tanto PODE que um dos contribuintes pode renunciar ao direito dele, sem que interfira na relao dos outros). Ento, qualquer litisconsrcio que se forma em situaes repetitivas SEMPRE simples. Obs3.: Um dos credores solidrios pode, sozinho, cobrar todo o crdito, ou todos ingressarem em litisconsrcio. Da mesma forma, se houver devedores solidrios. *O litisconsrcio que se forma em razo da solidariedade unitrio ou simples? 1) X=1 2) As obrigaes solidrias podem ser divisveis ou indivisveis Logo, a solidariedade no implica, necessariamente, unitariedade. Obs4.: Um menor em litisconsrcio com o MP ingressa com ao de alimentos 1) X=1 2) indivisvel Logo, esse litisconsrcio unitrio. Sempre que um legitimado ordinrio (menor) se litisconsorciar com um legitimado extraordinrio (MP), o litisconsrcio unitrio. Obs5.: Litisconsrcio entre associao civil e MP numa ao coletiva. 1) X=1

2) indivisvel Logo, esse litisconsrcio unitrio. Sempre que dois legitimados extraordinrios se litisconsorciarem, o litisconsrcio unitrio. Obs6.: O MP entra com uma ao para anular um contrato administrativo entre a Administrao Pblica e um determinado sujeito (litisconsrcio passivo). 1) X=1 2) indivisvel Logo, esse litisconsrcio unitrio. Se a ao constitutiva e h litisconsrcio, unitrio24.

A doutrina classifica os atos das partes em condutas determinantes alternativas

Determinante aquela que a parte toma e ir coloc-la numa situao desfavorvel (desvantagem). Ex.: confessar, desistir, renunciar, no contestar, no recorrer, no alegar etc. Alternativa aquela que a parte pratica para melhorar (ou tentar melhorar) a sua situao. Ex.: alegar, contestar, recorrer, produzir provas etc. A diferena entre litisconsrcio unitrio e simples importante para definir a relao entre os litisconsortes no processo. 1 regra) A conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro Se o litisconsrcio for unitrio, a conduta determinante de um nem a ele mesmo prejudica, uma vez que, ou todos agem de maneira determinante, ou a atuao de um s ser incua! 2 regra) No litisconsrcio unitrio, a conduta alternativa de um beneficia o outro. Ex.: se um deles recorre, todos sero beneficiados. (art. 509 CPC) 3 regra) No litisconsrcio simples, a conduta alternativa de um no beneficia o outro. Obs.: Princpio da comunho da prova: a prova, uma vez produzida, passa a pertencer ao processo, e no a quem a produziu25. Ento, a produo de prova produzida por um litisconsorte simples pode beneficiar qualquer sujeito do processo26.
24

Isso no significa que, nesses casos, no existam hipteses em que o litisconsrcio seja simples, todavia, para o concurso, considerar que unitrio.
25 26

A produo de provas conduta alternativa Cai muito em concurso

Obs.: Dispe o art. 320, I do CPC que a contestao (conduta alternativa) apresentada por um litisconsorte elide as conseqncias da revelia do outro litisconsorte. No unitrio, aplica-se sem ressalvas. J no simples, ir beneficiar onde houver fato comum. Na poca do CPC-1939, a doutrina costumava dividir o litisconsrcio de acordo com os vnculos que os litisconsortes mantinham entre si: - por comunho: quando discutiam a mesma situao Ex.: litisconsrcio nas obrigaes solidrias, entre condminos. - por conexo: quando h situaes diferentes, mas ligadas entre si Ex.: litisconsrcio entre MP e incapaz, entre denunciante e denunciado. - por afinidade (imprprio): relaes distintas no ligadas entre si (ex.: causas repetitivas) todo litisconsrcio por afinidade simples (nunca ser unitrio) Essa diviso do litisconsrcio em trs hipteses era chamada de as trs figuras do litisconsorte.
Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; (COMUNHO) II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; (CONEXO) III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; (CONEXO) IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito. (AFINIDADE) Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros. (para litisconsrcio simples)

Ainda quanto ao CPC-1939, o ru tinha o direito de recusar o litisconsrcio ativo por afinidade (direito potestativo do ru). Ento, o litisconsrcio por afinidade ativo era recusvel. Tambm era chamado de litisconsrcio facultativo imprprio. Com o CPC-1973, acabou com a possibilidade de recusa. Na dcada de 80, comeou a surgir um tipo de litisconsrcio que no existia antes: ex.: 700 pessoas no plo ativo. O litisconsrcio facultativo imprprio reapareceu na legislao, em razo das dificuldades para dar andamento a processo com tantos autores. Surgiu novamente como uma forma de proteger o ru do litisconsrcio multitudinrio ativo.
Art. 46 Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)

O pedido do ru para limitar esse litisconsrcio interrompe o prazo para resposta.27 O Juiz, inclusive, pode limitar de ofcio (no caso do litisconsrcio ativo simples). Se em 1939 o ru poderia recusar sem motivo, hoje ele deve existir. Antes tambm no poderia de ofcio. 2.4 Necessrio e facultativo necessrio quando for obrigatrio, ou seja, a vontade das partes for irrelevante para a sua formao.
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.

O art. 47 tenta explicar o conceito, afirmando que ocorre quando ele for unitrio ou por fora de lei. Para Dinamarco, revela hiptese de legitimao conjunta ou complexa. Isso significa que o litisconsrcio necessrio por fora de lei tende a ser um litisconsrcio simples. Ex.: ao de usucapio (citam-se todos os vizinhos confrontantes). Em conseqncia, nem todo litisconsrcio necessrio unitrio28. Para o CPC todo litisconsrcio unitrio necessrio. O problema que isto no est correto, uma vez que existe litisconsrcio unitrio facultativo. No existe litisconsrcio necessrio ativo. Logo, toda vez que o litisconsrcio for unitrio e ativo, ser facultativo. Existe, ento, basicamente no plo ativo. Ex.: condmino que ingressa em juzo para defender condomnio, pode ou no ingressar com os outros. Obs.: Se A e B devem ir a juzo contra C, mas B no quer, A entrar com ao contra B e C. A C B A C B

Ao invs de transformar B em ru, Nelson Nery entende que B deveria ser apenas intimado da ao.
Art. 114
27

Cai muito em concurso Cai muito em concurso

28

2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Crtica: Como pode existir um dissdio coletivo de comum acordo? (ru, vamos juntos entrar em juzo?) ---h 5 ADIs contra este dispositivo. E na separao consensual os dois no devem ir a juzo? No, os devem estar de acordo, mas no necessrio que os dois compaream para a homologao (um deles pode levar sozinho). Se o litisconsrcio unitrio, mas facultativo, pode acontecer de ele no se 29 formar . Se ele no se forma, a coisa julgada vai atingir aquele que poderia ter sido litisconsorte unitrio e no foi? So duas correntes: - Sim, atinge o possvel litisconsorte unitrio (Fredie e Barbosa Moreira) - No ( Cruz e Tucci) Sntese: nem todo unitrio necessrio N U

LNU plo passivo LNS fora de lei LFU plo ativo LFS maioria dos casos Ex.: A e B so casados, mas no querem pagar o IPTU. C ---------- IPTU D -----------IPTU Nesse caso, h 3 relaes. Entre A e B h litisconsrcio unitrio, uma vez que discutem relao indivisvel. Nos outros casos, o litisconsrcio simples. 3. INSTITUTOS AFINS AO LITISCONSRCIO 3.1 Interveno iussu iudicis30 uma interveno de um sujeito no processo em razo de determinao judicial.
29

Fredie afirma que o Juiz deve intimar a outra parte. Por isso os efeitos da coisa julgada podero ser estendidos. 30 Est despencando em concurso. Se cair, deve-se dizer como era em 39, 73 e a amplitude dada pela jurisprudncia para permitir litisconsrcio facultativo unitrio.

No CC-1939, havia uma autorizao para que o Juiz determinasse uma interveno no processo de todo aquele que ele (Juiz) entendesse que deveria fazer parte no processo. J o CPC-73 no reproduziu o artigo que dava poderes amplos ao Juiz e trouxe outra de amplitude muito menor.
Art. 47 Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.

Essa previso permite que se traga ao processo litisconsorte necessrio no citado. Contudo, a jurisprudncia comeou a perceber a necessidade de trazer ao processo outros litisconsortes, que no apenas os necessrios (mas tambm os unitrios facultativos), com o objetivo de economia processual (racionalizao da atividade jurisdicional). No se trata de provocao para que ele demande, mas sim, para que ele assuma a posio do seu interesse. 3.2 Interveno litisconsorcial voluntria um instituto que tem duas acepes: a) como sinnimo de assistncia litisconsorcial31 b) como litisconsrcio facultativo ativo ulterior simples Tradicionalmente, a hiptese b no seria possvel, pois violaria o princpio do Juiz natural (a parte j sabe quem ser o juiz do seu processo). No entanto, no seria razovel, at em homenagem igualdade, que houvesse a possibilidade deste ingresso?32 A lei nova do MS (lei n. 12.016/09) trouxe uma novidade:
Art. 10 2o O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial.

Logo, a lei do MS teria permitido a interveno litisconsorcial voluntria at o despacho da petio inicial. Trata-se de uma flexibilizao que vem ocorrendo, principalmente, em razo das aes repetitivas. Observaes (do livro)33 - Litisconsrcio eventual: quando se coloca em juzo, cumulativamente, duas demandas dirigidas a pessoas diferentes, invocando o art. 289 CPC. Normalmente ocorre no plo passivo. - Litisconsrcio alternativo: consiste na formulao, pelo autor, de mais de uma pretenso, para que uma ou outra seja acolhida, sem expressar, com isso, qualquer preferncia. Normalmente ocorre no plo passivo.
31 32 33

Ser estudado depois Isso no est no livro do Fredie!! atualizao O litis no de pessoa?? Pq aqui fala de pedido???

- Litisconsrcio sucessivo: o segundo s ser acolhido se o primeiro tambm o for

INTERVENO DE TERCEIROS
1. INTRODUO 1.1 Conceitos importantes a) Parte: sujeito que est em juzo, agindo com parcialidade b) Terceiro: no est em juzo (quem no parte). Obs.: Por isso assistente no terceiro, uma vez que ele faz parte do processo. c) Interveno de terceiro: o ingresso de terceiro em processo alheio tornando-se parte. Obs.: testemunha no parte e seu depoimento no uma interveno de terceiro (pq no entra para virar parte). d) Incidente do processo: um procedimento novo que nasce de um processo j existente para dele fazer parte (como se fosse o galho de uma rvore). Surge de maneira no necessria. Ex.: reconveno, impugnao ao valor da causa, exceo de incompetncia relativa e as intervenes de terceiro. e) Processo incidente: um processo novo que surge de um processo j existente, mas dele se desgarra e sobre ele (processo existente) produz efeitos. Ex.: Embargos de terceiros, mandado de segurana contra ato judicial, reclamao constitucional. (est gerando um processo novo, e no se prende ao alheio como se fosse o filho do homem) 2. CLASSIFICAO 2.1 Espontnea Ex.: Assistncia e oposio 2.2.Provocada Ex.: denunciao lide, chamamento ao processo e nomeao autoria. 2.3 Ad excludendum

Quando o terceiro intervm para brigar com as partes originrias, com o objetivo de afastar o que estas querem. Ex.: oposio 2.4 Ad coadjuvandum O terceiro intervm para auxiliar uma das partes. Ex.: assistncia 3. EFEITOS Diz respeito ao modo com a interveno ir repercutir no processo. Pode acrescentar uma parte nova (ampliao subjetiva do processo), agregar pedido novo (ampliao objetiva. Ex.: denunciao da lide e oposio) ou gerar alterao subjetivado processo (troca de sujeitos. Ex.: nomeao autoria). 4. CONTROLE PELO MAGISTRADO Toda interveno deve passar pelo crivo do rgo jurisdicional, ou seja, o terceiro somente ingressar aps autorizao o Juiz.
Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser deferido. [...]

No basta a concordncia das partes, preciso autorizao judicial. 5. CABIMENTO Justifica-se como forma de economia processual. H uma tenso entre a paralisao do processo e a economia processual, por isso, cabe ao legislador estabelecer quando a interveno ser possvel ou no. No procedimento ordinrio, so cabveis todas as modalidades de interveno de terceiros. Contudo, nos juizados especiais, por exemplo, no so admitidas. J no procedimento sumrio, so cabveis as seguintes intervenes: assistncia, recurso de terceiro e interveno fundada em contrato de seguro.
Art. 280. No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de

terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 2002)

Obs.: a interveno fundada em contrato de seguro expresso genrica. Ex.: denunciao da lide e o chamamento ao processo nas causas de consumo (art. 101, II, CDC). As leis n. 9.868 e 9.882/99 (ADIN, ADC, ADPF) vedam interveno de terceiros, sob o fundamento que nestes processos se discute a lei em tese. No entanto, h duas ponderaes: - No h como proibir uma interveno de terceiro se este for co-legitimado. - Embora probam expressamente a interveno, permitem o amicus curiae (para muitos autores, exemplo de interveno de terceiro). O amicus curiae ir intervir para auxiliar o rgo jurisdicional na soluo do problema que lhe foi submetido. Para Fredie, no se trata de uma interveno de terceiro, uma vez que ele no ingressa para ser parte, mas sim, para auxiliar o rgo jurisdicional a compreender o problema. Serve para proporcionar ao STF pleno conhecimento de todas as suas implicaes ou repercusses dos seus julgamentos, principalmente quando envolvidos conhecimentos tcnico-jurdicos especializados. O amicus curiae poder ser pessoa fsica ou jurdica. Pode, inclusive, fazer sustentao oral. No possui direito a honorrios advocatcios. Se tem interesse direto na causa, no intervir como amicus curiae, mas como assistente. Fala-se que a primeira manifestao do amicus curiae no Brasil ocorreu com a lei n.6385/76, a qual criou a CVM. E qualquer processo em que se discutam questes relativas ao mercado de valores mobilirios, a CVM dever intervir para auxiliar o juiz a compreender o mercado de valores mobilirios. Neste caso, o legislador imps a interveno do amicus curiae, inclusive, identificou previamente quem ser (CVM). Esse modelo se repetiu, anos depois, na lei n. 8.884 (lei de proteo da concorrncia). Assim, em qualquer processo que se discuta questes relacionadas concorrncia, o CADE deveria intervir. J com as leis da ADI e ADPF, a interveno dele passou a ser opcional, assim como permitiu que qualquer pessoa fsica/jurdica possa atuar como amicus curiae. Em 2003, o STF julgou um HC que envolvia a discusso sobre o crime de racismo. Discutia-se se a publicao de livros anti-semitas poderia ou no ser considerada ou no conduta criminosa. Para a defesa, o judeu no uma raa (mas um credo), no se poderia falar em racismo34. Permitiu-se, num processo penal, sem autorizao legal, a interveno de amicus curiae. O STF ainda no chegou ao entendimento se o amicus curiae pode recorrer (h decises nos dois sentidos), todavia, Fredie entende que no. Assim, em qualquer processo, hoje, admite-se a interveno de amicus curiae, mesmo sem previso legal, desde que a causa justifique esse tipo de interveno e que o amicus curiae possa colaborar com aquela causa. Pode haver, ainda, em aes coletivas. 6. ASSISTNCIA
34

HC 82424

espontnea, pode se dar a qualquer tempo e plos do processo, no agregando ao processo nenhum pedido novo (no h inovao objetiva). O terceiro adere a uma das manifestaes das partes, auxiliando-a. O assistente tem o objetivo de influenciar no julgamento da causa. Para que o sujeito seja assistente, preciso que tenha interesse jurdico (no basta interesse econmico ou moral), o qual pode ser de dois tipos: a) forte, direto ou imediato gera a assistncia litisconsorcial. Obs.: O terceiro mantm relao com a parte adversria da causa. C pede para intervir a fim de ajudar A, sob o argumento de que se est discutindo uma relao jurdica (x) da qual faz parte. Ex.: o condmino pede para intervir em processo de outro condmino Ex.: o substitudo pode intervir no processo conduzido pelo substituto processual. Ex.: terceiro co-legitimado Tal forma de assistncia nada mais do que um litisconsrcio unitrio facultativo ulterior . Da, em regra, ocorrer no plo ativo. Se o litisconsrcio unitrio, os litisconsortes so tratados de forma uniforme.
35

b) fraco, indireto ou mediato gera a assistncia simples, baseando-se em interesse reflexo, singelo. O terceiro ingressa no feito afirmando-se titular de relao jurdica conexa quela que est sendo discutida. Obs.: O terceiro no tem qualquer vnculo jurdico com o adversrio do assistido. C quer ajudar B por que B discute com A uma relao de que C no faz parte, mas que se conecta com outra relao jurdica (y) que C mantm com o assistido. Ex.: sub-locatrio intervm para ajudar o locatrio numa relao de despejo. O assistente simples no ser litisconsorte do assistido, mas um auxiliar. Alm disso, fica subordinado vontade do assistido.
Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente.

O assistido que pratica atos negociais, de forma expressa, vinculam o assistente.


Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido. Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios.

A gesto restringe-se ao campo processual, no abrangendo o material.


35

Caiu em prova

*Sai uma deciso contra o assistido e ele no recorre. O assistente pode recorrer? Seu recurso ser conhecido? O STJ possui vrias decises com o entendimento de que o recurso no poder ser reconhecido. Fredie entende que o assistente s no poderia recorrer se o assistido houvesse renunciado ao direito de recorrer de forma expressa. O assistente simples um legitimado extraordinrio36 (est em juzo em nome prprio, defendendo interesse alheio). *O assistente simples se submete coisa julgada? No. O assistente submete-se a outra eficcia preclusiva, denominada de eficcia da interveno (eficcia preclusiva da interveno ou submisso justia da deciso). Vincula-se aos fundamentos da deciso proferida contra o assistido, ou seja, no poder mais discutir aqueles fundamentos em nenhum outro processo. Ex.: se a ao de despejo for julgada procedente, sob o fundamento de que o locatrio transformou o imvel num bordel, o sub-locatrio no poder mais discutir tal fundamento. Nesse sentido, fala-se que a eficcia da interveno mais rigorosa que a coisa julgada, uma vez que esta no vincula os fundamentos. *Como o assistente simples pode escapar da eficcia da deciso? Se alegar exceptio male gestis processus, ou seja, pode demonstrar que o processo foi mal conduzido pelo assistido.
Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.

Nesse sentido, a eficcia da interveno menos rigorosa que a coisa julgada, uma vez que poder ser afastada com mais facilidade. *Por que a eficcia da interveno , a um s tempo, mais e menos rigorosa que a coisa julgada?37 mais quando vincula os fundamentos e menos por que pode ser afastada somente naquelas duas hipteses. Obs.: Tendncias da assistncia
36

Trata-se de relao de legitimao extraordinria subordinada 2 fase

37

- Hoje, fala-se muito que o interesse institucional espcie de interesse reflexo, o qual deve autorizar a assistncia simples. Ex.: processo em que se discutem prerrogativas de um promotor. O MP, ento, poder intervir como assistente do promotor, por envolver prerrogativas da instituio. - Atualmente, nosso sistema processual tem prestigiado os precedentes judiciais. Ento, j se tem admitido interveno, como assistente simples, para auxiliar a parte com interesse reflexo na formao do precedente. Ex.: O assistente simples foi o sindicato e o assistido, um sindicalizado. 7. INTERVENES ESPECIAIS DOS ENTES PBLICOS Esto reguladas na lei n. 9.469/97
Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais. Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes.

- Caput Interveno s para a Unio, que pode ocorrer a qualquer tempo, em qualquer plo processual, espontnea e no acrescenta pedido novo.38 A diferena da assistncia que ocorre por simples manifestao de vontade, no havendo necessidade de interesse jurdico. permitida em qualquer processo que envolva entidade autrquica, empresa pblica ou sociedade de economia federal. - Pargrafo nico Pode ocorrer a qualquer tempo, em qualquer plo processual, espontnea e no acrescenta pedido novo.39 A diferena daquela disposta no caput que a interveno poder ser de todas as pessoas de direito pblico (e no s da Unio), assim como exige interesse econmico (da Unio no precisa demonstrar). permitida em qualquer processo e para esclarecer questes, juntar provas etc. H quem diga que esta interveno a do amicus curiae. No entanto, essa no a opinio de Fredie. *Se a Unio recorrer, como terceira, de sentena prolatada contra a sociedade de economia mista, desloca-se a competncia para o TRF? No, uma vez que, de acordo com a CRFB, o TRF somente tem competncia recursal para causas decididas pelos juzes federais (art. 108, II CRFB).
38 39

= assistncia = assistncia

8. ALIENAO DA COISA LITIGIOSA Demanda contra B dizendo que a coisa x sua. lcita a alienao de uma coisa ou direito litigioso, Contudo, essa venda ir repercutir no processo. Ex.: A (adversrio comum); B (alienante ou cedente); C (adquirente ou cessionrio). Obs.: C fica vinculado coisa julgada (se B perde, C sofrer prejuzo). A s ficar prejudicada se C no tinha conhecimento (boa-f) de que o objeto era litigioso (A tinha que averbar na matrcula do imvel a pendncia de ao). Obs.: O adquirente pode pedir para entrar no lugar do alienante. Essa sucesso ser possvel se A concordar. Se A no concordar. C poder intervir como assistente litisconsorcial de B40. Obs.: B, permanecendo no processo, ficar como legitimado extraordinrio superveniente. S ocorrer a legitimao extraordinria superveniente se no houver a sucesso. * Se houver sucesso, B pode pedir pra ficar no processo? Sim, ficar como assistente simples. (Se C perder, B ter que reembols-lo depois).
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. 1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria. 2o O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o alienante ou o cedente. 3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio.

9. OPOSIO Ocorre quando um terceiro deduz em juzo pretenso incompatvel com os interesses conflitantes do autor e ru. A litiga com B para discutir x. C ingressa contra A e B, afirmando-se titular da coisa disputada. A oposio agrega ao processo novo pedido, o qual passa a ter duas demandas: 1) A B 2) C A B A demanda 2 ser julgada primeiro.
Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar.

A oposio gera um litisconsrcio passivo ulterior necessrio (por fora de lei) simples (so duas relaes jurdicas)41.
40 41

Caso no plo passivo Juiz Federal 1 Regio

Art. 58. Se um dos opostos reconhecer a procedncia do pedido, contra o outro prosseguir o opoente. Art. 57. O opoente deduzir o seu pedido, observando os requisitos exigidos para a propositura da ao (arts. 282 e 283). Distribuda a oposio por dependncia, sero os opostos citados, na pessoa dos seus respectivos advogados, para contestar o pedido no prazo comum de 15 (quinze) dias. Pargrafo nico. Se o processo principal correr revelia do ru, este ser citado na forma estabelecida no Ttulo V, Captulo IV, Seo III, deste Livro.

De acordo com o art. 57, o advogado, na oposio, tem poder pra receber citao. Alm disso, o prazo para defesa comum42. A lei divide a oposio em 3 partes: At a audincia Oposio interventiva (art. 59). , rigorosamente, uma interveno de terceiro. incidente do processo que dever ser julgada em conjunto. Entre audincia e sentena Oposio autnoma. (Art. 60). No uma interveno de terceiro, mas sim, um processo incidente. Aps a sentena No cabe oposio
Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena. Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal. Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de julg-la conjuntamente com a oposio

O art. 60 trata de processo novo, que no ser necessariamente julgada com a ao anterior. Somente cabvel no processo de conhecimento. INTERVENO PROVOCADA 10. CHAMAMENTO AO PROCESSO uma interveno de terceiro provocada pelo ru, sendo opcional, eis que o ru faz se quiser. Ampliao(alargamento) subjetiva da relao processual no plo passivo. Tem por objetivo trazer ao processo outro devedor da mesma obrigao. O ru, ao proceder ao chamamento, tem inteno de trazer um devedor que responde pela mesma dvida (solidria). Proceder ao acertamento das responsabilidades. Art. 77 a 79, CPC.

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Difere da regra geral, o qual estabelece que o prazo para partes com advogados distintos o dobro.

A sua finalidade primeira alargar o campo de defesa dos fiadores e devedores solidrios, possibilitando-lhes, diretamente no processo em que um ou alguns deles forem demandados, chamar o responsvel principal, co-responsveis ou co-obrigados, ficando submetidos coisa julgada. O chamamento ao processo estruturado na solidariedade, ou seja, chama-se algum que poderia ser demandado pelo autor. Por conta dessa circunstncia, o chamamento passa a ser instituto que est em desarmonia com o direito material, por que autoriza que o credor traga qualquer dos devedores solidrios. O chamado tem tanta relao com o adversrio do chamante, como com o prprio chamante. O chamado co-devedor. Cabvel apenas no processo de conhecimento.
Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - do devedor, na ao em que o fiador for ru; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) (devedor principal fiador for o ru) II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

sempre o chamamento de algum que reponde pela dvida e que o chamante poderia, em outra ao, pedir o reembolso. Obs.: O devedor no pode chamar o fiador, uma vez que, se ele (devedor) paga a dvida, no poder pleitear reembolso do fiador. Feito o chamamento, surge um litisconsrcio passivo. Acolhido o pedido do autor, o Juiz condenar o chamante e o chamado. Aquele que vier a pagar a dvida j se poder voltar contra o outro para buscar o seu respectivo quinho no mesmo processo. Obs.: C tem relao com A, tambm. O litisconsrcio que se forma ulterior, passivo e facultativo. Ser unitrio ou simples, a depender da indivisibilidade do bem objeto da dvida solidria. REGRAS PROCEDIMENTAIS: 1. Ordenada a citao do chamado. 11. NOMEAO AUTORIA Ocorre quando a ao proposta contra a pessoa errada, uma vez que a aparncia encobria uma relao de subordinao. uma interveno de terceiro provocada pelo ru, obrigatria (se o ru no nomeia, responder pelos prejuzos causados). Ele dever nomear, sob pena de responder por prejuzos. Ressalte-se que a nomeao obrigatria apenas naqueles casos determinados em lei. Tem o objetivo de corrigir o plo passivo do processo. Antes Depois A B A C

Obs.: C possui relao com A, e s ele tem. Est prevista em 2 hipteses: - Nas aes reipersecutrias propostas contra o mero detentor. A despeito da redao do art. 1228 CC, no possui o mero detentor legitimidade passiva ad causam para a ao reinvidicatria. Ex.: caseiro e motorista Muito comum nas aes possessrias. Ex: fmulo da posse.
Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor.

- Nas aes indenizatrias propostas contra um preposto. Proprietrio ou titular de um direito sobre a coisa ao de indenizao contra pessoa causadora de prejuzo, praticou por ordem ou instruo de terceiro. Ex: caseiro que provoca destruio da cerca a mando do dono da fazenda.
Art. 63. Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro. Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante

Se negar, no haver sucesso processual. No entanto, se o Juiz concluir que nomeado era parte legtima, poder proferir uma sentena contra ele. Quando no aceita, o nomeante passa a ser legitimado extraordinrio do nomeado (que no aceitou). O CC-02 estabelece que, perante a vtima, respondem solidariamente (art. 942, par. nico) preposto e preponente (art. 932, III CC). Se a responsabilidade solidria, o preposto poderia responder. Ento, no seria caso de nomeao autoria43. - Regras Procedimentais: 1. O ru dever requerer a nomeao autoria no prazo de defesa; 2. Se o juiz deferir o pedido, a nomeao, ele determinar a SUSPENSO do processo, e mandar ouvir o autor no prazo de 5 dias; 3. O autor poder adotar 3 comportamentos: a) aceitar a nomeao, compete ao prprio autor promover a citao do terceiro nomeado. b) autor recusar a nomeao, ficar sem efeito a nomeao. O processo continuar a correr contra o ru nomeante. O autor correr o risco de ver seu processo extinto sem resoluo, se confirmado que o ru deveria ser outro. c) autor ficar inerte, presume-se aceita a nomeao. 4. O terceiro nomeado tambm poder ter 3 comportamentos: a) aceitar. Extromisso sada do ru nomeante e o ingresso do terceiro nomeado.; b) recusar, ficar sem efeito a nomeao, o processo segue contra o ru nomeante.
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S responder isso se a pergunta na prova for especfica

c)inerte, presume-se aceita a nomeao. Observaes: - se o ru no nomear ou nomear pessoa diversa, responder por perdas e danos. A nomeao para o ru obrigatria (o ru dever, diz o texto da lei). - se o autor ou o terceiro nomeado recusar a nomeao, o processo continua a correr contra o ru nomeante, e ser aberto novo prazo de defesa para o ru nomeante. No h necessidade de nomear na defesa, pode ser em pea autnoma. Falhas: tem que haver dupla concordncia. E se o terceiro recusar, no sofrer perdas e danos pelos prejuzos. 12. DENUNCIAO DA LIDE espcie de interveno de terceiro provocada, tanto pelo autor, quanto pelo ru. Ex.: O ru denunciou a lide a um terceiro. O terceiro chamado a integrar o processo, pois uma demanda lhe dirigida. a nica interveno de terceiro que pode ser feita tanto pelo autor, como pelo ru. a nica interveno de terceiro provocada que poder ser ventilada pelo autor. O autor dever faz-la j na petio inicial. Esta no , rigorosamente, uma interveno de terceiro, uma vez que o processo j nasce com o terceiro sendo demandado. A denunciao da lide tem natureza jurdica de demanda, por agregar um novo pedido. uma demanda de reembolso: busca-se do terceiro os prejuzos sofridos, de modo que o denunciado ru. Trata-se de uma demanda de regresso eventual. (se o denunciante perder a causa ser reembolsado pelo denunciado). O processo passa a ter, ento, duas demandas: Antes A B Depois A B B C

A denunciao da lide s ser examinada se o denunciante perder na demanda original. Alm disso, uma demanda antecipada: demanda-se antes do prejuzo. , portanto, demanda regressiva, eventual e antecipada. Obs.: C no tem relao com A. 12.1 Posio processual do denunciado Em relao demanda 2, o denunciado ru. No entanto, qual o papel dele na demanda 1? So 3 correntes: 1 corrente)* O CPC afirma que C (denunciado) litisconsorte de B (denunciante) na demanda 1. --- litisconsrcio ulterior facultativo unitrio. Obs.: na demanda 1, C defende em nome prprio interesse de B (legitimado extraordinrio).

2 corrente) (Dinamarco) Defende que existe uma assistncia litisconsorcial. A diferena estaria apenas na nomenclatura, uma vez que a assistncia litisconsorcial um tipo de litisconsrcio unitrio. 3 corrente) (Nelso Nery) Caso de assistncia simples. 12.2 Condenao direta do denunciado A regra que B paga a A e C reembolsa B. No entanto, pode haver a condenao direta, ou seja, C pagar a A? Do ponto de vista material no seria possvel, j que C no tem relao com A. Contudo, h vrias decises do STJ admitindo no caso de seguradoras: A sofre acidente e intenta contra B. S que B no tem dinheiro para pagar. Mesmo B tendo seguro, no pagaria nada, j que a seguradora s estaria obrigada a reembolsar B, e como B nada pagou, a vtima nada receberia. Isso acabou repercutindo no CC, art. 778, o qual prev a possibilidade de a seguradora ressarcir diretamente a vtima nos casos de seguro obrigatrio (DPVAT). 12.3 Distino entre a denunciao da lide e o chamamento autoria44 Evico a perda da posse/propriedade de um bem anteriormente adquirido onerosamente. Aquele que me vendeu a coisa ter que me reembolsar. Assim, quem transfere a propriedade a outrem deve garantir contra a evico. O CPC-39 estabelecia que, quando o terceiro demandava contra o adquirente, este tinha que notificar o alienante da existncia deste processo (apenas avisava que se perdesse, ingressaria com uma ao autnoma contra o alienante). O alienante tinha duas opes: no fazia nada ou ingressava no lugar do adquirente. Esta notificao era denominada de chamamento autoria, cabia nos casos em que havia o risco de evico e era obrigatria (se o adquirente no chamasse autoria, no poderia entrar, posteriormente, com ao de regresso). Tal instituto desapareceu no CC-1973. Em seu lugar, surgiu a denunciao da lide, embora no seja igual ao antigo instituto. Na denunciao da lide j se pede o regresso. Alm disso, o chamamento autoria s cabia para evico, enquanto a denunciao cabe para qualquer hiptese de regresso. 12.4 Obrigatoriedade da denunciao da lide O art. 70 prev a denunciao da lide em trs incisos(trs hipteses de cabimento):
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da EVICO45 lhe resulta; (herdeira direta do chamamento autoria)
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Instituto que no existe mais. Evico a perda do bem por deciso judicial que atribu a titularidade a outrem.

45

Ex: A (alienante, falso proprietrio) , B (comprador), C (verdadeiro proprietrio) II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada; (qualquer hiptese de regresso. Refere-se ao possuidor, pois o detentor no faz jus proteo possessria) Ex: possuidor direto em relao ao possuidor indireto ou proprietrio. III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao REGRESSIVA, o prejuzo do que perder a demanda. (Encurtar o caminho do exerccio do direito de regresso. Trazer ao proceso o garante aquele obrigado por lei ou por contrato a indenizar, em ao regressiva, os prejuzos daquele que perder a demanda.)

Se o sujeito no denuncia da lide nesses trs casos, perde o direito de regresso. Segundo a letra da lei, as 3 hipteses so obrigatrias. No incio (advento do CPC-73), a primeira interpretao da doutrina foi que apenas nos casos de evico (inciso I) que a denunciao seria obrigatria. Isso, hoje, indiscutvel. O art. 1116 CC-1916 era a base para afirmar que s seria obrigatria no caso de evico. Em seguida, a doutrina comeou a perceber que, mesmo em casos de evico, havia hipteses em que a denunciao da lide no seria obrigatria nos casos de evico: - quando a denunciao da lide for proibida Ex.: Juizados Especiais e Procedimento sumrio - quando ela for impossvel Ex.: quando a evico decorre de ato administrativo. No existe denunciao em processo administrativo. Nesses casos, cabe a chamada ao autnoma de evico. Hoje, muitos afirmam que a denunciao da lide no obrigatria NUNCA, sob os seguintes fundamentos (precedentes do STJ): - a obrigatoriedade obsoleta, pois decorre de um artigo que foi escrito em 1916, o qual possua realidade processual completamente diferente. Ressalte-se que o art. 456 CC-02 repetiu a regra do antigo cdigo.
Art. 456 CC. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. (linguagem que se refere ao chamamento autoria). Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.

- No se pode dizer que obrigatria, pois se estaria estimulando o enriquecimento ilcito. Uma simples falha processual significaria perda do direito de regresso. Art. 5, XXXV, CF em qualquer hiptese seria facultativa viso moderna(minoritria). 12.5 Denunciaes sucessivas

possvel: adquirente denunciando respectivo alienante e assim, sucessivamente. No entanto, o art. 456 CC-02:
Art. 456 CC. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo

12. 6 - Art. 456 CC-02 So cinco correntes: 1 corrente) (Fredie e Alexandre Cmara) O dispositivo inaplicvel, pois remete legislao processual que no existe. 2 corrente) (Flvio Yarshell) Apenas consagrou a hiptese das denunciaes sucessivas. 3 corrente) (Humberto Theodoro) Defende que o CC criou um caso de solidariedade legal: todos aqueles que alienaram respondem perante o ltimo adquirente. 4 corrente) (Cssio Scarpinella) Defende que no h solidariedade, todavia, pode haver essa escolha. Se ele escolhe o alienante que no o imediato, este viria a juzo para defender os interesses do alienante imediato. como se todos os outros tivessem legitimao extraordinria. *Cabe denunciao da lide per saltum?46 Para Cssio, cabvel com base no art. 456 CC. 5 corrente) (Araken de Assis e outros) O art. 456 CC permitiu a denunciao da lide coletiva. No h posicionamento majoritrio. 12.7 Pargrafo nico do art. 456 CC
Pargrafo nico. No atendendo o alienante (C) denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente (B) deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.

Se o denunciante quiser, diante da revelia do denunciado, pode abandonar o litgio existente com A e se concentra apenas na lide com C. No entanto, o CPC estabelece o contrrio:
Art. 75. Feita a denunciao pelo ru: II - se o denunciado for revel, ou comparecer apenas para negar a qualidade que Ihe foi atribuda, cumprir ao denunciante prosseguir na defesa at final;

Ocorre que o CC-02 posterior ao CPC, portanto, revogou o inciso II do art. 75. 12.8 Denunciao do inciso III, art. 70 CPC
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Magistratura

Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.

Com o advento do CPC-1973, Vicente Greco interpretou o inciso para dizer que deveria ser aplicado de forma restrita, apenas para os casos de direito de regresso decorrente de um negcio em que houve transmisso de direitos. Para ele, nem em caso de seguro o artigo poderia ser aplicado. Em seguida, Dinarmarco escreveu artigo sustentando o contrrio, dizendo que caberia em qualquer hiptese. Assim a interpretao deve ser ampla. (no mesmo sentido, Barbosa Moreira) A questo no pacfica e no se sabe qual corrente prevalece. *Cabe denunciao da lide contra servidor? H decises em nos dois sentidos. Para Fredie, deve-se analisar o caso concreto (se ir criar ou no algum embarao). preciso, ento, aplicar o inciso III com proporcionalidade. Em recente deciso47, o STJ entendeu da mesma forma que Fredie. REGRAS PROCEDIMENTAIS: 1. Ordena a citao do denunciado, suspende o processo. 2. Se o denunciante for o autor, e o denunciado comparecer, assumir a condio de litisconsorte ativo, e poder aditar a petio inicial. Promovendo-se em seguida a citao do ru. Litisdenunciante e litisdenunciado. 3. Se o denunciante for o ru, poderemos ter 3 situaes diversas: a) o denunciado aceita e contesta(autor x denunciante e denunciado em litisconsrcio passivo); b) se o denunciado for revel ou comparecer apenas para negar a qualidade que lhe atribuda compete ao denunciante prosseguir na defesa at o final. c) se o denunciado confessar, o denunciante poder prosseguir na defesa, a sentena valer como ttulo executivo. Cumprimento de sentena execuo no processo sincrtico. PETIO INICIAL 1. Conceito a forma da demanda, instrumento pelo qual o ato demanda se concretiza. o continente, cujo contedo a demanda. Se os elementos da demanda so partes, pedido e causa de pedir, na petio inicial devero esto presentes, sob pena de configurar a sua inpcia. 2. Requisitos Intrnsecos: valor da causa, protesto de provas, requerimento de citao do ru, etc. Extrnsecos: Art. 283, CPC documentos necessrios, e art. 39, I, CPC endereo do advogado intimao.
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Resp 975799 14.10.08

2.1 assinatura de quem tenha capacidade postulatria Ver aula sobre capacidade postulatria 2.2 forma Em regra, escrita. H casos, todavia, que posso demandar oralmente: Juizados especiais, justia do trabalho, ao de alimentos, mulher vtima de violncia domstica. 2.3 endereamento Deve ser endereada ao rgo jurisdicional competente. Ex.: Egrgio Tribunal de Justia de Alagoas Ex.: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da _____ Vara da Justia Estadual Ex.: Excelso (para STF) 2.4 qualificao das partes - Plo ativo: nome, nacionalidade, profisso, CPF (exigncia do CNJ), endereo, estado civil (inclusive, se vive ou no em unio estvel). Se for pessoa jurdica, dever ser qualificada (sociedade, associao etc), com sede ou filial em xxx. Se se tratar de nascituro: nascituro de nome da me, neste ato representado pela me (qualifica a me). No caso de incapaz, o guri que pede alimentos, representado por sua me48. - Plo passivo: se o autor no tiver alguma informao sobre o ru, dever colocar da seguinte forma: ru (se no souber nome completo, coloca nome pelo qual conhecido), de estado civil ignorado, endereo ignorado. Se no sabe o endereo, deve pedir a citao por edital. *Se 600 pessoas invadiram um terreno, terei que qualificar todas? A jurisprudncia comeou a admitir que o autor no identificasse todas as pessoas. Ex.: proponho a ao contra todos aqueles que estejam ocupando indevidamente o imvel. 2.5 causa de pedir Ver aula. Fato e fundamentos jurdicos. 2.6 pedido
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O STF admitiu ao apresentada pela me em nome do filho (apesar do defeito, vlida)

Mais a frente. 2.7 requerimentos obrigatrios A lei exige que o sujeito formule dois requerimentos: a) requerimento de citao do ru Se o autor no especificar, a citao ser postal, salvo nos casos em que proibida:
Art. 222. CPC A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas, exceto: (Redao dada pela Lei n 8.710, de 1993) a) nas aes de estado; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993) b) quando for r pessoa incapaz; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993) c) quando for r pessoa de direito pblico; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993) d) nos processos de execuo; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993) e) quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993) f) quando o autor a requerer de outra forma. (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)

b) produo de provas ou protesto por provas. 2.8 atribuio de valor a causa Toda causa deve ter valor e em real, por mais que no tenha valor econmico. Deve, ainda, ser certo. Art. 258 a 261, CPC. O valor da causa possui mltipla funo: base de clculo das custas, delimitar competncia, escolha do procedimento, base para condenao em honorrios e em litigncia de m-f. Obs.: no colocar que para fins meramente fiscais. No h o menor sentido! Obs.: No colocar D-se a causa ou Atribui-se a causa. Na verdade, dever escrever o autor atribui causa. Existem 2 espcies de valor: - Define-se por critrios legais
Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao; II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor; IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal; V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor; VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

- Arbitradas pelo autor

O Juiz pode controlar a atribuio que se deu ao valor da causa: autor desobedeceu ao art. 259 ou atribui valor irrazovel. O ru tambm pode impugnar o valor da causa, o qual recebe autuao prpria e ser julgada pelo Juiz em deciso interlocutria impugnvel por Agravo de Instrumento. Ex.: Fredie chamado de gordo e ingressa com ao pedindo 5 milhes de indenizao. No poder o ru impugnar o valor da causa. A inviabilidade do pedido discutida na defesa. A impugnao ocorreria, por exemplo, se Fredie pedisse 5 milhes e colocasse 5 mil como sendo o valor da causa. 2.9 documentos indispensveis propositura da ao So de 2 espcies: - exigidos pela lei: procurao, ttulo executivo na execuo, prova escrita na monitria, planta do imvel na ao de usucapio
Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao.

- referidos pelo autor na inicial: se ele faz a referncia na inicial, torna o documento indispensvel. 3. Emenda Alterao Aditamento da inicial Reduo 3.1 EMENDA A emenda a correo da petio inicial. O Juiz tem o dever de determinar a emenda, em atendimento ao princpio da alterao:
Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.

3.2 ALTERAO a mudana de elementos da inicial. Pode ser em relao ao ru (subjetiva), que pode ocorrer at a citao. J a alterao de pedido/causa de pedir, at a citao, plenamente possvel. Aps a citao e antes do saneamento, s com o consentimento do ru. Depois do saneamento no mais possvel nem com o consentimento do ru.
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

3.3 ADITAMENTO Acrscimo de um pedido petio inicial, o qual poder ser feito at a citao. Art. 264 e 294, CPC.
Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa. (Redao dada pela Lei n 8.718, de 1993)

3.4 REDUO H vrios modos de reduzir a petio, os quais esto espalhados pelo CPC: Ex.: desistncia parcial, renncia parcial, acordo em relao a um dos pedidos etc. 4. INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL uma deciso que rejeita a petio inicial antes de ouvir o ru. Geralmente por conter vcios insanveis. uma deciso liminar, antes da citao do ru. O Juiz decide em favor do ru sem ouvi-lo. Hipteses previstas no art. 295, CPC. J que o ru no foi ouvido, no h condenao em honorrios advocatcios. Qual o recurso cabvel? A Apelao. A apelao contra a sentena que indefere a petio inicial permite juzo de retratao. Se o Juiz no se retratar (prazo de 48 horas para exercer o Juzo de retratao ou reconsiderao), a apelao subir(os autos sero imediatamente encaminhados) ao Tribunal sem contrarrazes, sem citar o ru. Se a apelao for provida, os autos descem e o ru ser citado. Art. 296, CPC. No confundir o art. 296, CPC com o art. 285 A, CPC, fruto da Lei 11.277/06(sentena de improcedncia initio litis nas aes repetitivas). O indeferimento poder ser parcial ou total: se parcial, convm anotar que o processo no se extinguir, prosseguindo quanto parcela deferida. Cabe, ento, agravo de instrumento. Se o processo originrio do Tribunal, tambm poder haver o indeferimento monocraticamente, impugnvel por agravo. O indeferimento da petio inicial por deciso49 sem resoluo do mrito:
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial;

Em que pese o artigo considerar que o indeferimento ocorre sem resoluo do mrito, h casos em que o mrito examinado. O Juiz, ento, j julga improcedente o pedido. Rejeio liminar do pedido ou improcedncia prima facie
49

Sentena terminativa processual

4.1 Em razo de prescrio ou decadncia


Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) 6o Passada em julgado a sentena, a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo comunicar ao ru o resultado do julgamento. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

O artigo 269, IV, diz que prescrio e decadncia caso de extino com exame do mrito e o artigo 295, IV, estabelece que o indeferimento por ser por prescrio ou decadncia.
Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Art. 295. A petio inicial ser indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o); (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) (e o indeferimento caso de extino sem exame do mrito h incompatibilidade com o art. 269, IV, todavia, deve-se considerar que, reconhecida a prescrio/decadncia, mesmo que liminarmente, caso de exame de mrito.)

No direito civil a prescrio causa de extino da pretenso, mas no do direito subjetivo, sendo essa a razo pela qual no lcito ao devedor que pagou dvida prescrita pedir a sua devoluo. 4.2 Demandas repetitivas
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006)

Trata-se de artigo que cuida das causas repetitivas que dispensam a produo de provas em audincia e o juiz j tem entendimento formado de que o caso de improcedncia, o juiz j poder faz-lo liminarmente. Sentena de improcedncia initio litis nas aes repetitivas. Muitos nomes so dados na doutrina: Julgamento sumrio ou prima facie de mrito, julgamento de mrito inaldita altera parte. Fundamentos: efetividade e celeridade do processo.

H autores como Marinoni que defendem que o Juiz s pode aplicar o art. 285-A se o seu pensamento estiver em conformidade com o do Tribunal. A OAB ingressou com ADI50 contra esse artigo, uma vez que o Juiz julga improcedente sem ouvir o ru. Neste caso, a apelao tambm permite juzo de retratao. Se o Juiz no se retratar, h contrarrazes (peculiaridade). Exercero, assim, papel de contestao. No pode o ru, ressalte-se, alegar incompetncia relativa no 2 grau, uma vez que j houve julgamento pela procedncia. Ressalte-se que no se pode julgar procedente liminarmente. No entanto, em alguns estados do Brasil, os litigantes (INSS, por exemplo), deixam a contestao no cartrio para as causas repetitivas (h um acordo entre eles e o tribunal). Ento, quando h uma ao daquele tipo, o prprio sistema busca aquela contestao, sem precisar o INSS se movimentar. 4.3 Indeferimento sem exame do mrito
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - quando for inepta; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) II - quando a parte for manifestamente ilegtima; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - quando o autor carecer de interesse processual; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o); (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

a) INPCIA hiptese relacionada ao pedido ou causa de pedir. Os casos esto previstos no pargrafo nico:
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - o pedido for juridicamente impossvel; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) IV - contiver pedidos incompatveis entre si. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

I Tambm gera inpcia a causa de pedir ou pedido obscuros. II A petio incoerente, contraditria.
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ADI 3695, ajuizada pelo Conselho Federal da OAB. O STF at o dia 05/08/10 no houve julgamento.

III Para uma corrente, a impossibilidade corresponde a uma deciso de mrito. IV- Petio suicida H um 5 caso de inpcia previsto na lei extravagante:
Lei 10.931/0451 Art. 50. Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao decorrente de emprstimo, financiamento ou alienao imobilirios, o autor dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena de inpcia.

Obs.: Pedido genrico formulado em hiptese no admitida implica inpcia da petio inicial. b) quando a parte for manifestamente ilegtima c) quando o autor carecer de interesse processual Cuidam do indeferimento por falta de condio da ao. d) decadncia ou prescrio J foi estudado e) erro na escolha do procedimento O Juiz s poder indeferir se no puder corrigir o procedimento. No entanto, Fredie no conseguiu visualizar nenhum erro que no possa ser corrigido (adaptado). 5. Pedido O pedido o ncleo da petio inicial e costuma ser dividido em: imediato e mediato. a) imediato: pedido de deciso, para acolher o pedido b) mediato: est relacionado ao proveito que se quer obter com o processo, o resultado que se espera alcanar. O pedido um projeto de sentena, ou seja, o que o autor espera que seja objeto da sentena. Por isso, deve ter requisitos semelhantes ao da sentena. Ento, deve ser certo, claro, coerente e livre determinado. (da mesma forma, a sentena). Pedido que no seja resultado da causa de pedir tambm caracteriza inpcia. So dois atributos: - certeza
51

Dispe sobre o patrimnio de afetao de incorporaes imobilirias, Letra de Crdito Imobilirio, Cdula de Crdito Imobilirio, Cdula de Crdito Bancrio, altera o Decreto-Lei no 911, de 1o de outubro de 1969, as Leis no 4.591, de 16 de dezembro de 1964, no 4.728, de 14 de julho de 1965, e n o 10.406, de 10 de janeiro de 2002, e d outras providncias.

- determinao O CPC, no art. 286, estabelece:


Art. 286. O pedido deve ser certo ou e determinado.

Pedido certo aquele expresso, ou seja, no poder ser implicitamente formulado. At porque o pedido dever ser interpretado restritivamente.
Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais.

Sucede que, excepcionalmente, admite-se pedido implcito. Exemplos: - juros legais e correo monetria - condenao em verbas sucumbenciais - relativo obrigao de prestaes peridicas: o pedido relativo s prestaes vincendas implcito.
Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, considerarse-o elas includas no pedido, independentemente de declarao expressa do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-las ou de consignlas, a sentena as incluir na condenao, enquanto durar a obrigao.

Pedido determinado ou lquido aquele delimitado em relao ao quantum e ao que quero. H, porm, casos em que se admite a formulao de pedido genrico (relativamente indeterminado em relao ao quantum):
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito (leia-se, ato ou fato jurdico); (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

I ao universal aquela que tem por objeto uma universalidade. Ex.: biblioteca, rebanho e herana II aes indenizatrias Ex.: danos morais. Nesta ao, o Fredie defende que o autor deve delimitar o quantum. No entanto, o STF admite pedido genrico de dano moral. Ento, se genrico, o valor da causa ser aquele que o autor arbitrar. III- o valor do pedido do autor depende de um comportamento do ru 5.2 Cumulao de pedidos A petio inicial pode conter vrios pedidos. Poder ser inicial (j nasce com vrios pedidos formulados) ou ulterior (o processo adquire novo pedido depois).

Ex.: denunciao da lide feita pelo ru, reconveno, ao declaratria incidental proposta pelo autor. Alm disso, poder ser homognea (feita pelo mesmo sujeito) e heterognea (feito por sujeitos diversos. Ex.: reconveno). Classifica-se, ainda, em cumulao: - prpria O autor formula vrios pedidos e deseja que todos sejam acolhidos. Pode ser: Simples: os pedidos formulados no se relacionam entre si, no h qualquer vnculo, de modo que o acolhimento de um indiferente ao do outro. Ex.: danos morais e materiais Ex.: horas extras e adicional de insalubridade Sucessiva: quando o acolhimento de um depende do outro. Ex.: investigao de paternidade e alimentos B, s se A Obs.: Me e filho entram em litisconsrcio contra o pai. O filho pede investigao de paternidade e a me pede ressarcimento das despesas do parto. Perceba que a me s ter direito ao ressarcimento se ele for realmente o filho. H, ento, uma cumulao sucessiva de pedidos heterognea.

Litisconsrcio sucessivo formado em razo de uma cumulao sucessiva (5.2 CONTINUAO) - Imprpria: a) Cumulao Eventual aquela em que o demandante estabelece uma ordem hierrquica em relao aos pedidos. Pode ser tambm chamada de cumulao subsidiria, pois o juiz s passa ao exame do 2 se negar o 1 pedido. Tanto que se o juiz rejeita o 1 e acolhe o 2, ainda assim o demandante pode recorrer porque quer mais o 1 pedido. B, s se no A Acolhido o pedido principal, estar o magistrado dispensado de examinar o pedido subsidirio, que no ficar acobertado pela coisa julgada. Se o magistrado no examinar o principal, mas apenas o subsidirio, incorrer em error in procedendo. Se no acolher o principal e no examinar o ltima, a sentena ser citra petita. Se o pedido principal for acolhido parcialmente, Tjader defende que o Magistrado pode passar anlise do subsidirio a fim de verificar se o seu acolhimento integral mais favorvel parte.

O autor pode recorrer da parte da deciso que rejeitou o pedido principal, mesmo que o subsidirio seja acolhido. Ressalte-se que a anlise do principal no devolve ao tribunal a do subsidirio. Se o recurso for provido, resta prejudicada a sentena do 1 grau que acolheu o subsidirio. Se o subsidirio for acolhido, no h que se falar em sucumbncia parcial. b) Cumulao Alternativa no se estabelece dever de preferncia, no tem prioridade de um pedido em relao ao outro. O Juiz pode dar B sem nem se quer examinar A. Ex.: Consignao em pagamento para Jos ou Antonio nesse caso, forma-se um litisconsrcio alternativo. Litisconsrcio formado em razo de uma cumulao alternativa. o chamado litisconsrcio alternativo. Se o litisconsrcio fosse formado mediante uma acumulao eventual, ele seria eventual. Art. 288, do CPC. Pedido alternativo um pedido relativo a uma obrigao alternativa. Esta, por sua vez, aquela obrigao que pode ser cumprida com mais de uma prestao. Alternativa a obrigao, o pedido um s. No pode ser confundido com a cumulao alternativa. Art. 288, do CPC. Cumulao Alternativa h uma pluralidade de pedidos. No tem previso expressa. Ela permitida a partir da cumulao eventual, a qual prevista expressamente no art. 289, do CPC.
Art. 288. O pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo.

J a cumulao alternativa no possui previso expressa e permitida a partir da cumulao eventual, a qual possui previso:
Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior.

Se o sujeito pode estabelecer a ordem dos pedidos (o mais), pode tambm o menos. 5.3 Requisitos para a cumulao dos pedidos a) Competncia do juzo O Juiz dever ser competente para todos eles. Se no for para os dois, o juiz no aceita a cumulao e recebe apenas um dos pedidos.
Smula 170 STJ Compete ao juzo onde for intentada a ao de acumulao de pedidos, trabalhistas e estatutrio, decidi-la nos limites da sua jurisdio, sem prejuzo do ajuizamento de nova causa, com pedido remanescente, no juzo prprio.

Se a acumulao envolve pedido para o qual o juiz no tenha competncia relativa, o desmembramento depender de exceo. No entanto, se houver conexo,

julgar os dois pedidos, em razo do efeito modificativo da competncia. b) Identidade de procedimento preciso que os pedidos possam ser processados pelo mesmo procedimento. Pedidos que obedecem a procedimentos diversos s podem ser cumulados se o Juiz utilizar o procedimento ordinrio para ambos. Trata-se de procedimento residual. c) Compatibilidade dos pedidos Os pedidos devem ser compatveis entre si. At porque se forem incompatveis entre si, a petio inepta. Esse requisito s se aplica cumulao prpria. Na imprpria, os pedidos so incompatveis.
Art. 292. permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo. 1o So requisitos de admissibilidade da cumulao: I - que os pedidos sejam compatveis entre si; II - que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo; III - que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento.

Exemplos de procedimentos em que a parte tem a faculdade de optar pelas vias ordinrias MS, possessria, monitria, juizados etc. Exemplos de procedimentos em que a parte no pode requerer a converso inventrio e partilha, interdio, usucapio etc.

RESPOSTA DO RU
1. INTRODUO Resposta do ru gnero e no deve ser confundida com defesa do ru. Trata-se da reao do ru. 2. ESPCIES - Contestao - Revelia - Reconhecimento da procedncia do pedido - Impugnao ao valor da causa - Reconveno - Excees Instrumentais (impedimento, suspeio e incompetncia relativa) - Pedido de revogao da justia gratuita 3. CONTESTAO

A contestao est para a defesa do ru como a petio inicial est para a demanda. o instrumento da defesa do ru. Assim como ao se relaciona ao autor, a exceo est ligada figura do ru. Assim como a ao, a exceo possui trs sentidos: a) Constitucional Significa direito de defesa b) Processual Significa defesa. Tudo aquilo que o demandado alegar para se defender exceo em sentido processual. c) Material Serve para designar um tipo de direito material (situao jurdica ativa) exercitado pelo ru como defesa a uma demanda que lhe foi dirigida. o que a doutrina denomina de exceo substancial52 (direito utilizado como defesa). No uma reconveno (no est agindo contra o autor), mas se defendendo. Em razo de poder ser utilizada como defesa, a exceo substancial chamada de contradireito. O ru afirma um direito que aniquila o do autor. No nega que o autor tenha direito, mas aniquila-o. Pressupe-se que o autor tenha o direito, que ser aniquilado pelo ru. (antdoto para veneno). Ex.: exceo de contrato no cumprido Ex.: direito de reteno Ex.: prescrio (direito do devedor de no pagar a dvida) Ex.: compensao (para muitos, vista como exceo substancial). 3.1 Classificao das defesas a) de mrito de admissibilidade A defesa de mrito tem por objetivo impedir que o pedido seja acolhido. Ex.: pagamento, decadncia, excees substanciais, nulidade do contrato. J a de admissibilidade aquela que impede que o pedido seja examinado. Ex.: incompetncia, falta de pagamento de custas, perempo, coisa julgada. Para o CPC, cabe ao ru apresentar primeiro as defesas de admissibilidade, para s depois suscitar aquelas de mrito.
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - inexistncia ou nulidade da citao; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
52

Est caindo em prova

II - incompetncia absoluta; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - inpcia da petio inicial; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) IV - perempo; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) V - litispendncia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Vl - coisa julgada; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) VII - conexo; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Vlll - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) IX - conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 1996) X - carncia de ao; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. (Includo pela Lei n 5.925, de 1973)

b) direta indireta A defesa direta quando no traz ao processo nenhum fato novo. S h duas possibilidades de a defesa ser direta: - quando o ru nega os fatos do autor - quando o ru aceita os fatos do autor, mas nega as conseqncias jurdicas que este fato possa produzir. Nesse caso, ocorre aquilo que se chama de confisso qualificada. Quando a defesa direta o nus da prova do autor e no h rplica. A defesa indireta quando o ru traz afirmao de um fato novo. Em regra, as defesas so indiretas. Nesse caso, o nus da prova do ru e h rplica. Ex.: pagamento, excees substanciais e defesas de admissibilidade. H, porm, uma situao de defesa indireta que merece registro: Ex.: O ru reconhece o fato, mas traz outro que impede o que o autor pretende prescrio. Nesse caso, ocorre o que se denomina de confisso complexa. Costuma-se afirmar que a confisso ato indivisvel. Sucede que se admite a diviso da confisso complexa. , portanto, divisvel:
Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel. Cindir-se-, todavia, quando o confitente Ihe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconveno.

c) objees excees As objees so todas aquelas que o Juiz pode conhecer de ofcio. Ex.: carncia de ao, incompetncia absoluta, decadncia legal, prescrio e pagamento. So excees aquelas que o Juiz no pode conhecer de ofcio. Ex.: incompetncia relativa, compensao, decadncia convencional, exceo de contrato no cumprido.

Obs.: exceo de pr-executividade qualquer defesa do ru na execuo que possa ser comprovada documentalmente. A palavra utilizada em sentido amplo (defesa). d) peremptrias dilatrias peremptria quando ela tem por objetivo exterminar/extinguir a pretenso do demandante. Ex.: pagamento, prescrio, carncia de ao, decadncia. dilatria quando tem por objetivo retardar o acolhimento da pretenso do demandante. Ex.: incompetncia, conexo, exceo de contrato no cumprido, direito de reteno. 3.2 Regras estruturantes da contestao Obs.: regra da eventualidade ou da concentrao da defesa a contestao concentra toda a defesa, ou seja, cabe ao ru alegar qualquer defesa para a eventualidade do que passar na mente do juiz, valendo-se da cumulao de defesas (prpria ou imprpria). Essa regra comporta mitigaes. a) H defesas que a lei impe que sejam alegadas fora da contestao. Ex.: alegao de incompetncia relativa. Alm dessas, h aquelas que podem ser alegadas depois da contestao, reguladas no art. 303 do CPC:
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

I Ex.: pagamento superveniente II objees III Ex.: decadncia convencional b) nus da impugnao especificada Cabe ao ru impugnar especificadamente cada um dos fatos afirmados pelo autor, ou seja, no se admite defesa genrica. O fato que no foi objeto de impugnao especfica ser considerado como ocorrido (fato admitido como incontroverso).
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato;

III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto. Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.

O nus da impugnao especificada submete-se a duas espcies de mitigao: b.1 Sujeitos dispensados do nus curador especial, advogado dativo e o MP. Obs.: A lei menciona MP por que ainda no havia Defensoria Pblica quando da criao do CPC. poca, o MP era responsvel pela defesa dos necessitados. A doutrina e jurisprudncia costumam acrescentar um 4 sujeito: a Fazenda Pblica. b.2 H algumas afirmaes de fato que no podem ser consideradas verdadeiras se no forem impugnadas, em razo do silncio do ru. - Fatos relacionados a direitos indisponveis - Fatos que s se comprovam por instrumento Ex.: testamento (s se prova por um instrumento) - Fatos que, embora no impugnados especificadamente, o conjunto da defesa revela o nimo de impugnar.

4. REVELIA a no apresentao tempestiva da contestao. Revelia , portanto, um fato. A etiologia da palavra revel rebelde. 4.1 Efeitos - Gera confisso ficta, ou seja, a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor (efeito material da revelia). Obs.: Pode haver revelia sem confisso ficta - Prosseguimento do processo sem a intimao do ru revel - Torna preclusa a possibilidade de alegar boa parte das defesas - (efeito indireto) Julgamento antecipado da lide: s ir ocorrer se houver confisso ficta. 4.2 Atenuaes - Revelia que decorre de citao por edital ou com hora certa no produz esses efeitos, uma vez que o Juiz ter que designar curador especial para fazer a defesa do ru.
Art. 9o O juiz dar curador especial: II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.

- O assistente simples pode contestar pelo assistido revel

Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido. Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios.

- A confisso ficta no efeito necessrio da revelia: s haver se as alegaes do autor forem minimamente verossmeis. - A revelia no significa procedncia do pedido. - A confisso ficta no ocorre se um litisconsorte houver impugnado aquele fato. Aplicase ao litisconsrcio simples ou unitrio.
Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao;

- No se produz em relao a fatos que digam respeito a direitos indisponveis


Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis;

- No se produz em relao a fatos que s se provam com instrumento


Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato.

- As objees e as matrias que podem ser alegadas a qualquer tempo tambm mitigam os efeitos da revelia (art. 303). - O ru revel pode intervir no processo a qualquer momento. A partir da, passar a ser intimado dos atos processuais.
Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006) Pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar. (Includo pela Lei n 11.280, de 2006)

- Ru revel que tem advogado nos autos: o efeito de prosseguimento em a sua intimao no se aplica. (art. 322) - No obstante a revelia, o autor s poder alterar o pedido ou a causa de pedir se promover nova citao.

Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias.

- Querela Nullitatis: protege o ru revel que no tenha sido citado ou tenha sido invalidamente.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)

(continuao aula 15) 5. 3 Eficcia externa das decises de impedimento e suspeio A deciso dada em um processo vale para todos os processos. Assim, se um juiz for suspeito para julgar determinado processo, ser tambm suspeito para todos os demais. Por isso, diz-se que a deciso proferida em exceo de suspeio vale para todos os demais processos. 6. RECONVENO a ao/demanda do ru contra o autor no mesmo processo em que o ru est sendo demandado. Assim, reconveno no defesa, mas sim, contra-ataque que enseja o processamento simultneo da ao principal e da ao reconvencional, a fim de que o juiz possa resolver as duas lides na mesma sentena. A reconveno no gerando processo novo. A reconveno se incorpora a um processo que j existe. um incidente processual que amplia o objeto litigioso do processo. No se trata de processo incidente: a reconveno demanda nova em processo j existente. Portanto, se o juiz indeferir a petio inicial da reconveno, no extinguir o processo, pois se trata de uma deciso interlocutria e, impugnvel por agravo de instrumento. Quando o ru reconvm (ru-demandante), passa a ser chamado de ru reconvinte; o autor passa a ser chamado de autor reconvindo (autor-demandado).. Ateno na conjugao do verbo reconvir na prova: ele reconveio. A reconveno uma ao que pode ter qualquer natureza: constitutiva, executria, declaratria, etc.

A reconveno tem autonomia em relao ao principal, por exemplo, se o autor desistir da ao, a reconveno prossegue normalmente. Contudo, se ambas houverem de ser julgadas, devem ser julgada conjuntamente, na mesma sentena. exemplo de cumulao ulterior e heterognea de pedidos. preciso que se aplique, ento, reconveno, os requisitos da cumulao de pedidos: competncia do juzo (o ru s poder reconvir se o juiz for competente para julg-la) e o da identidade do procedimento (a reconveno deve se processar com o mesmo procedimento da ao). Caber reconveno em procedimento especial? Caber reconveno no procedimento especial desde que transforme-se em ordinrio com a resposta do ru, a partir da defesa. A reconveno vem com a defesa. Ex.: ao possessria e monitria.
Smula 292 STJ A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio.

Reconveno e ao principal so autnomas. O destino de uma irrelevante para o destino da outra. Poder haver uma desistncia de uma e a outra prosseguir. O autor da ao principal (ru da reconveno) ser intimado para responder a reconveno na pessoa do seu advogado, e ter que contestar a reconveno em 15 dias. Admite-se, inclusive, a reconveno da reconveno. Nada impede, todavia, que o autor seja revel na reconveno. E como se trata de um revel que j est nos autos, deve ser intimado de todos os atos processuais. Alm disso, a confisso ficta que eventualmente decorra desta revelia tem de ser compatvel com as afirmaes que o autor j fez na petio inicial. O ru que reconvm: ru reconvinte Autor que reconvm: autor reconvinde. No passado, o ru reconveio. Reconvir verbo vir. A doutrina e jurisprudncia admitem que a reconveno seja dirigida tambm a uma terceira pessoa, desde que esse terceiro seja litisconsrcio necessrio com o autor (reconveno subjetivamente ampliativa). Ex: o cnjuge do autor, em litisconsrcio necessrio. S cabe reconveno quando o autor substituto processual se o pedido se referir ao substitudo e o substituto processual tenha legitimao extraordinria passiva. Quem tem que responder esse pedido o autor, que ser o ru da reconveno. Ex.: A demanda contra B, defendendo interesse de C. B pode reconvir, desde que formule pedido contra C. A reconveno pode ampliar subjetivamente o processo? Pode ampliar subjetivamente desde que seja proposta contra o autor e um terceiro em litisconsrcio necessrio. Se o autor substituto processual, pode o ru reconvir? SIM, desde que B (ru) demanda contra C (substitudo) e A, responda por C, como seu legitimado extraordinrio de C. A (substituto processual de C) ___contra_____B

Ex: administrador de consrcio substituto dos consorciados. O administrador props ao contra uma empresa que reconveio contra a administradora, porm deveria ter dirigido a reconveno contra os consorciados, atuando a administradora como substituta. Tudo isto se encontra no do art. 315 do CPC:
Art. 315 Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. ( 1 renumerado pela Lei n 9.245, de 1995)

A lei exige que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. Ressalte-se que a conexo anteriormente estudada diz respeito modificao de competncia, enquanto esta se refere conexo para reconveno. A conexo significa que a reconveno deve ter relao (qualquer liame, qualquer espcie de vnculo) com a ao principal ou com os fundamentos da defesa. H regras que probem a reconveno. Ex.: nos juizados especiais, no se admite reconveno, por expressa proibio legal. J no procedimento sumrio, no h tal proibio expressa, todavia, prevalece entendimento de que o instituto no cabvel. Isso se justifica por que nesse procedimento, expressamente, na se admite ao declaratria incidental e tambm, assim como nos Juizados, admite-se pedido contraposto (reconveno mais simples: uma demanda do ru contra o autor, formulada na prpria contestao e que no pode ampliar o tema probandum fatos novos). O pedido deve ser ater aos mesmos fatos da causa, no pode trazer fatos novos. O prazo de 15 dias para reconvir. Devendo ser apresentada a contestao e a reconveno simultaneamente. Se voc contestar e reconvir no dia seguinte, por exemplo, caso de precluso consumativa. Peas diferentes. 6.1 Interesse de agir reconvencional53 -No cabe reconveno para pedir algo que pode ser obtido com a contestao, sob pena de faltar interesse. importante saber quando a reconveno necessria. Deve-se seguir a seguinte regra geral: No cabe reconveno por falta de interesse quando o que se pretende pela reconveno puder ser alcanado com a contestao. Ex: 1) cabe reconveno para pedir a improcedncia do pedido do autor? NO, porque pode ser obtida pela contestao. 2) o autor entra com uma ao declaratria positiva (de existncia de uma relao jurdica). Cabe reconveno para pedir a declarao de inexistncia da relao jurdica? NO, porque pode ser obtida pela contestao. 3) cabe reconveno em ao declaratria? CABE, mas no para pedir a declarao contrria a do autor. Smula 258 do STF. Ex.: A pede para que Juiz declare existncia de relao jurdica. No cabe reconveno para pedir a declarao contrria. Mas isso no quer dizer que no caiba reconveno em ao declaratria, desde que se pea algo distinto da existncia/inexistncia.
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Procurador da Repblica

Smula 258 STF admissvel reconveno em ao declaratria.

4) cabe reconveno para pedir compensao? NO, porque a compensao um contradireito que se alega em defesa. Disto resulta a seguinte regra: No cabe reconveno para exercer exceo substancial. Mas o ru pode reconvir para pedir uma eventual diferena do crdito. S cabe para pedir a diferena. 5) contraproposta em alimentos, precisa reconvir? NO, porque a oferta de alimentos uma ao dplice em sentido material. E, portanto, basta o ru se defender. No cabe reconveno para o exerccio de excees substanciais, por se tratarem de defesas. Ex.: no cabe para alegar direito de reteno, compensao, exceo de contrato no cumprido. No cabe reconveno em aes materialmente dplices54 para se pedir aquilo que se obtm contestando. Deve ser oferecida no prazo da contestao e conjuntamente com ela, sob pena de incidir a precluso consumativa (ingressar com contestao num dia e reconveno no outro). 5. EXCEES INSTRUMENTAIS 5.1 Conceito So incidentes processuais, suspendem o processo (exceo: arguio de impedimento e suspeio contra membro do MP ou auxiliar da Justia no haver suspenso do processo). Alegaes que o ru poder formular e que devero ser feitas em petio avulsa (autuao em separado, em apartado). Prazo de 15 dias contados do fato que gerou a incompetncia relativa, o impedimento ou suspeio. A lei prev a incompetncia relativa, impedimento e suspeio. A primeira rigorosamente uma exceo, uma vez que s podem ser suscitados pelo ru. As outras duas, ao contrrio, tambm podem feitas pelo autor. Por isso, deveriam ser denominadas de arguio de excees. A palavra exceo remete ao ru. Mas o autor tambm pode se valer dela. Possuem o efeito de suspender o processo. Obs.: Quando se trata de suspeio/impedimento de promotor, serventurio ou auxiliar da justia, no ocorre a suspenso do processo. A incompetncia relativa sempre originria os 15 dias de prazo so sempre os primeiros 15 dias. No existe a possibilidade de o juiz tornar-se durante o processo relativamente incompetente. Pelo princpio da perpetuao da jurisdio. O juiz no perde a competncia relativa por fato superveniente. Partes: excipiente e exceto. A exceo um incidente processual. Se se tratar de incompetncia relativa, o excipiente sempre o ru. Ao contrrio, se for impedimento/suspeio, poder ser o autor ou ru.
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Ver o que ao dplice em sentido material ( a defesa do ru contra-ataque)

Obs.: H uma discusso sobre se h necessidade de o advogado ter poder especial para arguir a suspeio. No mbito civil, prevalece que no h tal exigncia. Assim, pode o advogado arguir sem anuncia de seu cliente. Na incompetncia relativa, o exceto o autor. Ser julgada a exceo de incompetncia relativa pelo juiz da causa, e da deciso do juiz da causa acerca da incompetncia impugnvel por agravo de instrumento. Acolhida a exceo de incompetncia relativa, os autos devem ser remetidos ao juzo competente. J no impedimento/suspeio, o exceto ser o juiz/promotor/serventurio. Ento, o exceto no ser a outra parte. Se a exceo for de suspeio ou impedimento de membro do MP ou serventurio quem julgar o juiz da causa. Se a exceo de suspeio e impedimento for do juiz ser sempre julgada pelo Tribunal. Ser feita por meio de acrdo, impugnvel por recurso especial ou extraordinrio, conforme o caso. Obs.: Reconhecida a suspeio/impedimento, h trs conseqncias: - O exceto arcar com as custas. - O Excepto pode ser o juiz, membro do MP, ou funcionrio aquele que se acusa de impedido ou suspeito. - Nulidade dos atos decisrios praticados. No tem previso expressa no CPC, mas existe no CPP, regimento interno do STJ e STF e, ainda, decorre do princpio do juiz natural. - Remessa dos autos ao juiz substituto ou rgo substituto Obs.: No h prazo para alegar a exceo de impedimento, ao contrrio da de suspeio, que dever ser feita em 15 dias. *E se se quiser alegar suspeio/impedimento da maioria absoluta ou de todo o Tribunal? Hiptese muito freqente. QUEM QUE VAI JULGAR? O STF. STF (competente contra suspeio/impedimento de qualquer lugar do pas).
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: n) a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados;

Se os ministros do STF forem suspeitos ou impedidos, comprometendo o quorum de votao, convocam-se ministros do STJ. A regra de convocao est no Regimento Interno do STF, que ainda fala no antigo TFR. Ex.: julgamento do Collor. A exceo poder ser usada em outros processos? A deciso que reconhece a exceo faz coisa julgada? Poder argir a suspeio em outros processos? O juiz no competente pra julgar fulano. A deciso de suspeio e impedimento vale para os demais, fazendo coisa julgada, que se aplica sempre que aquela situao se repetir. 5.2 Prazo

Essas alegaes devem ser feitas no prazo comum de 15 dias, contados da data do fato que gerou a incompetncia (sero sempre os 15 dias iniciais)55, impedimento ou suspeio. No entanto, o prazo de 15 dias irrelevante para o impedimento, pois o juiz pode declarar-se impedido a qualquer tempo. Em relao suspeio, esse prazo s vale para as partes, uma vez que as partes perdem o direito de excepcionar, mas o juiz pode a qualquer tempo se declarar suspeito.

PROVIDNCIAS PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO56


1. INTRODUO Aps o prazo de resposta do ru, os autos voltam para o Juiz, dando incio a fase de saneamento do processo (ordenamento do processo) em que o Magistrado tomar uma srie de providncias a fim de deixar o processo apto, para que nele seja proferida uma deciso. Essa deciso denominada de julgamento conforme o estado do processo. Tais providncias tomadas pelo Juiz na fase de saneamento so as providncias preliminares. Da a relao ntima entre as providncias preliminares e o julgamento conforme o estado do processo. Denomina-se fase de saneamento por que o magistrado tomar medidas a fim de que deixe o processo limpo, organizado. Ressalte-se que no se pode confundir saneamento com fase de saneamento. Enquanto o primeiro ocorre ao longo de todo o processo (durante todo o processo o Juiz deve tomar providncias saneadoras), na fase de saneamento h uma concentrao de tais atos. Isso no quer dizer, portanto, que s haja atos de saneamento nesta fase. Ex.: se o ru fez uma defesa indireta, o juiz deve intimar o autor para apresentar a rplica. ( uma providncia preliminar). Ex.: ru revel citado por edital, o Juiz deve nomear curador (providncia preliminar) Ex.: ru apresentou reconveno, ento, o Juiz deve intimar o autor para contestar. Se o ru alegar defeito, o juiz vai providenciar sua correo. A deciso formada por: a) Fundamentao onde o juiz decide (resolve), as questes incidentes. Resolvidas incidenter tantum questes anteriores. A soluo das questes incidentes no faz coisa julgada.
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Se for Fazenda, o prazo ser em qudruplo

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Ler antes captulo do livro sobre teoria da cognio, volume 1, incio, do livro do Freddie.

b) Dispositivo - Principaliter tantum a questo principal pedido resolvido no

dispositivo da sentena. Somente a soluo da questo principal torna-se indiscutvel pela coisa julgada. A coisa julgada, portanto, recai sobre o dispositivo da sentena. 2. AO DECLARATRIA INCIDENTAL Nenhuma questo prejudicial ou incidental por si, sempre esto ligadas a uma questo. A depender da soluo que se der preliminar, a questo seguinte sequer ser examinada, funcionando, portanto, como um verdadeiro obstculo ao exame da questo seguinte. 2.1. Questo prejudicial De incio, deve-se entender o que questo prejudicial: aquela que deve ser examinada antes de outra questo. H entre elas uma relao de subordinao lgica. A soluo da questo prejudicial pode determinar a soluo da questo prejudicada. A prejudicial aponta qual a soluo da questo seguinte. Ex.: a paternidade prejudicial aos alimentos 2.2. Questo incidente Qualquer deciso pode ser dividida em duas partes: exame das questes relevantes e depois a deciso principal. Ex.: caso ou no caso? Devem-se examinar questes anteriores antes de decidir. No processo, a questo principal o pedido. J as questes incidentes so aquelas que devem ser examinadas para que o pedido seja atendido. Em todo o processo h a questo principal e as incidentes. As questes incidentes so examinadas na fundamentao da deciso, enquanto a principal, no dispositivo. Por isso que a soluo de uma questo incidente no faz coisa julgada. Incidenter tantum- nome dado anlise incidental da questo. Diz respeito ao modo de examinar uma questo, como um fundamento. Ex.: controle difuso a inconstitucionalidade analisada como um incidente. Por isso que no h coisa julgada no que concerne constitucionalidade. Principaliter tantum questo analisada como questo principal. Uma mesma questo pode ser incidente num processo e principal em outra. Ex.: Ao de investigao de paternidade a paternidade questo principal Ao de alimentos questo incidental Uma questo prejudicial pode ser incidente ou principal? Depende de como ela foi posta no processo. Se ela o objeto, questo principal. Se o fundamento, questo incidente.

Proposta a ao, o autor pode colocar a questo prejudicial como objeto do pedido, ou seja, como questo principal (ex.: Ao de investigao de paternidade c/c alimentos), fazendo, portanto, coisa julgada. Pode ser, ainda, que o autor proponha a demanda colocando a prejudicial como simples fundamento (no formula pedido quanto a ela), ser examinada incidenter tantum, no gerando coisa julgada.. Ex.: ao de alimentos. (a paternidade colocada como simples fundamento, questo incidente). Se o autor coloca a questo prejudicial como simples fundamento e o ru, em sua defesa, nega a existncia da questo prejudicial (ex.: na ao de alimentos, diz que no pai), o autor dever ser intimado da contestao para que, se quiser, em 10 dias, promover a ao declaratria incidental( uma demanda nova, pela qual o autor pede a declarao da prejudicial). O autor ir dizer o seguinte: Juiz, o ru negou a prejudicial que foi usada como fundamento. Ento, eu quero uma declaratria incidental, para que ela vire uma questo principal e faa coisa julgada. A ao declaratria, portanto, novo pedido feito pelo autor para transformar questo prejudicial em questo principal, ou seja, transform-la de incidenter tantum em pricipaliter tantum. Torna o processo maior. Agrega novo pedido. (V) A ao declaratria incidental transforma a anlise da questo prejudicial de incidenter tantum para pricipaliter tantum, com o objetivo de que a deciso sobre ela possa tornar-se indiscutvel pela coisa julgada. (Paran) A ao declaratria incidental pode ser proposta pelo ru? O CPC s traz previso para o autor, uma vez que o ru o faz como reconveno.
Art. 325. CPC Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide (art. 5o). Art. 469. No fazem coisa julgada: III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo. Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o requerer (por ao declaratria incidental se o ru negar - ou desde o incio do processo)(arts. 5o e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide.

Assim, a questo prejudicial pode ser uma questo principal ou, posteriormente, quando transformada em questo principal por meio da ao declaratria incidental. 3. JULGAMENTO CONFORME ESTADO DO PROCESSO

Ultrapassadas as preliminares, o Magistrado ter que tomar uma deciso: o julgamento conforme o estado do processo. Esse julgamento pode assumir sete variaes: 3.1. Extino do processo sem resoluo do mrito
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 1996) VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.

Os incisos do art. 267 devem ser organizados em 3 grupos: 1 grupo). Ex: morte IX 2 grupo) revogao II, III, VIII 3 grupo) Inadmissibilidade quando o processo possui defeito invalidade I, IV, V, VI, VII H confuso quanto uma mesma pessoa assume situao de credor e devedor, extinguindo a obrigao. Se a confuso extingue a obrigao, a anlise com exame do mrito: o juiz extingue afirmando que no h mais obrigao. Observe que o inciso est localizado no artigo errado. Para a prova objetiva, responder que sem exame do mrito. J na 2 fase, deve-se fazer a ressalva. O CPC afirma que a extino sem exame do mrito no impede a repropositura da demanda. O CPC, todavia, ressalva uma hiptese: inciso V (perempo, litispendncia e coisa julgada). Perempo perda do direito de levar determinada demanda em razo de o autor ter dado causa a 3 extines por abandono. (perde o direito de demandar pela 4 vez)
Art. 267 Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no no III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito.

Muitos doutrinadores, inclusive o Professor Fredie Didier, defendem que cabe ao rescisria do inciso V do art. 267. H um autor (Luiz Eduardo Mouro), inclusive,

defende que o artigo 268 caso de coisa julgada. O problema que o STJ passou a dizer que em outros casos do art. 267 tambm impede a propositura, e no apenas o inciso V. O STJ entende que o art. 268 meramente exemplificativo. Tanto verdade que se extinguir por morte, no poder propor novamente. O STJ continua afirmando que, se o Juiz extingue por falta de pressuposto processual, no poder propor novamente, salvo se consertar o defeito. Ento, Fredie concluiu que o nico caso que posso propor novamente (igualzinho) o de revogao (II, III e VIII). - Inciso II Essa extino pode ocorrer de ofcio. Para que o Juiz extinga por abandono, preciso intimar as partes PESSOALMENTE. A extino por abandono s se justifica se o prosseguimento do processo depender das partes. - Inciso III Tambm exige intimao PESSOAL do autor. Se o ru j apresentou resposta, a extino com base no inciso III s pode ocorrer se o ru pedir.
Smula 240 STJ - A extino do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento do ru.

O inciso a base da perempo. Nas aes coletivas, o abandono no gera a extino do processo, mas sucesso processual. - Inciso VIII Quando o autor desistir da ao. Obs.: quem desiste da ao, desiste do processo. (e no do direito material). Da a distino entre desistncia e renncia. Alm disso, a desistncia exige poder especial do advogado. Se o ru j apresentou resposta, a desistncia exige o prvio consentimento do ru.
Art. 267 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta (com a resposta), o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

Se o ru revel, no h problema em desistir sem o consentimento dele. No entanto, se o ru, em sua defesa, pede a extino sem exame do mrito, no poderia recusar a desistncia. A lei n. 9469/97, em seu art. 3, estabelece que, quando o Poder Pblico for ru, s poder consentir com a desistncia do autor se este renunciar ao direito. Claro que tal exigncia ser abusiva se o Poder Pblico tambm tiver pedido a extino sem exame do mrito. Nada impede que a desistncia seja parcial.

A desistncia s pode ocorrer at a sentena e apenas produz efeitos aps a homologao judicial.
Art. 158 Pargrafo nico. A desistncia da ao s produzir efeito depois de homologada por sentena.

No possvel desistncia em ADI. Nas aes coletivas, a desistncia no gera extino do processo, mas a sucesso processual. Obs.: o autor no pede a desistncia, mas simplesmente desiste! O que ele pede a homologao da desistncia. - Inciso IX No apenas a morte do autor que gera a extino, mas tambm se tratar de direito intransmissvel. 3.2. Extino pela prescrio e decadncia57
Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

3.3. Extinguir o processo por autocomposio As partes resolveram o conflito amigavelmente, o qual ser homologada pelo Juiz. Ocorre com resoluo do mrito. Pode ocorrer pelo reconhecimento da procedncia do pedido (art. 269, II), em razo da transao (art. 269, III) e renncia (art. 269, V). Em todos esses casos, h um negcio jurdico homologado pelo Juiz.
Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - quando as partes transigirem; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

Exige poder especial do advogado. Pode ocorrer, ainda, em qualquer momento do processo. A autocomposio produz efeitos imediatos, independente da homologao do Juiz. A homologao servir apenas para extinguir o processo. A autocomposio tambm poder ser parcial. As partes podem trazer para o acordo outras questes (matria estranha ao objeto do processo).
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J foi estudado

3.4. Julgamento antecipado da lide o julgamento da causa nesse momento do processo, em que s foi produzida a prova documental. antecipado, pois se trata de julgamento feito antes da instruo. O juiz dispensa a audincia e j julga imediatamente. forma de abreviar o processo, tornlo mais breve. Tal julgamento pode ocorrer pela procedncia ou improcedncia. O juiz deve convocar os autos para o julgamento antecipado. A parte, se no concordar, deve agravar na forma retida.
Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) II - quando ocorrer a revelia (art. 319). (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) (na verdade, quando houver confisso ficta, que decorra da revelia)

Se tiver que produzir provas em audincia, dois outros caminhos se abrem (3.5 e 3.6) 3.5. Designao de audincia preliminar Como a autocomposio no ocorreu e causa que admite conciliao, o Juiz designar audincia preliminar. Se as partes conciliarem, resolvido o processo. Se no conciliarem, o Juiz fixar os pontos controvertidos da causa e vai determinar a audincia de instruo (delimita a instruo: provas que sero produzidas, quem o perito, quesitos etc). Qual o trplice objetivo da audincia preliminar? Tentar conciliar, fixar os pontos controvertidos e organizar a atividade instrutria. Da a denominao de audincia preliminar, e no de conciliao. Obs.: Pelo CPC, o Juiz s designa audincia preliminar se no for o caso de julgamento antecipado. No entanto, a interpretao que prevalece de que o Juiz pode designar audincia preliminar mesmo no caso de julgamento antecipado, a fim de tentar conciliar as partes. Se no houver conciliao, ao invs de delimitar a atividade instrutria, j julga a causa. Obs.: No confundir audincia preliminar com aquela primeira audincia dos Juizados especiais. 3.6 Despacho saneador Se no caso de audincia preliminar, o Juiz ter de proferir deciso escrita dizendo que no caso de extino sem exame de mrito, no houve autocomposio,

prescrio ou decadncia, no houve julgamento antecipado, no pode designar audincia preliminar. Ir, ento, fixar os pontos controvertidos e organizar a instruo. Essa deciso denominada de despacho saneador, a qual possui duas partes ntidas: parte declaratria do despacho saneador (juiz dir que est tudo regular) e uma constitutiva (organizar o processo a partir daqui). (V) o despacho saneador no despacho e nem saneador. No despacho, mas deciso. E no saneador, pois declara o processo saneado (ele no saneia). Quando que no cabe audincia preliminar? Em duas hipteses: - quando no for possvel a conciliao - quando no for provvel a conciliao 3.7 Decises parciais Pode ser que uma dessas seis possveis decises ocorra apenas em relao a uma parte do processo. A deciso parcial ir resolver parte do processo, mas ele no se extingue. Da a discusso acerca da natureza das decises judiciais. O Professor Fredie defende que tais decises so interlocutrias, impugnveis por agravo de instrumento (majoritria). Outros afirmam que se tratam de sentenas parciais. Nesse aspecto, h aqueles que defendam que a sentena parcial agravvel, outros acreditam que apelvel. J terceiros afirmam que apelvel por instrumento (misto). Ressalte-se que existem decises parciais que so de mrito, portanto, definitivas. Ex.: prescrio parcial. Cabe at rescisria. Cabe ao rescisria de decises interlocutrias? Sim, quando forem de mrito (definitivas).

TEORIA DA PROVA
1. ACEPES DA PALAVRA PROVA 1.1 Como fonte de prova tudo aquilo que pode gerar prova, de que se possa extrair prova. So trs as fontes: pessoas, coisas e os fenmenos (ex.: gravidez, hematoma, eroso etc). 1.2 Como meio de prova

o modo pelo qual se extrai prova de uma fonte e sua introduo no processo. Ex.: percia, juntada de documento, inspeo judicial, testemunho etc) Obs.: a testemunha uma fonte de prova, enquanto o testemunho o meio. No Brasil, vige o princpio da liberdade dos meios de prova, ou seja, pode-se produzir prova por qual meio, seja tpico ou atpico. A atipicidade dos meios de prova a marca da legislao. O que so provas atpicas? So meios de prova no previstos em lei, todavia, admitidos. Ex.: prova emprestada (importao de uma prova produzida em outro processo. H situaes, inclusive, que no h como reproduzir a prova. Ex.: testemunha falece). Ressalte-se que o contraditrio deve ser observado. S pode ser utilizada contra pessoa que tenha participado tambm da produo da prova. O limite da atipicidade das provas a licitude delas, uma vez que a CRFB no admite prova ilcita (a descoberta da verdade no algo to importe que justifique a transgresso de direitos alheios regra tica). Embora seja um direito fundamental, a utilizao de prova ilcita tem sido mitigada, desde que aplicado o princpio da proporcionalidade. 1.3 Como convencimento a convico que se tem a respeito de determinado fato (sentido subjetivo). 2. PROVA E PRINCPIO DO CONTRADITRIO Na CRFB no existe um direito fundamental prova. No entanto, entende-se que no contedo do contraditrio h o direito fundamental prova. Pode ser visualizado em 3 dimenses: a) Contedo do contraditrio Direito de produzir prova em juzo b) Direito de participar da produo da prova Direito de fiscalizao Ex.: a parte tem o direito de saber onde e quando a percia ser feita c) Direito de se manifestar sobre a prova produzida Dar opinio 3. O JUIZ E A PROVA 3.1 Poder instrutrio do Juiz

Independe de o direito discutido ser disponvel ou indisponvel. O Juiz pode, de acordo com o CPC, determinar a produo de prova de ofcio, independentemente de provocao das partes.
Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias.

Em tema de produo de provas, o processo regido pelo modelo inquisitivo. irrelevante que seja disponvel ou no. No processo penal diferente, h vrias discusses sobre o tema. 3.2. Sistema de valorao da prova Ao longo da histria foram identificados trs sistemas de valorao da prova: A) Sistema da prova legal O legislador atribui prova determinado valor, retirando do Juiz a possibilidade de dar a ela um valor distinto daquele previsto. B) Sistema do convencimento livre No Brasil, esse sistema adotado no tribunal do jri. C) Sistema do livre convencimento motivado o sistema adotado pelo CPC:
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que Ihe formaram o convencimento. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

O Juiz dar as provas o valor que elas merecerem, de acordo com o seu convencimento e desde que seja motivado. O livre convencimento possui uma srie de restries, a fim de evitar a arbitrariedade: a) Exigncia de motivao - Respeito ao devido processo legal Obs.: o Juiz s deve valorar aquilo que est nos autos. b) Racionalidade: a argumentao do Juiz deve ser racional (sistema da persuaso racional) Obs.: Juiz que decide com base na f causa de nulidade da sentena, uma vez que impossvel discutir a fundamentao (viola o devido processo legal)

c) Provas legais Ainda sobrevivem esparsamente algumas regras de prova legal que mitigam o convencimento. Ex.: contratos acima de 10 salrios mnimos no podem ser provados apenas por testemunhas (art. 227 CC). Ex.: exigncia do CC, em diversos casos, de prova escrita (testamento e compromisso de compra e venda) d) REGRAS DA EXPERINCIA So regras extradas da observao daquilo que normalmente acontece. Ex.: amarelo + azul = verde O Juiz no pode, em sua motivao, contrariar a regra de experincia. Tais regras possuem outras funes: d.1 Auxiliam o Juiz a preencher/aplicar os conceitos indeterminados Ex.: preo vil (se o preo for vil, a arrematao nula). d.2 Auxiliam o Juiz na comparao das provas Ex.: suor e gagueira da testemunha sinais, que pela experincia, revelam pouca firmeza no depoimento. d.3 Auxiliam o Juiz a elaborar as suas presunes Ex.: Presume que o pai sofreu com a morte do filho d.4. Limitar
(MPF 2 fase) Explique o que uma mxima da experincia. (MPF 2 fase) Explique o que uma mxima da experincia. So indispensveis s motivaes judiciais:
Art. 335. Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvado, quanto a esta, o exame pericial.

Qual a diferena entre fato notrio e mxima da experincia? Fato notrio um fato, ou seja, algo que j aconteceu e cuja ocorrncia se reputa de conhecimento de todos, em um dado momento histrico, numa comunidade. Ex.: Lula presidente; Brasil pentacampeo. Regra da experincia no nenhum fato, mas sim uma previso, hiptese. So juzos hipotticos feitos a partir da observao daquilo que costuma acontecer. Ex.: Av. Fernandes Lima est engarrafada s 18h. 4. A PROVA E A VERDADE No se busca a revelao da verdade. Verdade a correspondncia precisa entre o que se diz e o que aconteceu.

A doutrina afirmava que existia a verdade real e a verdade formal: a primeira era a verdade verdadeira corresponde ao que realmente aconteceu, enquanto a ltima, a verdade construda pelas partes. Essa distino era muito utilizada para separar o processo penal e civil. Essa dicotomia est em decadncia, pois o processo penal sofreu tantas transformaes que hoje se admite, inclusive, transao penal. De outro lado, o processo civil permite poder instrutrio ao Juiz. Ento, no se pode dizer que o processo penal pauta-se sempre na verdade real, e o processo civil, na formal. Tanto isso que se pode concluir que no existe verdade real. A verdade real uma ideia, pois eu s sei sobre o passado aquilo que me foi dito do passado. A verdade real tambm no uma meta no processo, pois ela tambm no existe. Ela uma idia, inalcanvel, impossvel saber se a verdade real ou no. Hoje, fala-se em verdade possvel. Interpretaro o que viram, pelo que so. o segredo da Verdade consiste em saber que no existem fatos, s existem histrias. (

Verdadeira Embolada Chico Buarque Composio: Edu Lobo / Chico Buarque A verdade que se preza fiel que nem um co A de Csar de Csar A de Cristo do cristo A mentira anda na feira Vive armando confuso Cheia de perfume, rebolando na ladeira De mo em mo A mentira e a verdade So as donas da razo Brigam na maternidade Quando chega Salomo A razo pela metade Vai cortar com seu faco Vendo que a mentira chora e pede piedade D-lhe a razo Na realidade Pouca verdade Tem no cordel da histria No meio da linha Quem escrevinha Muda o que lhe convm E no admira Que tanta mentira Na estao da Glria Claro que a verdade Paga a passagem E a outra pega o trem A mentira, me acredite Com a verdade vai casar Se disfara de palpite Pra verdade enfeitiar Todo mundo quer convite A capela vai rachar Pra ver a verdade se mordendo de apetite Ao p do altar

Na verdade cresce a ira A mentira s desdm A verdade faz a mira A mentira diz amm A verdade quando atira O cartucho vai e vem A verdade que no bucho De toda mentira Verdade tm

5. OBJETO DA PROVA So as afirmaes do fato (fato probando). Fato objeto da prova o fato que se busca provar. Provam-se fatos jurdicos e fatos no jurdicos (a cor de uma camisa). 5.1 Caractersticas do objeto da prova. - Fato de relevncia para a causa - Fato controvertido se no h controvrsia no h o que se discutir. - Determinao (o fato probando tem que ser determinado, isto , delimitado no tempo e no espao). Podem ser objeto de prova: - os fatos jurdicos - os fatos simples, no jurdicos (cor da camisa). Pode ser objeto de prova, tambm, o fato negativo, isto , aquele fato que no ocorreu. Deve preencher as 3 caractersticas acima. Ex.: certido negativa de antecedente. Para que um fato negativo seja objeto de prova, precisa ser determinado. Ex.: Fato negativo indeterminado: Eu nunca fui Tanznia. Ex.: Fato negativo determinado: Eu no estava ontem na Tanznia Se fato indeterminado pudesse ser objeto de prova, configuraria a prova diablica, aquela impossvel ou excessivamente onerosa. Ex.: h espcies de usucapio que pressupe que o sujeito no tenha outro imvel (usucapio especial)

O Direito (existncia de enunciado normativo) pode ser objeto de prova? s vezes h necessidade de se provar o Direito o teor do Direito e a sua vigncia. Se o Direito federal, a prova est dispensada. No entanto, podero ser objeto de prova pelo Juiz se ele desconhecer o teor e a vigncia de direito municipal, estadual, estrangeiro e costumeiro.
Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz.

Art. 334. No dependem de prova os fatos: DISPENSAM PROVA I - notrios; II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; III - admitidos, no processo, como incontroversos; IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.

Obs.: CONFISSO (II) ADMISSO (III)

Sempre expressa Ato jurdico strictu sensu O advogado necessita de poder especial Pode ser extrajudicial

Tcita ( a no impugnao, cala-se sobre o fato) Ato-fato No exige poder especial sempre judicial

O que so as presunes legais? uma regra jurdica (norma) que impe ao Juiz que ele leve em considerao algum fato por ela presumido. No tem nada a ver com o raciocnio do Juiz. Quando ele aplica uma presuno legal, est aplicando uma lei que determina que o fato aconteceu. Dispensam prova. Divide-se em presuno legal absoluta e relativa: a) absoluta: o fato presumido torna irrelevante qualquer discusso sobre a sua ocorrncia. Probe-se a discusso sobre a ocorrncia do fato. Por isso que se afirma que a presuno absoluta no autoriza prova em sentido contrrio. Torna, portanto, irrelevante discutir um fato presumido. Ex.: casos de impedimento do Juiz Ex.: quem adquire bem imvel em cuja matrcula est averbada uma penhora presume-se sabedor dela. Ex.: Presume-se a repercusso geral no recurso extraordinrio se a deciso recorrida contrariar smula ou jurisprudncia dominante do STF (art. 543-A 3). b) relativa: aquela em que o legislador presume o fato e admite a prova em sentido contrrio. Ex.: presuno de veracidade da declarao de pobreza Ex.: O registro imobilirio gera presuno relativa de propriedade. Obs.: H um tipo de registro imobilirio, obtido por deciso judicial, que se for obtido gera a presuno absoluta: registro torrens Ex.: Novidade58(lei n. 12.004 investigao de paternidade) h presuno legal relativa de paternidade nos casos de recusa. Antes, os juzes presumiam a paternidade.
Art. 1o Esta Lei estabelece a presuno de paternidade no caso de recusa do suposto pai em submeter-se ao exame de cdigo gentico - DNA. Art. 2o A Lei no 8.560, de 29 de dezembro de 1992, passa a vigorar acrescida do seguinte art. 2o-A:
58

No est no livro. Ver editorial 68

Art. 2o-A. Na ao de investigao de paternidade, todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, sero hbeis para provar a verdade dos fatos. Pargrafo nico. A recusa do ru em se submeter ao exame de cdigo gentico - DNA gerar a presuno da paternidade, a ser apreciada em conjunto com o contexto probatrio.

Antes da Lei, o que havia era o art. 232 CC:


Art. 232. A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o exame.

O artigo no afirma que a recusa gera a presuno, mas apenas a autoriza o Juiz a presumir (no era a lei que presumia). 6. INDCIOS E PRESUNES JUDICIAIS O indcio (indicador mesma origem terminolgica) um fato que, uma vez provado, aponta para a ocorrncia de um outro fato cuja existncia poder ser presumida. Permite, portanto, que se presuma a ocorrncia de um outro fato. Ex.: para tentar presumir que houve sofrimento, pode verificar se houve algum indcio, por exemplo, morte de um ente querido. Nesse exemplo, h uma presuno judicial, uma vez que a concluso do raciocnio foi feita pelo Juiz a partir da anlise dos indcios. Presuno judicial a concluso do Juiz acerca da existncia de um fato, a partir dos indcios. A ligao entre o indcio e o fato presumido so as mximas da experincia (as regras da experincia auxiliam o Juiz nas presunes judiciais). Ressalte-se que presuno no meio de prova, mas sim, a concluso do raciocnio. Meio de prova o indcio (prova indiciria). Alm de meio de prova, o indcio tambm objeto de prova.
Art. 230 CC. As presunes, que no as legais, (judiciais) no se admitem nos casos em que a lei exclui a prova testemunhal.

Quando a lei probe prova testemunhal, probe tambm prova por indcio ( inaplicvel).

7. NUS DA PROVA Diz respeito s regras que determinam qual a parte arcar com as conseqncias da falta de prova de um determinado fato. No regra que afirma quem deve provar, mas sim, que arcar com as conseqncias se no houver prova de um fato.

irrelevante saber quem produziu a prova. O que interessa saber se h ou no prova. As regras de nus da prova so regras de julgamento (de deciso). No so regras de procedimento. As regras de nus da prova so regras de aplicao subsidiria, ou seja, o Juiz s aplica se no houver prova de um fato e no houver como produzir prova desse fato. Se um fato no foi provado, mas h como produzir prova, o Juiz dever faz-lo utilizando de seus poderes instrutrios. Regra bsica: quem alega, possui o nus da prova.
Art. 333. O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I - recair sobre direito indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

O CPC adotou uma concepo rgida, TEORIA ESTTICA DE DISTRIBUIO DO NUS DA PROVA (o nus de quem alega). Porm, h situaes em que a prova diablica, ento como provar? A partir deste problema, a doutrina comeou a construir uma tese segundo a qual a distribuio do nus da prova deveria ser dinmica. Assim, dever ser feita pelo Juiz, caso a caso, diante das peculiaridades, ou seja, atribuiria o nus da prova de quem pudesse se desincumbir dele.

Teoria da distribuio dinmica do nus da prova (cargas probatrias dinmicas) por essa teoria de quem possa se desincubir dele, pode ser qualquer das partes. Essa teoria vem sendo aplicada no Brasil com muito vigor, sem texto expresso, a partir da ideia de princpio da adequao e principio da igualdade. O Cdigo de defesa do consumidor, art. 6, VIII, permite essa distribuio dinmica, denominada de INVERSO DO NUS DA PROVA. Flexibilizao do nus da prova, a favor do consumidor. Perceba que ele aplica pontualmente essa teoria (e no integralmente), uma vez que, pelo CDC, tal inverso ocorre sempre em favor do consumidor, inclusive de ofcio. Alm disso, s ser possvel se o consumidor for hipossuficiente ou forem verossmeis as suas alegaes.

Quando o Juiz poder redistribuir o nus da prova? Pode inverter o nus da prova em qualquer processo? Deve ser feita durante o processo a fim de que a parte possa se desincumbir de um nus que acabou de receber. Sempre antes da sentena.

Obs.: Tem Juiz que inverte o nus da prova na sentena ele muda as regras do jogo quando acaba. O nus da prova regra de julgamento, mas a inverso regra de procedimento. O artigo 38 do CDC afirma que o consumidor que afirma que houve publicidade enganosa est dispensado de provar esse fato. Cabe ao fornecedor provar que ela no enganosa. Pode o juiz inverter o nus da prova em qualquer processo? A jurisprudncia brasileira adotou a teoria dinmica, mas no caso do direito do consumidor, a inverso sempre favorvel ao consumidor.

TEORIA DA DECISO JUDICIAL - sentena


1. CONCEITO Deciso judicial sinnima de sentena, em sentido amplo. Qualquer deciso judicial uma sentena, assim que aparece no cdigo, da sentena. Cabe rescisria de sentena, em sentido amplo. J a sentena em sentido estrito uma espcie de deciso judicial. O conceito, hoje, de sentena como espcie de deciso polmico: 1 corrente: Defende que sentena em sentido estrito toda deciso de Juiz que tenha qualquer dos contedos dos art. 267 ou 269 do CPC. deciso que um tipo especfico de CONTEDO. O relevante saber o contedo, mesmo que no encerre. corrente que se baseia no 1, art. 162:
Art. 162 1o Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)

2 corrente: MAJORITRIA, defendida por Fredie Didier. Sentena uma deciso do Juiz que ENCERRA UMA DAS FASES DO PROCEDIMENTO. O contedo no determinante do conceito de sentena. Obs.: S e o Juiz exclui um litisconsorte. Para a 1 corrente, trata-se de uma sentena parcial, pois segue o contedo. Para a 2 corrente, uma deciso interlocutria, j que no encerra o processo. Ambas as correntes admitem decises/sentenas parciais. Contudo, para a 2 corrente, trata-se de deciso agravvel. J para a 1 corrente, cabe apelao. Essa discusso s se findar com o novo cdigo de processo civil. Prova oral MP-DF Qual a natureza da deciso que exclui o litisconsorte?

No entanto, dentro da 1 corrente, ainda h divergncias: apelao comum ou por instrumento. 2. ELEMENTOS DA DECISO/SENTENA Examina questes incidentes (examinadas na fundamentao da deciso) e questo principal ( o pedido e examinada no dispositivo). composta por 3 elementos: 2.1 Relatrio Parte descritiva da sentena, em que o Juiz descreve a histria relevante do processo. Suma dos pedidos, dos incidentes processuais. Contar uma histria. No tem prestgio algum. Na prtica, so sucintos. Acabam usando a sentena recorrida como relatrio, nos tribunais. Obs.: Nos Juizados no h relatrios, por expressa previso legal, dispensado. A sua falta no gera a nulidade. muito difcil alegar algum prejuzo. 2.2 Fundamentao Trata-se de exigncia constitucional (art. 93, IX, CF). Toda deciso judicial dever ser fundamentada. um corolrio da publicidade e do contraditrio. na fundamentao que o juiz responde os argumentos das partes. A sua falta gera NULIDADE da deciso. aqui que encontra-se a ratio decidende. o precedente que produz uma srie de efeitos que j examinamos. Sobre a fundamentao recaem os efeitos do precedente. Obs: H uma corrente de um autor italiano, liderada por Taruffo, que sustenta que deciso sem A motivao exerce duas espcies de funes no processo: a) ENDOPROCESSUAL Serve para que as partes elaborem os seus recursos conforme a fundamentao do Juiz, assim como permite que os Tribunais mantenham ou reformem a deciso. Contraditrio. b) EXTRAPROCESSUAL Dar publicidade ao exerccio da funo jurisdicional e com isso, permitir o controle das decises pelo povo. A motivao exigncia constitucional que compe o devido processo legal. 2.3 DISPOSITIVO motivao inexistente (essa corrente no prevalece no Brasil o texto da CF/88 bem claro).

a concluso da deciso. no dispositivo que o Juiz determina qual a norma jurdica individualizada que ir regular aquele caso concreto, e pode tornar-se indiscutvel pela coisa julgada material. Sentena sem dispositivo INEXISTENTE, nada se decidiu, no se estabeleceu a soluo do caso concreto. Quase sempre o dispositivo complexo, ou seja, contm vrias decises, cmulo de decises. Cada uma dessas decises contidas no dispositivo da sentena chamada de captulo de sentena(unidade decisria da sentena). A sentena embora formalmente uma s, ela substancialmente mais de uma deciso. Sentena objetivamente complexa. Se o juiz deixa de motivar um captulo, a sentena no integralmente nula, mas apenas naquele captulo (nulidade parcial). Se a parte no recorre de todos os captulos, aqueles no recorridos transitam em julgado. O objeto da rescisria, inclusive, pode ser apenas alguns captulos da sentena. A sentena com vrios captulos denomina-se sentena objetivamente complexa59. Livro: Captulos de Sentena, de Cdido Dinamarco, Ed. Malheiros. Captulo 3.
FUNDAMENTAO O Juiz examina as questes incidentais (incidenter tantum) Norma jurdica GERAL do caso concreto (precedente) Ex.: quem causa dano a outrem deve indenizar; quem toma dinheiro emprestado tem que devolver. Parlamentar que troca de partido perde o mandato. Ex.: Joo deve a Jos 10 mil reais

DISPOSITIVO

O Juiz examina a questo principal (principaliter tantum) o pedido

Norma jurdica INDIVIDUALIZADA Se aplica ao caso concreto. Faz coisa julgada, torna indiscutvel a norma jurdica individualizada

Em toda deciso, deve-se identificar qual a norma geral e qual a individual. Diante de um caso concreto, o Juiz deve buscar a soluo geral prevista pelo legislador para o caso concreto. Ento, toda deciso judicial ocorre a partir de um caso concreto. Essa norma geral surgida a partir de um caso concreto denomina-se precedente. O precedente sempre est na fundamentao da deciso, pois se trata de norma geral. Se quero que um precedente se aplique ao meu caso, tenho que demonstrar que o caso semelhante ao meu. O precedente um fato, independe, pois, da vontade do Juiz.

59

No dispositivo, faa um pargrafo para cada captulo!

O precedente pode se transformar em jurisprudncia. Jurisprudncia a aplicao reiterada de um precedente. Quando a jurisprudncia se consolida em um tribunal, denomina-se jurisprudncia dominante. A smula o texto de um precedente que se transformou em jurisprudncia dominante. o texto da norma jurdica geral do caso concreto. Essa norma geral que pode ser sumulada denomina-se ratio decidendi. A smula a ratio decidendi reiteradamente aplicada. Por isso que se diz que a ratio decidendi tem a aptido de ser generalizada. O precedente pode ter os seguintes efeitos: - Efeito persuasivo - Efeito impeditivo de recurso Ex.: smulas de Tribunais superiores - Efeito vinculante Ex.: smula vinculante do STF (impede recurso que a discuta e impe observncia) Todos esse efeitos so erga omnes. Os precedentes produzem esses efeitos independente de manifestao judicial. Obs.: A OJ smula de rgo fracionrio do TST. Obs.: quando a prova duplamente diablica, o nus da prova de quem assumiu o risco Ex.: roubo de laptop quem estava dentro do carro no supermercado: nem o cliente, nem o supermercado tem como provar a existncia ou no do laptop no carro. O nus do cliente, que assumiu o risco. signaling EFEITOS DOS PRECEDENTES:

Distinguishing preciso demonstrar de que modo o caso que gerou o precedente se assemelha ou no ao caso concreto. No h como aplicar um precedente sem fazer o distinguishing. Trata-se de um mtodo de interpretao do precedente. At mesmo a smula passa por esse instituto. Se for um caso semelhante, o precedente se aplica, se no for semelhante, no se aplica peculiaridades que permitem ou impedem. indispensvel na aplicao dos precedentes. Sempre haver distinguishing.

(V) O Juiz deve fazer o distinguishing para aplicar a smula vinculante.

Overruling significa a superao do precedente. A diferena que a coisa julgada indiscutvel, s podendo ser revista por meio de rescisria, enquanto o precedente pode ser revisto a qualquer tempo. possvel rever sempre que se traz uma abordagem nova.

Quando ocorre um overruling de um precedente firmado h muitos anos, possvel conciliar essa possibilidade de superao com a boa-f. Por isso que se diz que, quando um precedente est consolidado, a sua superao deve ocorrer com eficcia ex nunc (overruling prospectivo). possvel overruling retrospectivo?

Sim, desde que se trate de precedente no consolidado. Obter dictum tudo aquilo que est na motivao, na fundamentao da deciso e no ratio decidendi, no o precedente. Est na fundamentao, mas foi colocado l de passagem, lateralmente. um comentrio que se faz, que poderia no ter existido. Encontrase na fundamentao de uma deciso. Mostra as pessoas qual ser o posicionamento de uma questo quando o Tribunal vier a decidir sobre ela. aquilo que foi dito apenas lateralmente (de passagem). Poderia ter sido retirado da deciso sem sequer compromet-la. Aquilo que colocado como obter dictum no pode se tornar precedente, pois este apenas a

ratio decidendi (norma geral do caso concreto). Ex.: voto vencido um obter dictum. Ex: art. 475J multa no cumprimento de sentena. Como se conta o prazo para cumprir a deciso? O STJ estava decidindo como se contava o prazo para cumprimento da sentena. Decidiu, em 2007, que conta-se do trnsito em julgado da sentena. Um Ministro diz que se o advogado no comunicar ao seu cliente quem pagar a multa o advogado. (obter dictum). Hoje, o STJ entende que da citao do executado. Plural: obter dicta. 4. REQUISITOS DA DECISO um atributo que um ato deve ter. Congruncia da sentena. Perfeita, bem acabada. 4.1 Qualidade intrnseca A deciso precisa ser certa (expressamente resolve o problema).
Art. 460. Pargrafo nico. A sentena deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica condicional. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)

a) Clareza A deciso deve ser clara, em decorrncia, inclusive, do princpio da cooperao. b) Coerncia preciso que haja respeito lgica, que no seja contraditria. c) Lquida

Define de modo completo os elementos da norma jurdica individualizada. Se deve? Quem deve? A quem se deve? O que se deve? Quando se deve? No entanto, h casos em que o direito permite que o Juiz profira deciso ilquida. A regra geral que, se o pedido for genrico (ilquido), a sentena pode ser ilquida, ou seja, no estabelecer o quantum. No porque o pedido ilquido que a sentena deve ser ilquida. Nos Juizados Especiais, a sentena sempre deve ser lquida. No procedimento sumrio, nas causas relativas a acidente de trnsito, a sentena tem de ser lquida. Em qualquer caso, se o pedido for lquido, a sentena deve ser lquida. Se o Juiz, nesse caso, profere sentena ilquida (falha do Juiz), apenas o autor pode pretender anular uma sentena indevidamente ilquida.
Smula 318 STJ Formulado pedido certo e determinado, somente o autor tem interesse recursal em argir o vcio da sentena ilquida.

Em regra, quando se pensa em iliquidez, tem-se a noo de ausncia de estipulao do quantum. Contudo, h sentenas que possuem uma iliquidez ainda maior. o caso, por exemplo, da sentena proferida em ao coletiva para direitos individuais homogneos. Nesse caso, o Juiz determina que o ru indenize as vtimas (no se sabe quanto e nem a quem se deve). Possui, assim, um grau de iliquidez maior. Quando a sentena ilquida, preciso proceder a sua liquidao. Trata-se de uma complementao da norma jurdica individualizada. Busca-se responder pergunta que faltava. 4.2 Qualidade extrnseca a) congruncia da deciso A deciso deve estar em conformidade com a postulao, demanda. Est intimamente relacionado com a garantia do contraditrio, pois as partes discutiram aquilo que foi postulado. H casos de pedido implcito e h aqueles de questes que o Juiz pode conhecer de ofcio. O desrespeito s regras da congruncia gera sentena: a) Extra petita

O Juiz d o que no foi pedido. Ele inventa. Concede algo que no foi demandado. Deve-se anular o pedido que foi dado equivocadamente. b) Ultra petita Extrapola o que se pede, vai alm do pedido. O juiz exagera. Deve-se anular aquilo que ultrapassa. c) Citra petita Deixa de examinar algum dos pedidos. Pode ser de duas maneiras: - Quando o Juiz no examina um fundamento relevante. Nesse caso, h uma deciso com problemas na motivao. Portanto, uma deciso nula. Na prtica, os juzes afirmam que no so obrigados a se manifestar sobre tudo. No entanto, s no precisam examinar todos os fundamentos se acolher a pretenso do autor60. Na verdade, para rejeitar o que a parte pretende, deve examinar todos os argumentos. - Quando o Juiz deixou de julgar um pedido. Sentena que deixa de examinar um pedido , nesse ponto, inexistente. Como no se pode falar de coisa julgada do que no foi decidido, nada impede que se proponha novamente o pedido que no foi examinado. A sentena tem que ser certa, d a norma para aquele problema. Ela no pode gerar incerteza. 5. DECISO SUBJETIVAMENTE COMPLEXA Obs.: quando a deciso possui vrios captulos, ela objetivamente complexa. A deciso subjetivamente complexa aquela proferida por mais de um rgo jurisdicional. Ex.: decises do jri Ex.: Acrdos em que houve reconhecimento de inconstitucionalidade de lei 6. DECISO E FATO SUPERVENIENTE Entre a postulao e a deciso muita coisa acontece.
Pode o Juiz levar em considerao fatos supervenientes propositura da demanda que sejam relevantes para a causa?
60

Dvida por email:O senhor disse que o Juiz s no est obrigado a examinar todos os fundamentos se acolher a pretenso do autor. No entanto, j vi vrias decises do STJ no sentido de que: " o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso.". "O julgador, desde que fundamente suficientemente sua deciso, no est obrigado a responder todas as alegaes das partes, a ater-se aos fundamentos por elas apresentados nem a rebater um a um todos os argumentos levantados." Ento, o STJ no segue esse entendimento? Fredie respondeu o seguinte: como eu disse: costuma-se utilizar esse chavo, mas de maneira equivocada ou incompleta. S se pode no examinar tudo, se for acolher o que a parte quer, caso contrrio no haveria, por exemplo, os embargos de declarao e a possibilidade de argumentar ficaria tolhida pela possibilidade de o juiz deixar de examinar os argumentos

No s pode, como deve. Tudo deve ser levado em considerao pelo Juiz. Da mesma forma, se um fato superveniente supre o defeito, a deciso tambm dever levar em considerao. uma exigncia de justia.
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

7. DECISO DEFINITIVA E TERMINATIVA definitiva quando examina o mrito. Ao contrrio, quando no analisa o mrito, terminativa.

8. DECISO DETERMINATIVA H vrias acepes na doutrina para o termo deciso determinativa. Por exemplo, h quem diga que deciso sobre relaes jurdicas continuativas determinativa, pois se trata de uma relao que se prolonga no tempo. Ex.: sentenas em alimentos. No entanto, apesar de utilizada, no a acepo mais correta. Na verdade, a melhor aquela que entende que sentena determinativa aquela em que h discricionariedade pelo Juiz. Ex.: sentenas em que o Juiz aplica uma clusula geral. Obs.: Clusula geral o enunciado normativo cuja conseqncia no esta definida pelo legislador. Ex.: boa-f, funo social dos contratos e da propriedade. 9. EFEITOS DA DECISO So quatro tipos de efeito de uma deciso: 9.1 Efeito principal aquele que decorre diretamente do contedo da deciso (dispositivo) e atinge a relao jurdica discutida.

O efeito principal de uma deciso declaratria a certeza quanto relao jurdica. J numa sentena constitutiva, o principal efeito a nova situao jurdica ou a sua alterao/extino. J na condenatria, o efeito principal a permisso de uma atividade executiva. 9.2 Efeitos reflexos aquele que decorre do contedo da deciso para atingir relao jurdica conexa quela que se discute. Ex.: sentena de despejo reflete na sublocao. por conta dessa eficcia que se admite assistncia simples. 9.3 Efeito anexo s vezes, o legislador atribui a uma deciso um determinado efeito independentemente do contedo da deciso, pouco importa o que as partes pediram. Trata-se de um efeito fixado pela lei. So efeitos que decorrem da lei e no do contedo da sentena. So efeitos que no dependem da manifestao do Juiz. A sentena encarada como fato jurdico, e no como ato. Ex.: eficcia do precedente Ex.: A 3 deciso que extingue o processo por abandono tem por efeito anexo a perempo. Ex.: hipoteca judiciria A sentena que condena a pagar dinheiro ou entregar coisa, por fora de lei (no depende de deciso judicial), ttulo para hipotecar imvel do ru.
Art. 466. A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos. Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a hipoteca judiciria: I - embora a condenao seja genrica; II - pendente arresto de bens do devedor; III - ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena.

9.4 Efeito probatrio Por ser documento pblico, faz prova de sua existncia. Ex.: se os autos desaparecerem e tiver que reconstitu-los, uma cpia da sentena ser til como prova de que houve audincia, oitiva de uma testemunha etc. TUTELA JURISDICIONAL DAS OBRIGAES DE FAZER, NO FAZER E DE DAR COISA DISTINTA DE DINHEIRO61 1. INTRODUO

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Volume 5

Tutela jurisdicional aparece na literatura, basicamente, em 3 acepes: a) Deciso b) Procedimento Como organizao do processo. A partir dela, surgiu a expresso tutela jurisdicional diferenciada62. Servia para designar qualquer tipo de organizao do processo que fugisse ao padro. (V) Os procedimentos especiais so exemplos de tutela diferenciada. c) Resultado prtico favorvel a quem tenha razo a que estudaremos. Pode ser classificada de vrias maneiras: 2. CLASSIFICAO 2.1 Preventiva Tem por objetivo impedir a consumao do ilcito ou do dano. Obs.: O ilcito conduta em desconformidade com o direito. O dano o prejuzo. H dano que no provm de ilcito. Ex.: legtima defesa. O dano no tem vnculo gentico com a ilicitude: nem todo ilcito gera dano e nem todo dano advm de ilcito. 2.2 Repressiva aquela para reparar o ilcito ou o dano, posterior ao ilcito ou ao dano. Tambm pode ser classificada em63: 2.3 Tutela de urgncia uma tutela contra o perigo. Tem como pressuposto um perigo. Ex.: produo antecipada de prova

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A noo de tutela jurisdicional diferenciada referiu-se, por muito tempo, toda alterao que se criava no procedimento comum. Note-se que, ao se falar em tutela jurisidicional diferenciada emprega-se a expresso em seu sentido amplo, como sinnimo de procedimento. Partindo dessa premissa, nos dias de hoje, a doutrina define tutela jurisdicional diferenciada como sendo a tutela adequada satisfao do direito material. Salienta-se que, em decorrncia das inmeras transformaes vividas pela sociedade, o processo existente revelou-se incuo, o que nos conduziu ao surgimento das tutelas jurisdicionais diferenciadas. A finalidade precpua desta espcie de tutela jurisdicional possibilitar a integrao entre o direito processual e material, garantindo a esse uma maior efetividade.

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Elas no so contrapostas, podem conviver juntas.

2.4 Tutela de evidncia uma tutela de direito que se apresentam em juzo de maneira clara, evidente. Ex.: o MS exemplo de tutela de evidncia. Ex.: ao monitria Ex.: Liminar nas aes possessrias (basta demonstrar que possuidor e que foi lesado) H casos de tutela de evidncia e urgncia ao mesmo tempo: Ex.: Liminar na ao cautelar (exige fumaa e perigo). H, ainda, essa classificao, a qual contraposta: 2.5 Tutela especfica Atribui a quem tem razo a prestao que lhe devida. uma tutela em que h coincidncia entre o resultado do processo e o objeto do direito da parte. 2.6 Tutela do equivalente aquela que atribui a quem tem razo o equivalente. Obs.: existe a prestao de quantia, coisa que no dinheiro e de fazer e no fazer. Uma tutela especfica aquela que d dinheiro quando o autor quer dinheiro ou fazer/no fazer, quando ele pede exatamente isso. J a do equivalente aquela que me d coisa no lugar do dinheiro, por exemplo. A tutela das obrigaes pecunirias sempre foi prioritariamente especfica. S se o credor quiser que fica com a coisa penhorada no lugar do dinheiro. O direito privado de 1916 no priorizava a tutela especfica dessas obrigaes: fazer/no fazer e dar coisa que no dinheiro. Ele dizia que o inadimplemento dava direito indenizao. O credor s podia exigir a tutela do equivalente. A justificativa seria por que tudo se converte em dinheiro e tambm o fato de que ningum seria obrigado a fazer o que no quer. O consumidor, por exemplo, tem direito tutela especfica, no ficando sujeito vontade do fornecedor. A tutela do equivalente passa a ser subsidiria. Hoje, a tutela equivalente s cabvel se o credor optar por ela ou se a tutela especfica foi impossvel. Em 1994, foi criado o art. 461 CPC que generaliza a soluo do CDC para todas as obrigaes de fazer e no fazer: passa a ser prioritariamente especfica. Essas obrigaes podem ser contratuais ou legais, fungveis ou infungveis. Em 2002, surgiu o art. 461-A CPC que estabelece a mesma coisa para a entrega de coisa. Atualmente, na nossa legislao, a tutela especfica prioritria. Hoje, a tutela equivalente s cabvel se o credor optar por ela ou se a tutela especfica foi impossvel. Eis a transformao!

Quando o sujeito lesado em sua honra, tem direito tutela especfica ou equivalente (dano moral)? Em regra, pretende-se a tutela equivalente (dinheiro), mas nada impede a tutela especfica (direito de resposta). O ressarcimento ambiental poder ser em dinheiro ou at na forma especfica. Existe tutela especfica de ressarcimento que no seja por dinheiro? Dano moral e ambiental, conforme afirmado acima. 2.7 Tutela Especfica A tutela especfica classificada em trs espcies: a) Tutela inibitria aquela que tem por objetivo impedir a consumao de um ilcito. uma tutela contra o ilcito ainda no praticado, que ainda no ocorreu, o qual se busca evitar. uma tutela preventiva, para o futuro. Independe de culpa ou dano. Cessar a AMEAA! b) Tutela de remoo do ilcito a tutela contra o ilcito j praticado, que j aconteceu. Quer apagar as conseqncias do ilcito. Como contra o ilcito, independe de culpa e de dano. A averiguao em relao ilicitude do fato. Ex: pedir para tirar o outdoor. Cessar a LESO! c) Tutela ressarcitria na forma especfica Tutela contra o dano. Busca-se a reparao do prejuzo, o ressarcimento. Em regra, uma tutela pelo equivalente em dinheiro, todavia, poder tambm ser especfica. Reclamar perdas e danos. Ex.: ressarcimento do dano ambiental e do dano moral. Obs.: ler art. 12 CC
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa (inibitria), ou a leso (remoo do ilcito), a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos (ressarcitria), sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.

O art. 461 CPC rene todas as modalidades de tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer.
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.

J o art. 461-A serve s obrigaes para entrega de coisa, remetendo ao art. 461 do CPC, de modo que este funcionar para a tutela especfica de todas essas obrigaes.
Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. (Includo pela Lei n 10.444, de 2002)

o Caractersticas do art. 461 CPC a) As sentenas baseadas no art. 461 no necessitam de processo autnomo para serem executadas (desde 1994). Atualmente, caracterstica de todas as sentenas de prestao. b) O art. 461 mitiga a regra da congruncia. So trs aspectos: - Mitigao ao pedido imediato (de deciso) Ex.: O autor pede para que Juiz determine que o ru faa algo, sob pena de multa. O Juiz no est vinculado ao tipo de medida coercitiva que foi requerida pelo demandante. O Juiz pode, inclusive, determinar medida coercitiva de ofcio ( o senhor das medidas coercitivas) ou trocar uma que j havia determinado, sem que se alegue coisa julgada. - Mitigao ao pedido mediato (de resultado) O art. 461 autoriza que o Juiz d ao demandante resultado diverso daquele que foi pedido, desde que se trate de um resultado equivalente. c) Consagra a atipicidade das medidas executivas O Juiz pode criar uma medida executiva para efetivar a sua deciso, ou seja, no se vincula a um modelo de execuo das suas decises.
5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 2002)

O art. 461, 5 consagra uma clusula geral executiva. Ex.: reverso da multa para instituio de caridade Pode o Juiz se valer da priso civil como medida executiva atpica? O que a CRFB probe a priso civil por dvida. No probe, ao menos de forma literal, a priso civil. Surgem, ento, 2 interpretaes: 1) Pela CRFB, proibida qualquer tipo de priso civil, salvo por alimentos (prevalece)

2) possvel valer-se da priso civil, desde que para efetivar direitos sem contedo patrimonial. Confere palavra dvida uma acepo mais restrita (Pontes de Miranda, Marinoni, Fredie). Ex.: para efetivar direito sade seria possvel a priso civil.

d) Multa Meio coercitivo mais utilizado pelo Juiz. O valor desta multa reverte-se a outra parte e no se compensa com as perdas e danos. No possui, portanto, carter indenizatrio mas sim, coercitivo, servindo como um contra estmulo (forar sujeito a cumprir a obrigao). denominada de astreinte. Pode ser peridica ou fixa. Pode, ainda, trocar a sua periodicidade. A multa pode superar o valor da obrigao. E quando a multa se torna bastante excessiva, os Tribunais vm corrigindo essas multas, reduzindo o valor do montante. possvel executar uma multa fixada em liminar? Pode desde que a execuo seja provisria.
Art. 83 do Estatuto do Idoso 3o A multa s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da sentena favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado.

COISA JULGADA
1. CONCEITO a Indiscutibilidade do comando normativo (norma individualizada; contedo) contido em uma deciso judicial. Estabiliza a soluo dada pelo Poder Judicirio a um determinado caso concreto, atributo exclusivo da funo jurisdicional. COISA JULGADA MATERIAL (indiscutibilidade da soluo de mrito, dentro e fora do processo em que a deciso foi proferida.) H, ainda, a coisa julgada formal. Pode ser compreendida em duas acepes: 1) Indiscutibilidade da deciso no processo em que ela foi proferida, identificando-se com precluso. (prevalece)

2) Para Luiz Eduardo Mouro, no se confunde com precluso. a indiscutibilidade dentro e fora do processo das decises terminativas, prevista no art. 268 CPC64. 2. PRESSUPOSTOS DA COISA JULGADA MATERIAL So 3 os pressupostos: a) Deciso de mrito b) Deciso fundada em cognio exauriente c) Trnsito em julgado (precluso) Por conta disso, uma deciso que antecipa a tutela no est apta a coisa julgada material. 3. EFEITOS DA COISA JULGADA Produz 3 efeitos: a) EFEITO NEGATIVO OU IMPEDITIVO DA COISA JULGADA Impede nova deciso sobre aquilo que j foi decidido. Cria um obstculo para que se aprecie o que j fora decidido. b) EFEITO POSITIVO DA COISA JULGADA O Juiz da 2 demanda ter que levar a coisa julgada em considerao. Obs: s vezes, a coisa julgada usada como fundamento de um pedido. Ex.: ao de alimentos que se funda na coisa julgada da paternidade. Ele pode at negar os alimentos, mas ele no pode dizer que no filho, pois j coisa julgada. c) EFEITO PRECLUSIVO ou EFICCIA PRECLUSIVA DA COISA JULGADA (Princpio do deduzido e do dedutvel). A coisa julgada faz com que tudo aquilo que poderia ter sido suscitado pelas partes e no foi, reputa-se suscitado e rejeitado. Aquilo que era deduzvel e no foi deduzido reputa-se deduzido e repelido. Ateno: efeito preclusivo No sinnimo de precluso pro judicato.
Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido.

Obs: a qualquer tempo at o trnsito em julgado.

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Ver aula sobre julgamento antecipado

Se o autor tiver uma outra causa de pedir, ele poder voltar a juzo. Ele estar voltando com uma outra demanda. Assim, a eficcia preclusiva da coisa julgada no abrange outras causas de pedir. A eficcia preclusiva da coisa julgada torna o deduzvel, deduzido e repelido. 4. LIMITES OBJETIVOS DA COISA JULGADA o estudo do que se torna INDISCUTVEL. Como se sabe, a coisa julgada recai sobre o DISPOSITIVO da deciso. a norma jurdica individualizada. Tudo aquilo que resolvido como fundamento no se torna indiscutvel pela coisa julgada, ou seja, o que foi decidido na fundamentao no fica indiscutvel pela coisa julgada. Assim, a anlise das provas no faz coisa julgada. A questo prejudicial, decidida incidentalmente, tambm no faz coisa julgada. Por isso que questo prejudicial decidida como fundamento no faz coisa julgada, salvo se ela for decidida por meio de ao declaratria incidental, ou seja, se houver pedido de declarao da prejudicial A ratio decidende, que est na fundamentao, tambm no se torna indiscutvel pela coisa julgada. O que atinge a fundamentao? Sobre a fundamentao, pode recair a eficcia do precedente judicial (ver duas aulas atrs) e a eficcia da interveno do assistente simples (art. 55 CPC examinado na aula de assistncia). 5. LIMITES SUBJETIVOS DA COISA JULGADA Busca-se aferir quem ficar submetido aos limites da coisa julgada. Podem ser: a) inter partes A coisa julgada vincula s quem participou do processo.
Art. 472. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros.

b) ultra partes excepcional. aquela que atinge terceiro, extrapolando os limites do processo. Ex.1: coisa julgada oriunda de processo conduzido por substituto processual (atinge o substitudo). Ex. 2: a coisa julgada atinge o adquirente de coisa litigiosa. Ex.3: coisa julgada de aes coletivas em ao civil pblica envolvendo direitos coletivos
Art. 103. CDC. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada: II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art. 81;

Art. 42 3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio.

c) erga omnes a coisa julgada que vincula a todos. Ex.: ADIN, ADC, aes coletivas envolvendo direitos difusos. 6. TCNICAS OU MODOS DE PRODUO 6.1 CJ pro et contra A CJ surge independentemente do resultado do processo 6.2 CJ secundum eventum litis S ocorre em um determinado resultado. Trata-se de uma tcnica que no utilizada no nosso sistema (processual civil). Quando uma ao coletiva julgada procedente, os indivduos podem beneficiar-se dessa deciso, ou seja, a coisa julgada estende-se favoravelmente a eles. Se no for acolhida, no prejudicar. A extenso da coisa julgada coletiva esfera individual secundum eventum litis. 6.3 CJ secundum eventum probationis Se a deciso for pela improcedncia por falta de provas, no haver coisa julgada. Se a ao coletiva for julgada improcedente por falta de provas, no h coisa julgada. A CJ coletiva secundum eventum probationis, mas a sua extenso ao plano individual secundum eventum litis. (art. 103 CDC) 7. COISA JULGADA E RELAES JURDCAS CONTINUATIVAS Relao continuativa aquela que se prolonga no tempo, duradouras, permanentes. Ex.: relaes tributrias, locatcias, previdencirias e de famlia. Quando uma sentena resolve relaes continuativas, ainda assim, faz coisa julgada. Como essas relaes se prolongam no tempo, fatos posteriores podem afetar o que foi decidido. Isso no significa dizer que no h coisa julgada. Se forem mantidas as mesmas circunstncias, a coisa julgada ir prevalecer.

Ex.: SENTENA DE ALIMENTOS FAZ COISA JULGADA. Poder ser alterada, todavia, se houver alterao nas circunstncias. Uma nova deciso se impe para uma nova situao (fato interveniente). Da se afirmar que a coisa julgada rebus sic stantibus. 8. REVISO DA COISA JULGADA O direito brasileiro prev mecanismos de controle da coisa julgada. A coisa julgada suscetvel de controle. O juiz pode dizer que um crculo um quadrado, que o preto branco... So os seguintes instrumentos de controle de eventuais erros, falhas: a) AO RESCISRIA O maior instrumento de controle a ao rescisria, prevista no art. 485 CPC. ao de competncia originria do Tribunal e deve ser ajuizada no prazo de at 2 anos. Permite a reviso da coisa julgada por questes formais ou substanciais, sendo bem abrangente. A coisa julgada ser revista por questes relacionadas justia ou validade da deciso. b) QUERELA NULLITATIS O segundo instrumento de controle da coisa julgada a querela nullitatis , previsto no art. 475-L, I e art. 741, I CPC). No possui prazo e serve para invalidar decises que possuem problemas de invalidade (falta de citao ou citao nula que gerou revelia), ou seja, apenas questes formais. c) ERROS MATERIAIS O terceiro instrumento de reviso a correo de erros materais, os quais podem ser revistos a qualquer tempo, previsto no art. 463 CPC. Ex: faz referncia ao autor com outro nome; erro de algum clculo: 10 x 10.000,00. d) REVISO DE SENTENA fundada em lei, ato normativo ou interpretao tidos pelo STF como inconstitucionais
Art. 475-L 1o Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 741 Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao

da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Obs. 1: O STF est decidindo sobre a constitucionalidade deste tema, e j foi publicado o voto do Min. Celso de Melo, que votou esse dispositivo como inconstitucional. Ver informativo do STF. Ver
Recurso Extraordinrio (RE) 594350 O ministro Celso de Mello, ao negar pedido feito pela Unio no Recurso Extraordinrio (RE) 594350, salientou o entendimento de que indiscutvel a deciso que se apresenta revestida da autoridade da coisa julgada. Para o ministro, esse instituto tem como objetivo garantir a segurana nas relaes jurdicas e preservar a paz no convvio social, como decorrncia da ordem constitucional. Na anlise do RE que questiona a execuo de ttulo executivo contra a fazenda pblica, referente incidncia de juros de mora entre a expedio e o pagamento de precatrio, dentro de prazo constitucional, o relator ponderou que a relativizao da coisa julgada poderia provocar consequncias altamente lesivas estabilidade das relaes intersubjetivas, exigncia da certeza e de segurana jurdicas e preservao do equilbrio social. Celso de Mello destacou que a relativizao seria conflitante com a garantia constitucional da coisa julgada, sendo que a prpria jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal vinha proclamando, j h quatro dcadas, a respeito da invulnerabilidade da coisa julgada em sentido material, enfatizando, em tom de grave advertncia, que sentenas transitadas em julgado, ainda que inconstitucionais, somente podero ser invalidadas mediante utilizao de meio instrumental adequado, que , no domnio processual civil, a ao rescisria. Conforme o ministro, a coisa julgada consequncia da exigncia de segurana jurdica, enquanto expresso do Estado Democrtico de Direito, devendo ser observada por qualquer dos Poderes ou rgos do Estado, para que se preservem, desse modo, situaes consolidadas e protegidas pelo fenmeno da res judicata. Assim, o relator salienta que a pretenso da Unio em reconhecer a inexigibilidade de ttulo judicial, sob o argumento de que a sentena transitada em julgado fundamentase em lei declarada inconstitucional pelo Supremo invivel. Para ele, ocorrendo tal situao, a sentena de mrito tornada irrecorrvel devido ao trnsito em julgado (quando no cabe mais recurso) s pode ser desconstituda por meio da ao especfica, considerando-se os prazos legais.

Obs. 2: A Coisa julgada relativizada pelo prprio legislador. Sucede que, h 10 anos, parcela da doutrina brasileira, liderada por Dinamarco e Humberto Theodoro, passou a defender a relativizao da coisa julgada atipicamente, sempre que manifestamente injusta ou inconstitucional. Esse movimento gerou vrias decises permitindo mudana de valor fixado em desapropriao, aes de investigao de paternidade (refazer exame de DNA). Tal movimento repercutiu na legislao, criando o 4 instrumento de modificao da coisa julgada (d). Manifesta inconstitucionalidade, manifesta injustia.Essa teoria acabou por repercutir no STJ, que em algumas situaes, permitiu a relativizao da coisa julgada em aes de paternidade, por exemplo. Os contrrios a este movimento: Barbosa Moreira, Nelson Nery, Marinoni, Olvdio Batista e Fredie Didier.

Hoje, poucas pessoas defendem. A maioria contra a relativizao, inclusive Celso de Melo, em seu voto, so contra a contra-reforma, questo de segurana jurdica.

TEORIA DOS RECURSOS


(Livro 3 do Fredie) 1. PANORAMA DOS MEIOS DE IMPUGNAO DE UMA DECISO JUDICIAL A deciso judicial pode ser impugnada por meio de: a) Recurso b) Ao autnoma de impugnao Meio de impugnar deciso judicial dando origem a um processo novo. Ex.: ao rescisria, mandado de segurana contra ato judicial, embargos de terceiro, reclamao constitucional, HC contra ato judicial e querela nulitatis. c) Sucedneo recursal So meios de impugnao que nem so recursos e nem aes autnomas. Ex.: Reexame necessrio, correio parcial, pedido de suspenso da segurana e pedido de reconsiderao.

Dica de Livro: Bernardo Pimentel Souza. Saraiva


1. CONCEITO a) um meio de impugnao, depende de provocao do interessado; o reexame necessrio no recurso b) Previsto em lei; Os recursos so sempre previstos em lei (lei federal). O Agravo Regimental tambm est previsto em lei, ele apenas regulamentado pelo regimento do Tribunal. c) para, no mesmo processo; O recurso um meio de impugnao que no d origem a um processo novo. Quem recorrer busca mudar uma deciso no mesmo processo em que foi proferida, e assim, ele prolonga a existncia de um processo que j existe. Exatamente nesse ponto que o recurso se distingue das aes autnomas de impugnao.
d)

Para, no mesmo processo, reformar, invalidar, esclarecer, ou integrar uma deciso judicial.

Observao: Para boa parte da doutrina brasileira, o recurso um meio de impugnao voluntrio. Assim, s haveria recurso por provocao, no havendo recurso de ofcio ou necessrio. Por isso, o reexame necessrio no recurso, porque para ser recurso preciso a voluntariedade. O recurso no se confunde cm a petio inicial cada uma delas tem o seu pedido e o seu mrito. Na petio inicial est o mrito da causa (do processo), j a causa de pedir e o pedido que esto no pedido do recurso nada tem haver com mrito da causa, mas sim, com o mrito do recurso. Assim, o objeto da causa um, e o mrito do recurso outro. Assim, um pressuposto processual no mrito da causa, mas um pressuposto processual pode ser mrito do recurso. Exemplo: Recurso para discutir a competncia, mrito. Na petio inicial a discusso de competncia pressuposto, no sendo mrito. CAUSA DE PEDIR do RECURSO Error in iudicando Error in procedendo Omisso Obscuridade/contradio Pedido de reforma: Ocorre o error in iudicando quando o Juiz decidiu mal, optou pela deciso errada. Discute-se o CONTEDO da deciso. Afirma-se, portanto, que a deciso injusta. Pede ao Tribunal que aprimore-a, que corrija-a. No traduzam erro in judicando: quando o juiz errou, o juiz foi injusto, o erro de anlise, erro in iudicando. Se o juiz examina mal uma questo processual, ele comete um erro in iudicando. Pedido de invalidao: Quando se pede a invalidao, no se afirma que a deciso correta/incorreta ou que o Juiz decidiu mal/bem, ou seja, no se discute o contedo da deciso. Afirma-se simplesmente que a DECISO NULA. Error in procedendo diz respeito ao defeito que compromete a validade da deciso. Aqui, o que se quer invalidar por causa de defeito, a deciso nula, tem defeito formal, etc. quem pede a invalidao da deciso no discute o que foi decidido, mas a forma. Veja como diferenciar nos exemplos: Ex. 1: Juiz indefere a petio inicial sob o fundamento de que ela inepta. O autor recorre e afirma que a petio apta. Error in iudicando Ex. 2: Se a parte alegasse que faltou motivao a este indeferimento, haveria error in procedendo. Outros exemplos: deciso extra petita, ultra petita. PEDIDO Reforma Invalidao Integrao Esclarecimento

Obs: Podemos cumular pedidos em um recurso? possvel que o recurso traga uma cumulao de pedidos, pois uma demanda. A cumulao pode ser prpria (deseja todos os pedidos ao mesmo tempo) ou imprpria (quando voc deseja apenas um dos pedidos). Pedido de integrao: Integrar a deciso complet-la, torn-la ntegra, perfeita. A causa de pedir da integrao a omisso. Pedido de esclarecimento: Torne a deciso clara. J os pedidos de integrao/esclarecimento so estudados em embargos de declarao. 2. CLASSIFICAO DOS RECURSOS a) Total e parcial H duas acepes para esta classificao: a.1 Concepo de Dinamarco Para Dinamarco, o recurso total quando impugna toda a deciso e parcial quando impugna apenas parte dela. a.2 Concepo de Barbosa Moreira O recurso total quando a parte impugna tudo aquilo que poderia ter impugnado. parcial quando a parte impugna parte daquilo que poderia ter impugnado. Ex.: Deciso com 2 captulos. Autor perdeu no A e ganhou no B. O auto recorre do captulo A. Para Dinamarco, o recurso parcial, enquanto para Barbosa Moreira seria total. A parcela no recorrida da deciso transita em julgado. b) Fundamentao livre e vinculada Na livre, o recorrente pode alegar qualquer tipo de vcio, problema, contra a deciso. Ex.: apelao J na vinculada, o recorrente s pode alegar determinados vcios. So recursos de fundamentao tpica. Ex.: embargos de declarao, recurso especial, extraordinrio.

3. ATOS SUJEITOS RECURSO S as decises so recorrveis. Portanto, os despachos (pronunciamentos judiciais sem contedo decisrio) so irrecorrveis. As decises podem ser proferidas pelo Juiz (interlocutrias ou sentenas) e em Tribunal (decises monocrticas e acrdos). As monocrticas podem ser proferidas pelo Relator ou Presidente/vice-presidente. Das decises interlocutrias, cabe agravo retido (art. 522 CPC) ou de instrumento (art. 524 e segs.). Contra a sentena, cabe apelao. Obs.: No podemos esquecer a j famosa polmica das decises parciais. Para Fredie, so decises interlocutrias impugnveis por agravo. Para outros, so sentenas parciais, discutindo-se se so apelveis por instrumento ou agravveis (hbrido). Obs.: Posicionamento de Deslomar Mendona Jr H um terceiro tipo de deciso do Juiz, impugnvel por agravo de instrumento: deciso que no admite apelao. Seria um 3 tipo, pois no sentena porque posterior a ela. Tambm no deciso interlocutria porque pode encerrar o processo. Obs.: Execuo fiscal: A sentena que extingue a execuo fiscal, cujo valor seja at 50 ORTN (100 500 reais), no apelvel. Ser impugnada por embargos infringentes contra sentena de execuo fiscal at 50 ORTN(de alada) (no so aqueles previstos no CPC. S o nome semelhante). Art. 34 da LEF Lei 6830/80.. Obs.: Existem, embora excepcionalmente, SENTENAS AGRAVVEIS. Ex.: sentena que decreta a falncia, sentena que julga a liquidao de sentena. 475- H, CPC. Obs.: JUIZADOS ESPECIAIS. Nos Juizados estaduais, as interlocutrias so irrecorrveis, enquanto as sentenas so impugnveis por meio do recurso inominado. J nos Juizados especiais federais, cabe agravo APENAS das interlocutrias que envolvam tutela de urgncia. Obs. 5: Lei de Assistncia Judiciria- LAJ (art. 17 da Lei n. 1060/50) as decises que decidem acerca da assistncia so apelveis. Sabe-se que tais decises no so sentenas, mas pelo referido artigo, so apelveis quando proferidas em autos apartados. S sero apelveis as decises com base nessa LAJ que tenham sido proferidas em autos apartados: deciso sobre o pedido de revogao da

justia gratuita ou sobre o pedido ulterior de justia gratuita. Aquelas que forem proferidas, com base nessa lei, nos mesmos autos, seriam agravveis. Smula 315. Smula 316 DECISES DE TRIBUNAL: Contra as decises monocrticas de Relator, em Tribunal, cabe agravo regimental (agravinho ou agravo interno). Existem vrios dispositivos que prevem o agravo contra a deciso de relator. A previso geral o artigo 39 da Lei n. 8038/90. Essa lei veio regular o processo no mbito do STJ e STF.
Art. 39 - Da deciso do Presidente do Tribunal, de Seo, de Turma ou de Relator que causar gravame parte, caber agravo para o rgo especial, Seo ou Turma, conforme o caso, no prazo de cinco dias.

Presidente ou vice. O STJ j entendeu que a aplicao desse artigo geral, ou seja, aplicvel a todos os tribunais. Para Fredie, no pode o legislador retirar a previso de agravo regimental contra a deciso do Relator. O Relator fala sempre em nome do colegiado. Ento, preciso saber se o colegiado concorda ou no com o Relator. Por isso, a previso do pargrafo nico do artigo 527 inconstitucional. Cabe agravo de instrumento contra deciso que no admite recurso especial ou extraordinrio. Essa deciso uma deciso do Presidente ou do Vice presidente do Tribunal. Ateno: Esse agravo aqui no o agravo do art. 524, CPC, e sim um outro agravo, previsto no art. 544, do CPC. um agravo especfico.
Art. 527 Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar. (Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005)

Antes da lei nova do Mandado de segurana, o STF entendia que no cabia agravo regimental da deciso do Relator que concede liminar em Mandado de Segurana (smula 622 STF). Tal SMULA EST SUPERADA, pois a nova lei deixa clara a possibilidade65. Ex.: O Relator, monocraticamente, julga uma apelao. A parte ingressa com agravo regimental contra essa deciso monocrtica. O agravo vai para a Turma que ir confirmar ou modificar a deciso do Relator. Observe que ao julgar esse agravo, a Turma estaria julgando a prpria apelao. Nesse aspecto, pode-se estabelecer uma regra: o julgamento do agravo regimental assume a natureza do julgamento monocrtico.
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Vai chover nas provas

De um jeito ou de outro, ao julgar o agravo regimental, a Turma estar julgando o recurso que fora julgado monocraticamente. O julgamento do agravo regimental contra deciso de relator que julgou monocraticamente um recurso (apelao, recurso extraordinrio, recurso especial etc) tem a natureza do julgamento do recurso que fora decidido monocraticamente.

Cabem embargos infringentes contra acrdo que julgou agravo regimental? O acrdo do agravo regimental pode ter natureza de acrdo de apelao. E se tiver, cabero, ento, os embargos infringentes. Os embargos de divergncia cabem apenas contra acrdo de recurso especial ou extraordinrio. (2008) Cabem embargos de divergncia contra acrdo de agravo regimental? Se o acrdo do ag. Reg. tiver a natureza de acrdo especial/extraordinrio, cabvel.
Smula 316 STJ Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide recurso especial.

Onde l-se recurso especial, cola-se apelao e recurso extraordinrio. Pegadinha:


Smula 559 STF So incabveis embargos de divergncia de deciso de turma, em agravo regimental.

J contra as decises proferidas pelo presidente/vice do Tribunal caber sempre agravo. Ex.: agravo de instrumento do art. 544 CPC:
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso. (Revigorado e alterado pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

Ex.: Agravo no pedido de suspenso da segurana Ex.: O art. 39 da lei 8038/90 (j transcrito) tambm traz previso genrica. RECURSOS CONTRA ACRDOS Em relao ao acrdo, so cabveis 5 recursos: - Embargos de divergncia - Embargos infringentes - Recurso especial e extraordinrio - ROC - Recurso ordinrio constitucional- Embargos de declarao (contra qualquer deciso)

Regra final e geral: contra qualquer deciso cabe embargos de declarao. 4. JUZO DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS um juzo sobre a validade do procedimento, ou seja, sobre a aptido do procedimento para o exame do mrito. So os requisitos que devem ser observados para que o mrito seja examinado. o juzo sobre o preenchimento dos requisitos indispensveis do mrito do recurso. No mbito do juzo de admissibilidade, fala-se em conhecer/no conhecer um recurso. O juzo de admissibilidade poder ser positivo (quando esto presentes os requisitos de admissibilidade: conhecer/admitir o recurso) ou negativo (no esto presentes os requisitos de admissibilidade: no conhecer/ no admitir o recurso). Ao contrrio, no juzo de mrito, o Tribunal dar provimento ou no, o verbo ser provido/improvido, quando se tratar do mrito. Se no se conhece do recurso, no se segue na anlise do mrito. Dica: o concurso tenta confundir o candidato. Conheo do recurso para negar provimento (correto). No conheo e dou provimento(errado) Que significa conhecer do recurso na sua acepo processual - livro COMPETNCIA PARA O JUZO DE ADMISSIBILIDADE: Obs.: - Juzo a quo: juzo de origem - Juzo ad quem: juzo de destino Pronncia correta na prova oral: quem fala bem a vogal u, kuen, como um pato. rsrs Em regra, no Brasil, o JUZO DE ADMISSIBILIDADE se submete ao duplo exame, duplo controle. Em regra, o recurso interposto diretamente no Juiz a quo., este formular o primeiro juzo de admissibilidade. Se ele reconhecer o recurso, encaminhar o recurso ao tribunal, que poder fazer um novo juzo de admissibilidade. Se o rgo a quo no conhece do recurso, sempre caber recurso para que o juzo ad quem verifique. Exatamente para o que o juzo ad quem possa controlar, duplo exame. Se o juzo a quo conhece do recurso, o ad quem no se vincula a isso, podendo no conhecer. Em relao ao JUZO DE MRITO, a regra de que cabe ao ad quem faz-lo. Obs.: O agravo de instrumento do art. 524 o nico recurso interposto diretamente no juzo ad quem. Por isso, no passa por duplo juzo. Obs.: Os embargos de declarao um recurso que julgado pelo juzo a quo.

Obs.: Alguns recursos permitem que o juzo a quo se retrate. Esse efeito de permitir a retratao denominado de efeito regressivo. Ex: todos os agravos, apelao contra sentena que indefere a petio inicial e apelao nas causas do ECA. 4.1. Polmica quanto natureza jurdica do juzo de admissibilidade O juzo positivo de admissibilidade uma deciso declaratria com efeitos retroativos. J em relao ao juzo negativo de admissibilidade, h 3 concepes: a) Barbosa Moreira Segundo o autor, o juzo negativo de admissibilidade declaratrio com efeitos retroativos, ex tunc. Se no se conhece do recurso, significa que desde antes no deveria ter sido conhecido, ou seja, o recurso no conhecido (inadmissvel) recurso que no produz efeito algum. Assim, se o recurso no foi conhecido, ele no impediu o trnsito em julgado. Ex.: A parte apelou em 2002. Em 2006, o TJ no conheceu a apelao. Ento, desde o dia 2002 j ocorreu o trnsito em julgado. Nem caberia mais a ao rescisria. uma concepo que traz insegurana, por isso, no majoritria. No entanto, adotada por Nelson Nery. b) Majoritria A deciso que no conhece o recurso tem natureza declaratria, mas sem eficcia retroativa, salvo em duas situaes: - quando o recurso for intempestivo(o anteprojeto do CPC s faz meno a intempestividade) ou quando o recurso for incabvel. Trata-se de uma concepo mista e majoritria. Ver Smula 100 TST, que consagra a corrente majoritria. c) Fredie Didier tese de doutorado A deciso de admissibilidade negativa uma deciso de natureza desconstitutiva, ou seja, desfaz o recurso. Por isso no tem eficcia retroativa. Pode ser encontrada em alguns julgados. O juzo de inadmissibilidade um juzo de invalidao. Obs: A depender da concepo adotada, a data do trnsito em julgado ser diferente. Subdividem-se em intrnsecos e extrnsecos: 4.2.1 Intrnsecos (so 4 ou 3 dependendo da corrente) a) Cabimento Se a deciso recorrvel, e o recurso interposto o correto, ele ser cabvel. Para que o recurso seja cabvel, preciso que a deciso seja recorrvel e a parte utilize o recurso correto. 4.2 REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS (so 7)

So 3 princpios ou regras sobre o exame do cabimento: Rigorosamente so regras, e no princpios! a.1 Princpio da taxatividade S h os recursos taxativamente previstos em lei. a.2 Princpio da unirrecorribilidade ou singularidade As decises s podem ser impugnadas com um recurso de cada vez. No posso me valer de mais de um recurso para impugnar, ao mesmo tempo, a mesma deciso. Esse princpio no possui previso expressa. Ele no convive, inclusive, com a possibilidade de entrar com recurso extraordinrio e especial da mesma deciso. Observar a situao excepcional da interposio simultnea de recurso extraordinrio e especial pode ser interpostos simultaneamente. a.3 Princpio da fungibilidade Um recurso inadequado deve ser aceito como recurso correto. Mitiga o rigor formal. No CPC/39 esse princpio era previsto expressamente. Decorre da instrumentalidade das formas. Era preciso que houvesse dvida quanto ao cabimento do recurso. O erro justificvel dava ensejo a fungibilidade. O CPC/73 reformulou o sistema recursal de modo a acabar com as dvidas. No previu expressamente o princpio da fungibilidade. Mas, na realidade, o problema no acabou, a exemplo do recurso cabvel nas decises parciais. Ainda existe o principio da fungibilidade dos recursos sem que haja sua previso expressa no CPC? Portanto, o princpio da fungibilidade ainda pode ser aplicado. Esse princpio decorre do princpio da instrumentalidade das formas, o qual est previsto no art. 244, do CPC. Decorre do princpio da instrumentalidade das formas, previsto no art. 244 CPC:
Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, Ihe alcanar a finalidade.

No se aceita a fungibilidade se houver erro grosseiro. Alm disso, a jurisprudncia do STJ tambm exige o respeito ao prazo do recurso correto. Para Fredie, a exigncia de respeito ao prazo do recurso correto descabida. Para a maioria, continua valendo os dois pressupostos: inexistncia de erro grosseiro, e a observao do prazo. b) Legitimidade O recurso tem que ser til e necessrio. O art. 499 CPC determina quem pode recorrer:

Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida (no s as partes principais, mas tambm o assistente e as partes dos incidentes ex. juiz), pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. 1o Cumpre ao terceiro demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial. 2o O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei (pode recorrer como fiscal da lei independente do recurso da parte). Smula 99 STJ. O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte.

Terceiro prejudicado aquele que no est no processo, mas sofre os efeitos principais ou reflexos da sentena66. todo aquele sujeito que poderia ter intervindo no processo. O recurso de terceiro uma modalidade de interveno de terceiro. Ressalte-se que o sujeito que poderia ter sido opoente, e que no interveio, no pode recorrer como terceiro. Registre-se que o prazo de recurso para o terceiro o mesmo daquele estabelecido para a parte. O terceiro no recebe intimao, ento, fica a dvida em relao ao termo a quo para a contagem do seu prazo. Terceiro prejudicado todo aquele que poderia ter intervindo no processo mas no interveio, poder recorrer como terceiro. c) Interesse Segue as linhas do interesse de agir, ou seja, o recurso deve ser til e necessrio. O recurso tem de poder propiciar ao recorrente alguma melhora, algum proveito. Se essa melhora s puder ser alcanada pelo recurso, ele necessrio. Costuma-se fazer a relao entre sucumbncia e interesse recursal, ou seja, que quem sucumbiu tem interesse. No entanto, h quem tenha interesse sem ter sucumbido. Ex.: terceiro, sentena sem exame do mrito Ex.: ao monitria- no cabe recurso da deciso que manda o ru pagar. No cabe recurso, pois seria desnecessrio. Se o ru apresenta sua defesa, na monitria, a deciso fica suspensa. Ex.: A fundamentao no faz coisa julgada. Ento, o sujeito no pode recorrer pra discutir apenas a fundamentao (ausncia de interesse). Cabem, no entanto, duas ponderaes: - Coisa julgada secundum eventum probationis (no h coisa julgada quando a improcedncia se der por falta de provas)- a depender da fundamentao, haver ou no coisa julgada. um caso em que a parte pode recorrer para discutir a fundamentao. - Tendo em vista a fora que os precedentes vm ganhando no direito brasileiro e sabendo que eles esto na fundamentao, no seria o caso de defender recurso que discuta apenas o precedente, sem discutir o caso concreto? H quem diga que h interesse recursal para se discutir o precedente.
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Ver aula sobre sentena

Ex.: dispositivo com dois fundamentos (um de ordem legal e outro de ordem constitucional). Qualquer desses fundamentos tm aptido de sozinho, sustentar a deciso, por isso, os dois devero ser atacados. Enquanto a questo constitucional impugnada por meio de recurso extraordinrio, a legal ser por recurso especial. Ento, a parte dever ingressar com ambos os recursos simultaneamente. Se a parte s interpuser apenas um dos recursos, ser intil, uma vez que, mesmo seja acolhido, no surtir efeitos para modificar a deciso.
Smula 126 STJ inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio.

d) Inexistncia de fatos impeditivos/extintivos do direito de recorrer67 um requisito negativo. A renncia ao recurso extingue o direito de recorrer. A renncia pressupe que o recurso ainda no tenha sido interposto e independe de aceitao da outra parte. No h possibilidade de concordncia da outra parte acerca da renncia. A aceitao da deciso, expressa ou tcita, impede o direito de recorrer, extinguindo por precluso lgica. Se o recorrente tiver praticado ato incompatvel com o direito de recorrer, isso implica aceitao tcita da deciso. Fato impeditivo do direito de recorrer a parte praticou ato incompatvel com o direito de recorrer. Dentro desse contexto, a doutrina cuida da desistncia do recurso ( desistncia do processo). Desistncia do recurso A desistncia do recurso independe de homologao judicial, de aceitao do recorrido e no gera necessariamente a extino do processo. Pressupe, no entanto, que o recurso haja sido interposto. Pode ocorrer at o incio do julgamento. Nada impede, inclusive, que a desistncia seja oral. Uma das questes mais atuais, em tema de recurso, a desistncia de recurso especial ou extraordinrio que tenha sido escolhido para o julgamento por amostragem de recursos repetitivos68. A desistncia impede que a parte interponha novo recurso. Se renuncio e recorro, ser inadmissvel. 4.2.2 Extrnsecos a) Regularidade formal
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Para Barbosa Moreira, trata-se de requisito extrnseco Ser visto mais a frente

O recurso, em regra, deve ser escrito (Ex.: agravo retido oral), assinado etc. No entanto, no contexto da regularidade formal que aparece o princpio da teoria dos recursos: princpio da dialeticidade dos recursos. O recurso deve vir acompanhado de suas razes recursais, a fim de permitir a dialtica (apresentao das contrarrazes). b) Preparo Pagamento das despesas relacionadas ao processamento do recurso. Dividi-se em duas espcies: - Despesas tributrias: taxas cartorrias - Despesas postais: portes de remessa e retorno dos autos O preparo deve ser feito antes da interposio do recurso, devendo o comprovante ser anexado quando da interposio. Nos juizados especiais, admite-se o preparo at 48 horas aps a interposio do recurso. Na justia federal, admite-se que se faa o preparo dos recursos contra a sentena at 5 dias aps a interposio do recurso (art. 14, II, da lei n. 9.289/96). Se houver justa razo para que se faa o preparo, o Juiz pode ignorar a falta e estabelecer um prazo para que se faa posteriormente.
Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de desero, fixando-lhe prazo para efetuar o preparo. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 1994) Pargrafo nico. A deciso referida neste artigo ser irrecorrvel, cabendo ao tribunal apreciar-lhe a legitimidade. (Includo pela Lei n 8.950, de 1994)

O artigo est na parte de apelao do CPC, todavia, aplica-se a qualquer recurso. Quando o recurso no possui preparo, ele deserto. DESERO o nome dado ao juzo negativo de admissibilidade em razo da falta de preparo. Se o preparo for insuficiente, no caso de desero automtica. preciso que se conceda um prazo para que o recorrente complemente o preparo, sob pena de ser o recurso declarado deserto.
Art. 511. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero. (Redao dada pela Lei n 9.756, de 1998)

H recursos que no exigem preparo, dispensam o preparo. Ex.: embargos de declarao, agravo retido, embargos infringentes de alada, recursos no ECA, agravo regimental. Existem, ainda, sujeitos dispensados de efetuar o preparo:
Art. 511 1o So dispensados de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal. (Pargra nico renumerado pela Lei n 9.756, de 1998)

H casos em que o ente federal litiga na justia estadual. Nesse caso, dever efetuar o preparo.
Smula 178 STJ O INSS no goza de iseno do pagamento de custas e emolumentos, nas aes acidentrias e de benefcios propostas na Justia Estadual.

possvel pedir justia gratuita no recurso? Sim., possvel. Pode pedir no prprio recurso. Se o recurso interposto por fax, o prazo ser de 5 das p juntar os originais. c) tempestividade O recurso dever ser interposto no prazo. Os entes pblicos e o MP tm prazo em dobro para recorrer, e no para contrarrazoar. As partes assistidas por defensores pblicos possuem prazo em dobro para qualquer ato. Os litisconsortes com advogados distintos tambm possuem prazo em dobro para recorrer:
Art. 191. Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos. Smula 461 STF No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido.

A tempestividade aferida na data do protocolo, sendo irrelevante a entrega dos autos.


Smula 216 STJ A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro no protocolo da Secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio.

Convm examinar, ainda, o art. 507 CPC:


Art. 507. Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da intimao.

Surge tambm o problema do recurso prematuro (precoce), interposto ante da fluncia do prazo. Antes de ser intimado da deciso, j recorre. Para o STF, o recurso intempestivo (fora do prazo), portanto, no deve ser conhecido. J para o STJ, tempestivo, uma vez que o sujeito est se dando por intimado. Obs.: recursos interpostos nos protocolos descentralizados O STJ no aceitava os recursos interpostos nesses protocolos, uma vez que no existia lei que regulamentasse.
Smula 256 STJ O sistema de "protocolo integrado" no se aplica aos recursos dirigidos ao Superior Tribunal de Justia.

O STJ cancelou a smula, pois o tema foi analisado pelo STF e entendeu, por unanimidade, que os recursos extraordinrios poderiam ser interpostos por meio desses protocolos. Alm disso, foi acrescentado o pargrafo nico do art. 547:
Art. 547 Pargrafo nico. Os servios de protocolo podero, a critrio do tribunal, ser descentralizados, mediante delegao a ofcios de justia de primeiro grau. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

Smula 641, STF Smula 256, cancelada no julgamento do Ag 762.846-SP em 21/05/2008 5. EFEITOS DOS RECURSOS 5.1 Impede o trnsito em julgado Prolonga a vida do processo. Lembre-se, porm, do posicionamento de Barbosa Moreira, para quem recurso inadmissvel no impede o trnsito em julgado. 5.2 Efeito regressivo ou de retratao H recursos que permitem que o rgo jurisdicional reveja a sua deciso. Ex.: apelao contra a sentena que indefere a petio inicial. 5.3 Efeito expansivo subjetivo Em regra, o recurso s produz efeitos para o recorrente. No entanto, h casos em que o efeito de um recurso se expande para outros sujeitos, alm do recorrente. Ex.: recurso de litisconsorte unitrio beneficia o litisconsorte que no haja recorrido, ou seja, aproveita o outro. Art. 509, caput, do CPC.
Art. 509. O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses.

Ex.: recurso de devedor solidrio beneficia outro devedor solidrio se versar sobre defesa comum.
Art. 509 Pargrafo nico. Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitar aos outros, quando as defesas opostas ao credor Ihes forem comuns.

Ex.: Embargos de declarao interrompem o prazo recursal para ambas as partes. 5.4 Efeito suspensivo

Prolonga a ineficcia da deciso, impedindo que ela produza efeitos. Um recurso pode ter efeito suspensivo automtico (Ex.: apelao) ou por deciso judicial (a parte pede que o Juiz lhe atribua efeito suspensivo. Ex.: agravo de instrumento). 5.5 Efeito substitutivo O julgamento de um recurso substitui a deciso recorrida. A deciso recorrida deixa de existir e, em seu lugar, fica a deciso que julgou o recurso. Esse efeito s existe se o mrito do recurso for julgado. Ento, recurso inadmissvel no produz efeito substitutivo. Existe apenas um caso em que o mrito do recurso julgado e no h efeito substitutivo: quando recurso acolhido para anular a deciso. Ex.: Tribunal mantm deciso recorrida efeito substitutivo Ex.: Tribunal reformar a deciso recorrida efeito substitutivo 5.6 Efeito devolutivo Deve ser examinado em duas dimenses: a) Extenso do efeito devolutivo (horizontal) aquela que determina O QUE o Tribunal ter de reexaminar, ou seja, o que devolvido para reexame no Tribunal, ou seja, determina qual a questo principal do recurso. A questo principal (mrito) delimitada pelo recorrente, ou seja, ele que dir o que deseja que o Tribunal reexamine, sob pena de decidir ultra ou extra petita. Ex.: Sentena que analisa captulo A e B. A parte recorre apenas do captulo A. Art. 515 Objeto da deciso b) Profundidade do efeito devolutivo (vertical) aquela que determina QUAIS as questes que devero ser examinadas pelo rgo ad quem para decidir a questo principal do recurso. Analisar as questes incidentes, ou seja, aquelas que o Tribunal ir examinar para saber se o recurso ser acolhido ou no. Tratam de questes que sero enfrentadas pelo Tribunal na fundamentao, as quais compem a profundidade do efeito devolutivo. Tais questes sobem independentemente da vontade do recorrente e dividem-se em dois grupos: b.1 todas as questes suscitadas no processo e no decididas b.2 todas as questes de ordem pblica, suscitadas ou no Ressalte-se, entretanto, que no sobem as questes sobre as quais j h a precluso.

A extenso bitola a profundidade. Assim, sobem com o recurso todas as questes mencionadas, desde que relacionadas ao captulo impugnado (A). Nem as questes de ordem pblica relacionadas B sobem! A profundidade infinita, mas limitada pela extenso. Ex.:69 A parte foi condenada em danos morais e materiais. S recorreu do dano moral. No 2 grau, o TJ reconheceu uma incompetncia absoluta (questo de ordem pblica). Essa deciso no atinge o captulo dos danos matrias (transitou em julgado. Cabvel ao rescisria), mas to somente o de dano moral. Obs.: uma parcela da doutrina denomina de efeito translativo.

RECURSOS EM ESPCIE
1. EMBARGOS DE DECLARAO O prazo de 5 dias, no exigem preparo e cabem contra qualquer deciso judicial. O STF, porm, no admite embargos de deciso do relator. Posicionamento sem justificativo. Recebem como agravo regimental. So recursos de fundamentao vinculada. O CPC prev em trs hipteses: quando a deciso for: - Obscura - Contraditria - Omissa A prtica forense fez com que a jurisprudncia admitisse este recurso para outras hipteses. Ex.: corrigir erro material Ex.: deciso ultra ou extra petita o Consolidao das Leis Trabalhistas O artigo 897-A da CLT prev uma outra hiptese: embargos de declarao fundados no erro do exame dos requisitos extrnsecos de admissibilidade do recurso. o Juizados Especiais Na lei de juizados especiais, h previso de embargos de declarao quando houver dvida (4 hiptese) na deciso. Ocorre que, no a deciso que tem dvida, mas pode gerar (causar) uma dvida. No entanto, uma deciso que gera dvida obscura ou contraditria. Essa previso s existe pq a lei dos juizados de 1995 e se baseou no CPC, o qual at dezembro de 1994 previa a dvida.
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LINDO

1.1 Efeito interruptivo Interrompem o prazo para ambas as partes. Isso faz, na prtica, com que as partes o utilizem como instrumento protelatrio.
Art. 538. Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 1994)

Por conta disso, o CPC criou sistema rigoroso de punio:


Pargrafo nico. Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos protelatrios, a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor respectivo.(Redao dada pela Lei n 8.950, de 1994)

Obs.: Nos juizados especiais, os embargos SUSPENDEM o prazo para a interposio do recurso inominado. No entanto, o STF entendeu que os embargos de declarao contra acrdo de Turma Recursal interrompem o prazo para recurso extraordinrio. Pode acontecer, ainda, de uma parte embargar e a outra apelar. Ento, os embargos sero julgados primeiro. Caso seja acolhido, a outra parte poder aditar a apelao no que se refere quela que sofreu alterao.

Princpio da complementaridade do recurso Se os embargos declaratrios tm o propsito de prequestionamento, no possuem carter protelatrio.
Smula 98 STJ Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio.

ANTECIPAO DA TUTELA 1. INTRODUO 1.1 Distino entre tutela definitiva e provisria

Distino de Tutela Definitiva e Tutela Provisria. Essa distino que se faz pela profundidade da cognio do magistrado. A tutela definitiva se funda em cognio exauriente/profunda e a tutela provisria se funda em cognio sumria (precisa ser confirmado ou revogado). As tutelas provisrias existem como uma forma de proteger a parte contra os males do tempo/do processo. uma forma de reequilibrar o nus do tempo do processo. As tutelas definitivas so trs: vai-se ao judicirio para obter a certificao, execuo ou cautelar de um direito. A doutrina afirma que as tutelas de certificao e executiva so satisfativas. As tutelas satisfativas so aquelas que certificam ou executam direitos. J a tutela cautelar definitiva no satisfativa, pois seu objetivo garantir futura satisfao (assecuratria). Toda tutela definitiva pode ser concedida provisoriamente, o qual precisar ser posteriormente confirmada. A tutela provisria a mesma tutela definitiva, concedida provisoriamente. A distino apenas a instabilidade da primeira. 2. CONCEITO a antecipao provisria dos efeitos de uma tutela definitiva. uma tcnica processual criada para permitir a fruio imediata de um proveito que s ao final do processo poderia ser alcanado. Obs.: A tutela antecipada serve a qualquer tutela definitiva. Ento, existe tutela antecipada executiva, de conhecimento e cautelar. No se deve confundir tutela provisria com tutela temporria. Ex.: O casamento definitivo (no provisrio),mas pode ser temporrio. Uma tutela antecipada provisria, mas esse fato no implica ser temporria. Provisria aquilo que tem de ser substituda por outra. Ex.: a tutela cautelar temporria, pois dura enquanto for til. Toda tutela antecipada provisria. Se for uma tutela antecipada cautelar, tambm ser provisria. Alm disso, a tutela cautelar sempre temporria. 3. HISTRICO 3.1 1973

O art. 804 prev uma tutela antecipada genrica cautelar. Permitia que qualquer tutela cautelar poderia ser concedida antecipadamente. No havia regra semelhante para a tutela antecipada satisfativa. S existia em alguns procedimentos especiais. Ex.: ao possessria, de alimentos, mandado de segurana. No entanto, as pessoas comearam a se valer dessa previso para obter uma tutela satisfativa, em razo da lacuna existente. E a jurisprudncia comeou a aceitar a aplicao do art. 804 para a concesso de qualquer tutela. 3.2 1994 Ocorreu a grande revoluo no processo brasileiro. Introduziu-se no procedimento comum regra que permitia a tutela antecipada satisfativa genrica. Ento, a tutela antecipada foi generalizada. Tutela antecipada satisfativa genrica Art. 273 Art. 461 3 804 Obrigao por quantia, aes Obrigaes de fazer, no cautelar constitutivas e declaratrias fazer e dar coisa distinta de dinheiro. O art. 804, 273 e 461, 3 estabelecem uma tutela antecipada satisfativa.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 1994) Art. 461 3o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)

A doutrina costuma afirmar que o art. 273 e o 461, 3 devem ser interpretados como um sistema, ou seja, como se estruturassem um poder geral de antecipao. DPU (prova oral) A tutela antecipada foi criada pela reforma de 1994? A reforma de 1994 no criou a tutela antecipada, mas generalizou a tutela antecipada satisfativa. 3.2 2002 Fo criado o seguinte pargrafo:

Art. 273 7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 2002)

Assim, possvel obter tutela cautelar dentro de um processo no cautelar. Se h necessidade de tutela antecipada, seja ela satisfativa ou cautelar, poder ser concedida num mesmo processo. A maior parte dos autores afirma que tal pargrafo consagrou uma fungibilidade. Essa fungibilidade de mo dupla? Ex.: sujeito ingressa com ao cautelar e pede tutela antecipada satisfativa. Poderia o Juiz conceder? Essa fungibilidade no admitida, pois estaria prejudicando o ru, uma vez que a tutela cautelar exige requisitos mais singelos. Ento, se o Juiz quiser aproveitar, dever corrigir o processo a fim de transform-lo em um processo de conhecimento. Ento, para a aplicao da fungibilidade de mo dupla necessria a adaptao do processo pelo juiz. 4. DISTINES

4.1 Liminar tutela antecipada Liminar pode ser: a) adjetivo: qualifica qualquer deciso proferida antes da ouvida do ru. Assim, uma tutela antecipada pode ser liminar. b) substantivo: sinnimo de tutela antecipada A tutela antecipada pode ser concedida a qualquer tempo, mas ela s ser liminar se for concedida antes da ouvida do ru. 4.2 Tutela antecipada Julgamento antecipado da lide No julgamento antecipado, o juiz est julgando a causa de forma definitiva. J na tutela antecipada, antecipam-se os efeitos do julgamento. 5. PRINCIPAIS ASPECTOS DO ART. 273 CPC 5.1 Legitimidade

A antecipao no pode ser concedida de ofcio. H necessidade de requerimento da parte interessada. Tanto o autor como o ru podem pedir a tutela antecipada. Nas aes dplices, o ru to interessado quanto o autor. Se o ru simplesmente contesta e pede a improcedncia do pedido do autor. Pode pedir, ainda, a antecipao dos efeitos de futura improcedncia. Nada impede que o MP, como parte, requeira a tutela antecipada. E quando atua como custos legis? Poder pedir nos casos em que a sua interveno se d em razo da participao de incapaz cuja presena determinou a sua interveno. Fredie entende que quando o MP intervm em causa que envolve incapaz, o MP assistente do incapaz. 5.2 Efetivao A tutela antecipada precisa ser efetivada, concretizada. A sua execuo se d no mesmo processo em que foi concedida e obedece a duas regras: 1) Aplicam-se os 4 e 5 do art. 461 CPC
4o O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994) 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 2002)

2) Execuo provisria
Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exeqente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o No caso do inciso II do caput deste artigo, se a sentena provisria for modificada ou anulada apenas em parte, somente nesta ficar sem efeito a execuo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2o A cauo a que se refere o inciso III do caput deste artigo poder ser dispensada: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do salrio-mnimo, o exeqente demonstrar situao de necessidade; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

II nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento junto ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 3o Ao requerer a execuo provisria, o exeqente instruir a petio com cpias autenticadas das seguintes peas do processo, podendo o advogado valer-se do disposto na parte final do art. 544, 1o: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Obs.: No 3 do art. 461, onde se l art. 588, leia-se art. 475-O. Regras da execuo provisria que se aplicam execuo da tutela antecipada - Ambas correm sob responsabilidade objetiva do beneficirio da medida. - A tutela antecipada independe de cauo prvia. No entanto, se a tutela antecipada implicar levantamento de dinheiro, alienao de bem ou a prtica de qualquer ato que cause grave dano a outra parte, haver necessidade de prestar cauo. Essa cauo dispensada para crditos alimentares at 60 salrios mnimos e tambm na pendncia de agravo de instrumento contra deciso que no admite recurso especial/extraordinrio. Nesta ltima, se o ato for muito arriscado, ser exigida a cauo. 5.3 Pressupostos A doutrina costuma dividir os pressupostos da tutela provisria em tutela de urgncia e da evidncia. O legislador costuma exigir urgncia e evidncia, como pressupostos para a concesso da tutela. Enquanto a urgncia diz respeito ao perigo, a evidncia refere-se demonstrao verossmil do direito. No entanto, h casos em que o legislador apenas requer a evidncia: Ex.: liminar em ao possessria. (no precisa demonstrar perigo). Ex.: ao monitria MP-Minas A liminar possessria um exemplo de tutela da evidncia. A produo antecipada de provas s exige a urgncia. Os pressupostos devem ser divididos em dois grupos: 5.3.1 Gerais Sempre devem ser observados. So trs: a) Prova inequvoca preciso que haja o mnimo lastro probatrio produzido nos autos. preciso que seja prova produzida em contraditrio.

b) Verossimilhana das alegaes preciso que a prova inequvoca leve a verossimilhana, ou seja, as afirmaes da parte convenam o juiz. Esses dois pressupostos, somados, geram a evidncia para a concesso da tutela antecipada. c) Reversibilidade dos efeitos do provimento Est previsto no 2 do art. 273:
2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)

Esse pressuposto costuma ser afastado na prtica aps um juzo de ponderao. 5.3.2 Alternativos Basta preencher um dos alternativos. a) Perigo O perigo somado aos pressupostos gerais gera a possibilidade de concesso de tutela antecipada. No processo cautelar tambm exige requisito. Assim, a tutela de urgncia pode ser satisfativa ou no satisfativa. Pontes de Miranda distinguiu as seguintes hipteses: uma coisa efetivar para assegurar; outra coisa assegurar para efetivar. (cautelar). b) Abuso do direito de defesa/ manifesto propsito protelatrio Refora a verossimilhana. uma forma de punir o ilcito processual. A antecipao de tutela com base nesse pressuposto no pode ser concedida liminarmente. MP-Minas Essa tutela antecipada s de evidncia. (no pressupe urgncia). 6. ANTECIPAO CONTRA A FAZENDA PBLICA cabvel tutela antecipada contra a Fazenda Pblica. No entanto, no possvel em todos os casos. Posso entrar com ao contra poder pblico para obter: dinheiro, coisa distinta de dinheiro, fazer/no fazer, coletiva, declaratria ou constitutiva. A exigncia de precatrio o grande obstculo para tutela antecipada por quantia contra o poder pblico. Para que seja inscrito, preciso que haja trnsito em julgado.

Perceba que o trnsito em julgado poder ser daquele que antecipou a tutela. Nada impede que se determine a inscrio prvia do precatrio. A doutrina afirma, ainda, que h dvidas que no se sujeitam a precatrio, como aquelas de pequeno valor. As dvidas salariais tambm no esto sujeitas a precatrio. A lei do mandado de segurana de 1951 e desde essa poca permitia-e a concesso da tutela contra o poder pblico. Sempre foi utilizado para buscar dinheiro. Ocorre que o MS comeou a ser utilizado para a equiparao de salrio. E a o legislador editou 2 leis: 4.348/64 e 5.021/66, as quais impedem a concesso de tutela antecipado no MS para equiparar salrios. Na dcada de 70 e 80 comearam a ser utilizadas com cunho satisfativo. Surgiram as aes cautelares contra o poder pblico, quando no cabia MS. Isso chegou ao auge com o Plano Collor. Foi editada, ento, a lei n. 8.437/92, que vedava cautelares satisfativas contra o poder pblico. Em razo da publicao desta Lei, ajuizou-se a ADIn 223-6 contra essa Lei, sob o argumento de que era inconstitucional, pois impedia a tutela de urgncia contra o poder pblico. O STF entendeu que no inconstitucional limitar a tutela de urgncia contra o Poder Pblico. Nada impede, porm, que o Juiz, no caso concreto, afaste a aplicao da Lei que se revelar irrazovel. Aps a deciso da ADIN, surgiu o art. 273 do CPC. E a as partes passaram a pedir a tutela antecipada contra o poder pblico com base no art. 273. O AGU, poca, Gilmar Mendes, props MP que se transformou em na Lei 9494/97:
Art. 1 Aplica-se tutela antecipada prevista nos arts. 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil o disposto nos arts. 5 e seu pargrafo nico e 7 da Lei n 4.348, de 26 de junho de 1964, no art. 1 e seu 4 da Lei n 5.021, de 9 de junho de 1966, e nos arts. 1, 3 e 4 da Lei n 8.437, de 30 de junho de 1992.

Foi proposta, ento, a ADC n 4. Em 1997, o STF entendeu, por meio de liminar, de que a lei era constitucional. A ADC foi julgada em outubro de 2008, confirmando a liminar. A Lei probe apenas nos casos das leis n. 4.348 e 5.021. Mesmo nesses casos, possvel afastar as proibies, dependendo do caso.
Smula 729 STF A deciso na ADC-4 (liminar) no se aplica antecipao de tutela em causa de Natureza previdenciria.

No se aplica as causas previdencirias, pois no h restrio.

6.1 Tutela antecipada para dar coisa diferente de dinheiro contra a Fazenda Pblica Ex.: medicamento70
70

Ver artigo de Virglio Afonso da Silva

Assim como nas aes de dar coisa diferente de dinheiro, no h restries para as aes e fazer e no fazer. 6.2 Aes coletivas
Lei 8437 Art. 2 No mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de setenta e duas horas .

6.3 Aes declaratrias e constitutivas Em regra, no h vedao para antecipar a tutela. No entanto, o CTN contm duas regras expressas sobre tutela antecipada em aes tributrias, as quais so constitutivas ou declaratrias.
Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: V a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial; (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001) Art. 170-A. vedada a compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva deciso judicial. (Artigo includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001)

Compensao tributria no poder ser concedida em tutela antecipada.


Smula 212 STJ A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar.

Obs.: preciso examinar separadamente o art. 273 6 O 6 cuida da tutela antecipada da parcela incontroversa. Percebam que esse pargrafo no traz hiptese de tutela antecipada, mas sim uma deciso parcial de mrito definitiva:
Art. 273 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 2002)

Na verdade, o 6 no deveria est no art. 273, mas fazer parte do art. 330 (julgamento antecipado). Continuao - embargos Os embargos de declarao podem modificar a deciso embargada. Esse efeito modificativo dos embargos tambm denominado de efeito infringente. No h previso legal de contrarrazes nos embargos de declarao. No entanto, a jurisprudncia passou a considerar como obrigatrio intimar a parte embargada para contrarrazoar. 1.2 Competncia

Sero julgados pelo rgo que proferiu a deciso embargada. Ex.: Se embarga de um acrdo, o colegiado que ir julg-lo. O Relator no pode julgar monocraticamente embargos opostos contra a deciso de Turma. 1.3 Natureza da deciso A deciso que julga os embargos tem a mesma natureza da deciso embargada. Cabem embargos infringentes contra julgamento de embargos de declarao? Se o julgamento dos embargos tiver natureza de julgamento de apelao, cabem embargos infringentes. O CPC no preve contrarazes para os embargos de declarao. A Jurisprudencia com respaldo na doutrina, passou a exigir contrarazes nos casos de embargos de declarao que passam a ter efeitos modificativos. 2. APELAO 2.1 Prazo 15 dias 2.2 Efeito suspensivo A regra que possui efeito suspensivo automtico. H casos, no entanto, que o efeito suspensivo no automtico. O modo mais freqente de requerer tal efeito por meio de uma ao cautelar dirigida ao Tribunal.
Art. 558 Pargrafo nico. Aplicar-se- o disposto neste artigo as hipteses do art. 520. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 30.11.1995)

2.2.1 Casos que no possuem efeito suspensivo automtico


Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - homologar a diviso ou a demarcao; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) II - condenar prestao de alimentos; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - (Revogado pela Lei n 11.232, de 2005) IV - decidir o processo cautelar; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 1994) VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem. (Includo pela Lei n 9.307, de 1996) VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; (Includo pela Lei n 10.352, de 2001)

- Inciso V Significa que a improcedncia dos embargos produzir efeitos imediatos, ou seja, a execuo ir prosseguir na pendncia da apelao contra os embargos. Hoje, tratam-se os embargos execuo uma defesa na execuo de ttulo extrajudicial. Alm disso, no se fala em execuo provisria com ttulo extrajudicial. A execuo voltar a correr de forma definitiva ou ser provisria?

Smula 317 STJ - definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedentes os embargos.

No entanto, surge o art. 587:


Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos (os embargos do executado) com efeito suspensivo (art. 739). (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

Ento, criou-se um caso esdrxulo de execuo provisria de ttulo extrajudicial, revogando a aludida smula. Na prova oral, se for perguntado, ao invs de se Inciso VI julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem - Inciso VII -Confirmar a antecipao dos efeitos da tutela Tambm aplicado aos casos em que a antecipao de tutela dada na sentena. (se pode antecipar antes da sentena, quanto mais nela!). Para Calmon de Passos, inclusive, a nica possvel (essa corrente no prevalece). No se trata de uma antecipao dada em cognio sumria. Durante muito tempo, houve divergncia acerca de qual o recurso cabvel quando a antecipao concedida na sentena. No entanto, o inciso deixa claro de que cabe apelao71. Imagine, ao contrrio, que o Juiz tenha revogado a tutela antecipada na sentena. A apelao contra a sentena que revoga a tutela antecipada tem efeito suspensivo? No possui efeito suspensivo, ou seja, no suspende a revogao, a fim de que a revogao seja imediata. A antecipao de tutela que acabou de ser revogada cai. Esse entendimento no est expresso, mas a norma que se abstrai do dispositivo. Alm das hipteses do art. 520, existem outros casos em que a apelao tambm no tem efeito suspensivo: a apelao contra as sentenas que concede MS, que concede Habeas Data, que

71

Marinoni entende que cabe agravo e apelao.

decreta interdio, aes coletivas, ao de despejo, sentenas proferidas com base no ECA, sentena em ao civil pblica etc. 2.3 ANLISE DO 3 e 4 DO ART. 515
Art. 515 3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 2001)

Permite que o Tribunal avance e julgue o mrito diretamente, que no foi examinado pelo juiz. So os seguintes pressupostos: - A apelao seja provida - A apelao seja por error in iudicando - A causa esteja madura Fredie entende, ainda, que h um 4 pressuposto, ainda discutvel na doutrina: - se o Apelante pedir
Art. 515 4o Constatando a ocorrncia de nulidade (DEFEITO) sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. (Includo pela Lei n 11.276, de 2006)

Idia de aproveitar o processo e no invalidar o processo. Nosso sistema de invalidades processuais j exigia isso do juiz. O legislador quis reforar a idia. 2.4 Inovao em matria de fato na apelao Se o fato novo, bvio que o Apelante poder suscitar. No entanto, se o fato velho, s poder trazer apelao se houver justa causa, ou seja, caso demonstre que no teve conhecimento anterior do fato.
Art. 517. As questes de fato, no propostas no juzo inferior, podero ser suscitadas na apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior.

2.4 Processamento da apelao em 1 grau A apelao interposta perante o juiz que proferiu a sentena. Quando ele recebe, faz o 1 juzo de admissibilidade e determina a intimao para que a outra parte apresente as contrarrazes. Aps, o juiz do 1 grau poder fazer um 2 juzo de admissibilidade. Eis a que surge a questo da smula impeditiva da apelao: se a sentena se baseia em smula do STJ/STF, o juiz pode deixar de receber a apelao.
Art. 518

1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. (Renumerado pela Lei n 11.276, de 2006)

Casos que ela deve subir: - Se a apelao por error in procedendo, ela ter que subir. Isso ocorre pq se est discutindo a nulidade da deciso. - Se o apelante demonstrar que no era caso de aplicao daquela smula distinguishing - Se o apelante tra argumentos que permitem a reviso da smula (superao) overrruling MP-RJ (2009) Aplica-se o 3 do art. 515 ao reexame necessrio?

Sabe-se que reexame necessrio no recurso, apesar de fazer as vezes. Alm disso, s cabvel contra sentena de mrito. Ocorre que h um caso de sentena terminativa que permite o reexame necessrio: aes coletivas. Adota-se o modelo da ao popular. (aplicao analgica). Portanto, possvel a sua aplicao, em reexame necessrio, em sentena terminativa proferida em ao coletiva. 72 3. EMBARGOS INFRINGENTES Cabe contra acrdo no unnime no julgamento de apelao que tenha reformado sentena de mrito ou julgado procedente ao rescisria. Tem por objetivo fazer com que prevalea o voto vencido. Obs.: Eles no pretendem que haja a unanimidade, mas que prevalea o voto vencido.
Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001)

E se o Tribunal tiver aplicado o 3 do art. 515?

72

Robson Godinho fez essa questo

Cabem embargos infringentes. Se houve acrdo de mrito no unnime, com soluo distinta da sentena, cabem embargos infringentes. 3.1 Observaes - No cabem EI em mandado de segurana
Smula 169 STJ So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana.

- No cabem EI em remessa necessria


Smula 390 STJ Nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se admitem embargos infringentes

- No cabem EI em reclamao
Smula 368 STF No h embargos infringentes no processo de reclamao.

- Cabem EI em falncia
Smula 88 STJ So admissveis embargos infringentes em processo falimentar.

- Cabem EI em julgamento de agravo retido se se tratar de deciso de mrito no unnime.


Smula 255 STJ Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de mrito.

- Cabimento dos EI contra acrdo de Agravo Regimental (quando acrdo tiver natureza de apelao). - Cabem EI contra acrdo de Embargos declaratrios 3.2 Voto-mdio Ex.: Dese A mandou pagar 50; Dese B, 40; e Dese C, 30. Houve, ento, uma divergncia quantitativa. Ex.: Dese A mandou criana ficar com tio; Dese B, com av; e Dese C, com pai. Houve, ento, uma divergncia quanlitativa. A aplicao do voto-mdio ir variar de acordo com o regimento de cada Tribunal. Observe que, fixado o voto-mdio, haver mais de 1 voto vencido (no exemplo h, decidiu-se por pagar 40, pois 2 Deses. Determinaram 40). Copiar 3.3 Relao com os Recursos extraordinrios

Os EI servem como ltima possibilidade de se impugnar uma deciso nas instncias ordinrias. Ento, se cabem EI, a parte deve se valer deles para s depois ingressar com os recursos extraordinrios.
Smula 207 STJ - inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem.

Ex.: Acrdo com 2 captulos unnime Nounnime Resp/Re EI (do acrdo do EI) Re/Resp.

Para minimizar essa situao bizarra (haveria 5 recursos da mesma deciso), a parte dever ignorar o captulo unnime e impugnar apenas o no-unnime, por meio de Embargos Infrigentes. Quando eles forem julgados que a parte ingressar com os recursos extraordinrios de tudo. Se a parte no ingressar com os Embargos Infrigentes, haver o trnsito em julgado (coisa julgada) do captulo no-unnime. O captulo unanime ainda no tem coisa julgada, tem mais 15 dias, para o RE ou Resp do captulo unanime. So 15 dias para propor Embargos Infrigentes e depois mais 15 dias para os recursos extraordinrios.
Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001) Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos. (Includo pela Lei n 10.352, de 2001)

4. AGRAVOS Contra as decises interlocutrias cabe agravo retido ou de instrumento. No h opes para o agravante, s essas. 4.1 AGRAVO RETIDO

Trata-se de um recurso interposto a fim de evitar a precluso, todavia, no ser processado. Ficar preso nos autos. Seu processamento depender de uma confirmao posterior, ou seja, o agravante dever confirm-lo nas razes ou contra-razes da apelao. A no-confirmao na apelao equipara-se a uma desistncia. um recurso que no exige preparo e que deve ser interposto no juzo a quo. O CPC criou duas espcies de agravo retido: a) agravo retido contra as decises proferidas em audincia (orais) Deve, necessariamente, ser interposto oralmente e de imediato. b) agravo retido contra decises escritas Deve ser por escrito e no prazo de 10 dias.

4.2 Cabimento do agravo retido ou de instrumento So 3 regras de cabimento do agravo instrumental. Caso no se enquadre, cabe apenas o retido: 1 regra: situaes de urgncia Prova: Na audincia, o juiz antecipou a tutela. Entre com o recurso cabvel. AI Agravo de instrumento. Se a parte entra com AI e o caso no de urgncia, o Relator converter o AI em AGRAVO RETIDO.
Art. 527 II - converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa; (Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005)

Da deciso de converso no cabe agravo regimental (, art. 527, CPC). Ento, na prtica, a parte tem impetrado mandado de segurana. 2 regra: casos que INDEPENDEM da demonstrao de urgncia expressa previso legal - Deciso que no recebe apelao - Deciso contra os efeitos em que a apelao recebida - Deciso que julga liquidao de sentena 3 regra: quando o agravo retido for INCOMPATVEL com a situao.

Ex.: agravo na execuo (no existe recurso retido em execuo). Ex.: agravo contra a deciso parcial Exemplo de deciso por Ag. Retido: em regra, deciso em matria de prova. Agravo retido ORAL proferido em audincia na hora. ESCRITO -

4.3 Agravo de Instrumento Possui prazo de 10 dias e interposto diretamente no rgo ad quem. Por conta disso, uma srie de documentos deve acompanhar este Recurso: - Cpia da deciso agravada; - Cpia da procurao do agravante e agravado - Certido de intimao da deciso agravada Nos casos em que a tempestividade manifesta, dispensa-se a certido de intimao. Ex.: deciso publicada no dia 20 e a parte agravou no dia 21. Ocorre que a jurisprudncia criou um chavo que virou lei: comeou a dizer que o agravo deve ter todas as peas indispensveis compreenso da controvrsia. Ento, na dvida, dizer que o agravo acompanha com cpia integral dos autos + certido de intimao.

RECURSOS EXTRAORDINRIOS
1. HISTRICO At 1988, no havia STJ. O STF, ento, funcionava como um Tribunal que dava a ltima interpretao em matria constitucional e infraconstitucional. Com o advento da CRFB/88, foi criado o STJ, sendo a ele destinada uma parcela da competncia do STF, qual seja, a ltima parcela sobre legislao federal. No entanto, ao invs de o constituinte estabelecer que cabia recurso extraordinrio para o STJ, deu novo nome: recurso especial. Este , portanto, em essncia, um recurso extraordinrio. A origem do recurso especial interfere diretamente na sua natureza: rigorosamente um recurso extraordinrio. A doutrina no Brasil afirma que existe um gnero denominado de recurso extraordinrio, composto pelo recurso extraordinrio para o STF (em sentido estrito) e o recurso

especial para o STJ. J no mbito trabalhista, ainda existe o recurso de revista, tambm considerado uma espcie de recurso extraordinrio. Esse gnero tambm designado por recurso excepcional ou recurso de sobreposio. 2. CARACTERSTICAS COMUNS 2.1 O prazo de 15 dias 2.2 Pressupem o esgotamento das instncias ordinrias73 2.3 No tm efeito suspensivo automtico no impedem a execuo provisria da deciso

2.4 So interpostos no Tribunal de origem caber ao Presidente ou vice-presidente deste Tribunal formular o 1 juzo de admissibilidade deste Recurso. Se ele no receber o recurso, caber agravo de instrumento ao Tribunal Superior respectivo. Ressalte que no se trata do agravo que vimos na aula passada, mas sim aquele previsto expressamente para a situao em comento:
Art. 544. CPC No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso. (Revigorado e alterado pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

A quem se dirige o pedido de concesso de efeito suspensivo? O STF entendeu que, enquanto no houver sido feito o juzo de admissibilidade na origem (pelo Presidente do tribunal local), cabe a ele examinar o referido pedido. Uma vez feito esse 1 juzo, a competncia passa ao Tribunal Superior. a regra. Smula 634 STF Smula 635 STF No entanto, h casos excepcionais que tanto o STF como o STJ admitiram uma ao cautelar para dar efeito suspensivo, antes da interposio do prprio recurso. No h previso legal, sendo decises espordicas para decises bizarras.
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Obs.: relembrar o problema do art. 498 CPC

2.5 So considerados recursos com efeito devolutivo restrito: possuem fundamentao vinculada, ou seja, s cabem em hipteses estritas previstas na CRFB. Essa fundamentao vinculada exige que os recursos extraordinrios s caibam para discusso de questo de direito constitucional ou legislao federal. Assim, no cabem para reexame de fatos, sob pena de nem ser conhecido. Da mesma forma, no cabem para reexame de provas. Smula 7 do STJ Obs.: Cabem recursos extraordinrios para discutir questes de direito probatrio (como se aplicam as regras sobre prova). Ex.: discutir prova ilcita. Exatamente por tudo isso se diz que no cabem recursos extraordinrios para discutir interpretao de clusula contratual. Smula 5 do STJ Obs.: Se o recurso especial discutir qual o regime jurdico do contrato, ser admitido. Algumas vezes, a interpretao de uma clusula contratual fundamental para se saber qual a lei aplicvel ao contrato. Nesses casos, quando for indispensvel, caber recurso especial. Ex.: Em alguns contratos de leasing, havia uma clusula que pegava o valor que sobrava ao final e dilua ao longo das parcelas. Essa clusula foi muito discutida, pois havia quem dissesse que ela tornava o contrato de compra e venda. Essa questo chegou ao STJ: Smula 293 STJ Em decorrncia dessa caracterstica, surge o prequestionamento. uma exigncia para a admissibilidade dos recursos extraordinrios, relacionada ao cabimento. O prequestionamento foi desenvolvido pela jurisprudncia a partir da seguinte expresso constitucional: causas decididas. Esse o fundamento da exigncia do prequestionamento. O que o prequestionamento? So 3 correntes que tentam explicar: 1 corrente) O prequestionamento um ato da parte, ou seja, haver quando a parte tiver suscitado a questo que submete ao Tribunal Superior antes.

RECURSO EXTRAORDINRIO At 1988 no havia o STJ. Assim, o STF dava a ltima interpretao de lei e da Constituio. Nessa poca, o recurso extraordinrio para o Supremo funcionava tanto para a aplicao da constituio, quanto para a aplicao da legislao federal. Com a CF/1988, parte dessa competncia (legislao federal) passou para o STJ. Assim, o RE passou a ter propsito exclusivamente constitucional. As matrias infraconstitucionais passaram a serem dirigidos para o STJ. O legislador constituinte nominou esse recurso de Recurso Especial. Assim a doutrina afirma que exige um gnero chamado de recurso extraordinrio, que tem como espcies o RE para o Supremo, o REsp para o STJ e no mbito trabalhista tem-se o Recurso de Revista. Assim, Recurso Extraordinrio pode se referir ao gnero, como tambm a espcie. O gnero recurso extraordinrio tambm designado por Recurso Excepcional ou Recurso de Sobreposio. 1. Caractersticas comuns aos RE e REsp a) prazo de 15 dias b) pressupem o esgotamento das instncias ordinrias S se pode entrar com um recurso extraordinrio se estiver esgotados os demais recursos, inclusive com a interposio de embargos infringentes (relembrar problema do art. 498 do CPC). c) os recursos extraordinrios no tm efeito suspensivo automtico. preciso pedir a concesso de efeito suspensivo, j que, os recursos extraordinrios no impedem a execuo provisria. Os REs so interpostos no Tribunal de Origem. E nesse Tribunal, caber ao presidente ou vice-presidente formular o primeiro juzo de admissibilidade desses recursos. Se no receber esses recursos, caber Agravo de Instrumento ao Tribunal superior respectivo. Esse Agravo diferente do j visto, eis que previsto apenas para esse caso, e est regulado no art. 544 do CPC. Pergunta: A quem se deve pedir o efeito suspensivo? Resposta: O STF regulou a questo da competncia para a atribuio ao Recurso Extraordinrio, afirmando que enquanto no houver sido feito o juzo de admissibilidade na origem (presidente do tribunal local), cabe a ele examinar a competncia para decidir sobre o efeito suspensivo. Uma vez j feita o juzo de admissibilidade, a competncia passa ao Tribunal Superior. Sumula 634 e 635 do STF: Contudo, h casos excepcionais em que tanto o STF como o STJ admitiram uma ao cautelar para dar efeito suspensivo a esses recursos, antes da interposio desses recursos. d) So considerados recursos de efeito devolutivo restrito. Esses recursos tm fundamentao vinculada, s cabe em situaes previstas na constituio, sendo assim, recurso de fundamentao constitucional e vinculada. Essa fundamentao vinculada exige que os recursos extraordinrios s caibam para discutir questo de direito. Eles no cabem para impugnar qualquer coisa, s servem para impugnar questo de direito, seja constitucional (STF), ou legislao federal (STJ). Exatamente por conta disso no cabe para reexame de fatos. Do mesmo modo, no cabe para reexame de prova (Sumula 7 do STJ). Contudo, questes relacionadas ao direito probatrio so questes de direito, e isto admitido. Ainda se afirma que no cabem recursos extraordinrios para discutir interpretao de clusula contratual. (Sumula 5 do STJ). Contudo, o Recurso Especial pode discutir qual o regime jurdico daquele contratual. Isto porque, as vezes, a interpretao contratual importante para se saber qual lei

aplicvel aquele contrato. Assim, quando a interpretao da clausula contratual for indispensvel para definir qual a lei que se aplica ao caso, vai caber o Resp. Exemplo: Leasing ou compra e venda (sumula 293 do STJ). Por conta de todo o afirmado, surge o prequestionamento. O prequestionamento uma exigncia para a admissibilidade dos recursos extraordinrios. O prequestionamento faz parte do cabimento dos recursos extraordinrios. O prequestionamento foi desenvolvido pela jurisprudncia a partir da seguinte expresso constitucional: causas decididas. Existem trs correntes para explicar o assunto. 1 corrente para esta corrente o prequestionamento um ato da parte, ou seja, h prequestionamento quando a parte tenha suscitado a questo a que ela submete ao Tribunal Superior antes da interposio do recurso. 2 corrente o prequestionamento a juno da provocao da parte aliada a manifestao do Tribunal recorrido sobre o tema. 3 corrente diz que h prequestionamento quando o tribunal recorrido tiver se manifestado sobre a questo. Aqui pouco importa se a parte provocou ou no. A segunda corrente com certeza hiptese de prequestionamento. A terceira corrente tambm vem sendo entendida como prequestionamento, isto para evitar que a surpresa do julgamento (eis que as partes no suscitaram) prejudique as partes. A primeira corrente que gera mais dvidas. Isto porque, indiscutivelmente se deve interpor embargos de declarao, se o tribunal suprir a omisso, acontece a situao prevista na segunda corrente. Contudo, se o tribunal no suprir a omisso, a que surge a discusso. Nessa hiptese, para o STF (sumula 356 STF) a matria est prequestionada (prequestionamento ficto). J para o STJ (sumula 211 STJ), se o tribunal se mantm omisso no h prequestionamento, e o problema da parte. O STJ entende que vai caber REsp por violao as regras dos embargos de declarao, e se o STJ acolher esse recurso, vai obrigar o Tribunal de origem para se manifestar, e quando o tribunal se manifestar que vai caber o RESP. Observao: Prequestionamento implcito aquele que no h referncia expresso a texto de lei. O tribunal enfrenta o tema, mas no faz referencia a lei, sendo admitido esta hiptese. Observao: Se o tema s tiver sido enfrentado no voto vencido no h prequestionamento. preciso que o tema tenha sido enfrentado pelos votos vencedores. Observao: Uma vez superados todos esses obstculos, ou seja, se o Recurso Extraordinrio for conhecido o Tribunal Superior ter que rejulgar a causa. Se o STJ ou STF diz que conhece do Recurso, eles aceitaram rejulgar a causa. Esse re-julgamento como outro qualquer. As questes de ordem pblica podem ser suscitas a qualquer tempo. Se o Recurso Extraordinria tem por objeto uma questo de ordem pblica preciso que ela tenha sido prequestionada. Assim, no se pode intentar os recursos extraordinrios suscitando pela primeira vez uma questo de ordem pblica, porque esses recursos nem conhecidos vo ser. Se, porm, o Recuso Extraordinrio em que se discute uma questo qualquer que foi prequestionada, e esse recurso conhecido, a jurisdio do tribunal superior se abriu, e vai-se poder suscitar questes de ordem pblica, ainda que pela primeira vez. O que no se pode suscitar questo de ordem pblica pela primeira vez, ante a ausncia de prequestionamento. Diante do efeito devolutivo, com o conhecimento do recurso, as questes de ordem pblica podem ser analisadas pelo Tribunal Superior. Sumula 456 STF: O STF conhecendo do RE julgar a causa, aplicando o direito espcie. Essa Sumula foi incorporada ao regimento interno do STF e STJ. STJ: sumula 456 pesquisar no site do STJ. Colar julgados.

2. Recurso especial e extraordinrios retidos. Ver desenho Observaes: Se se est em um processo de execuo o recurso no fica retido. No h reteno em execuo. Observao: Tambm no haver reteno se o acrdo extinguir o processo. Observao: A jurisprudncia do STJ diz que tambm no haver reteno se se trata de antecipao de tutela. Observao: H reteno tambm nos casos de acrdos de competncia originria de Tribunal, acrdos esses que no extingam o processo. Observao: O STJ admite a utilizao de ao cautelar para destrancar Recursos Retidos. J houve deciso admitindo inclusive reclamao, mas o instrumento mais admitido a ao cautelar. Deciso final aquela contra a qual no cabe mais nenhum recurso ordinrio. nesse momento que se vai ter que reiterar os recursos retidos. Contudo, no h necessidade de recorrer para reiterar, podese apenas reiterar o que recorreu l atrs. 3. Recurso especial S cabe Recurso Especial contra acrdo de TJ ou de TRF, de modo que, no se pode falar de RESP de deciso monocrtica. E tambm no cabe Resp contra deciso de turma recursal. As hipteses de RESP esto previstas no inciso III, do art. 105:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

Veja que atualmente tem um tratado com natureza constitucional, qual seja o tratado de direitos humanos aprovados com quorum diferenciado, e nesse caso, no ser impugnado por RESP, mas por RE. O conflito de lei local e lei federal no mais da competncia do STJ, sendo agora do STF. Isto porque, no existe hierarquia entre lei local e lei federal, o que a acontece que a CF estabelece competncias legislativas, e esse conflito de competncia deve ser dirimido pelo STF, eis que, conflito de natureza constitucional. Cabe Resp se provar que outro tribunal deu interpretao divergente. Assim, deve-se demonstrar a divergncia jurisprudencial. Neste caso o Resp funciona como um instrumento de uniformizao da jurisprudncia. preciso que essa divergncia se der entre tribunais, no havendo conflito se a divergncia for do mesmo tribunal. Inclusive, esse outro tribunal pode ser inclusive o prprio STJ.

Para que se demonstre essa divergncia, se ter de provar que a situao de fato eram semelhantes, ou seja, deve-se demonstrar que o caso idntico ao do precedente que o recorrente suscita, em uma verdadeira comparao. Deve-se abrir um item explicando a semelhana, que chamado de confronto analtico entre o acrdo recorrido, e o acrdo paradigma da divergncia (distinguishing). Atualmente permite-se que se traga o acrdo paradigma eletronicamente. Recurso Especial em reexame necessrio: O STJ tem o entendimento que o ente pblico no pode entrar com Recurso especial contra acrdo de reexame necessrio se o ente pblico no tiver recorrido da sentena. Assim, o comportamento do ente pblico que no apelou, implica precluso lgica do direito de entrar com Recurso Especial.
4. Recurso Extraordinrio

O RE cabe contra qualquer deciso proveniente de qualquer justia do Brasil, seja ela, militar, eleitoral, estadual, trabalhista, TRF, juizados. A nica exigncia que a deciso seja a ltima. Por isso, cabe RE tanto de deciso de juizados, como de juiz monocrtico. Exemplo: Embargos infringentes em execuo fiscal so julgados pelo prprio juiz da causa, dessa deciso cabe Recurso Extraordinrio (Sumula 640 STF). Contudo, no cabe RE de deciso de processamento em precatrio, isto porque, essa deciso tem natureza administrativa (Sumula 733 STF). Se entende que no cabe RE contra acrdo em medida liminar (sumula 735 STF). O RE o principal instrumento do controle difuso de constitucionalidade. O controle difuso se efetiva basicamente atravs do Recurso Extraordinrio. Exatamente por conta disso se pode falar em RE contra deciso do STJ, eis que, o STJ tambm pode fazer controle difuso. O STF disse que s cabe RE por violao a Constituio se essa violao for direta, frontal. Portanto, no se admite RE por violao reflexa ou indireta a CF, que aquela violao que para ser constada deve ser analisada primeiramente a lei. (sumula 636 STF: NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO POR CONTRARIEDADE AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA LEGALIDADE, QUANDO A SUA VERIFICAO PRESSUPONHA REVER A INTERPRETAO DADA A NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS PELA DECISO RECORRIDA.) O controle difuso no Brasil tem sido objeto de uma profunda transformao. Embora difuso, quando a questo chega ao Supremo, o STF tem examinado esta questo como se estivesse diante de um controle concentrado. Essa mudana fez com que o Supremo passasse a considerar que o seu entendimento sobre a Constituio, mesmo em controle difuso, deveria ter uma eficcia vinculante para alm daquele caso concreto. Assim, o supremo comeo a dar eficcia vinculante aos precedentes de seu plenrio, oriundos do controle difuso de constitucionalidade e, por conseqncia, do julgamento de Recurso Extraordinrio. Este posicionamento comeou a ser traado em 2003, no julgamento em que o STF disse como se deveria fixar o numero de vereadores nos municpios, tendo o TSE editado resoluo naquele sentido, e o STF manteve esse entendimento. Repercusso Geral

uma exigncia para a admissibilidade do Recurso Extraordinrio. O RE s vai poder ser conhecido se ele envolver na discusso um tema que tenha repercusso geral. preciso que aquilo que a parte quer discutir v alm da sua esfera jurdica. Ento a repercusso geral surgiu ante a evoluo do RE, que se transformou em um instrumento de processo objetivo (objetivao do RE). Assim, a partir de ento preciso que se coloque um item tratando da repercusso geral, sendo uma exigncia formal, sob pena de no conhecimento do recurso. O Supremo s pode dizer que no h repercusso geral preciso que 8, dos 11 ministros, digam isso. Ento se sete ministros dizerem que no h repercusso geral, ainda assim, h repercusso geral. Assim, h repercusso geral se apenas 4 ministros afirmarem que h.
Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 1o Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 2o O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 3o Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 4o Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 5o Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 6o O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 7o A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada no Dirio Oficial e valer como acrdo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

Observao: S o STF pode afirmar se h ou no repercusso geral, e esta deciso irrecorrvel. Contudo, veja que se o recorrente no alegar a repercusso geral o presidente do tribunal local pode deixar de receber o recurso, mas ele no analisa o mrito da repercusso geral. Observao: Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal, isto uma presuno absoluta de repercusso geral. Observao: O 6 permite a interveno do amicus curiae, sendo um fator de legitimao democrtica da repercusso geral.
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 1o Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronunciamento definitivo da Corte. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 2o Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

3o Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 4o Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao firmada. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

5o O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal dispor sobre as atribuies dos Ministros, das Turmas e de outros rgos, na anlise da repercusso geral. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

Observao: Nesse julgamento por amostragem tambm vai admitir amicus curiae. Observao: Aps a criao dos recursos extraordinrios repetitivos, foi criado o julgamento por amostragem dos julgamento dos recursos especiais (art. 543-C). Observao: Os recursos que esto parados por determinao do STF, a quem se deve pedir a tutela de urgncia? O STF afirmou que se deve pedir tutela de urgncia ao Tribunal de origem. Observao: Um banco quando teve seu recurso escolhido para ser julgado por amostragem, o Banco pediu desistncia do recurso. O STJ no acolheu a desistncia do recurso acolhido por amostra. Observao: A discusso sobre a existncia ou no de repercusso geral se d eletronicamente. Um ministro submete a questo virtualmente aos outros. O silencia do ministro nesse plenrio virtual, implica que ele entendeu que h repercusso geral.

PROVAS EM ESPCIE

DEPOIMENTO PESSOAL

PREVISO LEGAL: ART. 342 A 347, CPC.

OBJETIVO Obter confisso da parte.

1. INTERROGATRIO DA PARTE art. 340, I e art. 342, CPC. Caractersticas: - ato privativo do juiz; - Realizado de ofcio;

- A qualquer tempo; - No gera confisso.

Art. 340, CPC. Alm dos deveres enumerados no art. 14, compete parte: I - comparecer em juzo, respondendo ao que Ihe for interrogado; Art. 342, CPC. O juiz pode, de ofcio, em qualquer estado do processo, determinar o comparecimento pessoal das partes, a fim de interrog-las sobre os fatos da causa.

2. DEPOIMENTO PESSOAL PROPRIAMENTE DITO art. 343 e 1, CPC. sempre provocado: - pela parte contrria; - pelo MP. Sempre gera a confisso. A sano para a no prestao do depoimento pessoal sempre a confisso [reconhecimento dos fatos alegados pela parte contrria]. Procedimento: art. 344 a 346, CPC. Caractersticas essenciais: - quem repergunta s o advogado da parte contrria o objetivo obter a confisso, e por isso repergunta para pressionar a parte. O advogado do depoente no pode reperguntar para evitar teatro, encenaes. - O litisconsorte do depoente tambm no pode reperguntar, pois os dois esto na mesma posio, conforme posio jurisprudencial. - Pessoa jurdica: pode prestar depoimento pessoal. Quem presta o depoimento pessoa para pessoa jurdica no , em princpio, o seu administrador, mas sim o preposto, e ele deve ter duas caractersticas: conhecimento dos fatos e poderes especficos para confisso.

HIPTESES LEGAIS DE RECUSA AO DEPOIMENTO Direito ao silncio, direito legal a auto-preservao, e sobre esses fatos o juiz no pode aplicar a pena de confisso.

Art. 347, CPC. A parte no obrigada a depor de fatos: I - criminosos ou torpes, que Ihe forem imputados; II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo. Pargrafo nico. Esta disposio no se aplica s aes de filiao, de desquite e de anulao de casamento.

As hipteses do art. 347, CPC foi ampliada, utilizando o rol do art. 229, CC. O art. 347, CC exemplo de norma heterotpica, ou seja, norma de direito civil em legislao processual.

Art. 229, CC - Ningum pode ser obrigado a depor sobre fato: I - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar segredo; II - a que no possa responder sem desonra prpria, de seu cnjuge, parente em grau sucessvel, ou amigo ntimo; III - que o exponha, ou s pessoas referidas no inciso antecedente, a perigo de vida, de demanda, ou de dano patrimonial imediato.

Art. 229, I, CC busca preservar o valor-confiana. Jurisprudencialmente, tem se entendido que essa limitao cede luz do princpio da proporcionalidade. Ex: A ingressa com ao por erro mdico e pede depoimento pessoal do mdico, por que nesta ao o autor sustenta que foi vtima de sevcias, e o mdico no deu o atendimento adequado. O mdico quando depe, nega-se a falar alegando o sigilo profissional. Nada impede que o juiz velando o valor que est sendo discutido no processo, afaste a proteo do segredo profissional e o autorize a falar. Tem se entendido tambm que o interessado na proteo pelo sigilo pode dispensar o depoente de observ-lo.

FALSO DEPOIMENTO O falso depoimento no crime no Brasil. Contudo, a parte que mente em seu depoimento pode ser condenada s penas de litigncia de m-f.

Art. 17, CPC. Reputa-se litigante de m-f aquele que: (Redao dada pela Lei

n 6.771, de 27.3.1980) II - alterar a verdade dos fatos; (Redao dada pela Lei n 6.771, de 27.3.1980)

CONFISSO

PREVISO LEGAL: art. 348 a 354, CPC.

CONCEITO

Art. 348, CPC. H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial.

CONDIES PARA REALIZAO DA CONFISSO 1. O fato a ser confessado tem que ser pessoal e prprio. 2. S ocorre quando se tratar de direito disponvel. Art. 213, CC. No tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor do direito a que se referem os fatos confessados. Pargrafo nico. Se feita a confisso por um representante, somente eficaz nos limites em que este pode vincular o representado. Art. 351, CPC. No vale como confisso a admisso, em juzo, de fatos relativos a direitos indisponveis.

ESPCIES DE CONFISSO 1. JUDICIAL OU EXTRAJUDICIAL. Judicial: no processo. Tem valor de reconhecimento dos fatos prejudiciais. Extrajudicial: fora do processo. O art. 353, CPC condiciona sua validade a algumas caractersticas.

Art. 353, CPC. A confisso extrajudicial, feita por escrito parte ou a quem a represente, tem a mesma eficcia probatria da judicial; feita a terceiro, ou contida em testamento, ser livremente apreciada pelo

juiz. Pargrafo nico. Todavia, quando feita verbalmente, s ter eficcia nos casos em que a lei no exija prova literal.

2. ESPONTNEA OU PROVOCADA. Espontnea: voluntria. Provocada: advinda do depoimento pessoal no ou mal prestado. S pode ser judicial.

Art. 349, CPC. A confisso judicial pode ser espontnea ou provocada. Da confisso espontnea, tanto que requerida pela parte, se lavrar o respectivo termo nos autos; a confisso provocada constar do depoimento pessoal prestado pela parte.

LITISCONSRCIO UNITRIO Previso: art. 350, nico, CPC e art. 48, CPC. Os efeitos da deciso devem ser os mesmos para todas as partes. Neste caso, a confisso s ser vlida se for praticada por todos.

INDIVISIBILIDADE DA CONFISSO

Art. 354, CPC. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que Ihe for desfavorvel. Cindir-se-, todavia, quando o confitente Ihe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconveno.

No pode pegar um trecho da confisso para se beneficiar e esquecer o restante. A confisso s pode ser cindida se os fatos confessados forem independentes entre si.

EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA

PREVISO LEGAL: art. 355 a 363, CPC.

ESPCIES: O documento ou coisa que se pretende exibir pode estar com a parte contrria ou com terceiro.

1. Exibio de documento ou coisa contra a parte art. 355 a 359, CPC. A exibio feita como um incidente processual, sem autonomia, com requerimento na petio inicial ou na contestao. A parte contra quem se pede a exibio ser intimada [at. 357, CPC] com o prazo de 5 dias para exibir a coisa ou documento. Aps esse prazo, o juiz prolatar uma deciso interlocutria, passvel de Agravo. Essa deciso interlocutria pode considerar a recusa exibio como justa ou injusta. Por isso, o sistema processual estabelece que no cumprido o nus de exibir o documento ou coisa, incide a regra do art. 359, CPC.

Art. 359, CPC. Ao decidir o pedido, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou da coisa, a parte pretendia provar: I - se o requerido no efetuar a exibio, nem fizer qualquer declarao no prazo do art. 357; II - se a recusa for havida por ilegtima.

O artigo aplica a presuno de veracidade dos fatos alegados a quem descumpriu o nus de exibir.

2. Exibio de documento ou coisa contra terceiro art. 360 a 362, CPC. O terceiro no faz parte da rela jurdica processual e por isso no pode ser compelido a entregar/exibir a coisa ou documento a no ser por uma ao. Assim: - processo incidente. - com autonomia procedimental apenso aos autos principais. - o pedido de exibio de documento ou coisa deve ser apresentado em petio em separado.

O ru ser citado para nos termos do art. 360, CPC, apresentar resposta no prazo de 10 das. O juiz proferir uma sentena passvel do recurso de Apelao. A exibio contra terceiro um DEVER, o terceiro no tem opes, ele dever exibir. No incide a presuno de veracidade contra terceiro. Se houver descumprimento desse dever, incidem os art. 362 e art. 461, CPC.

Art. 362, CPC. Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a efetuar a exibio, o juiz lhe ordenar que proceda ao respectivo depsito em cartrio ou noutro lugar designado, no prazo de 5 (cinco) dias, impondo ao requerente que o embolse das despesas que tiver; se o terceiro descumprir a ordem, o juiz expedir mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, tudo sem prejuzo da responsabilidade por crime de desobedincia. Art. 461, CPC. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)

O descumprimento pode inclusive, incidir a multa contra o terceiro.

HIPTESES LCITAS DE RECUSA

Art. 363, CPC. A parte e o terceiro se escusam de exibir, em juzo, o documento ou a coisa: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - se concernente a negcios da prpria vida da famlia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - se a sua apresentao puder violar dever de honra; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - se a publicidade do documento redundar em desonra parte ou ao terceiro, bem como a seus parentes consangneos ou afins at o terceiro grau; ou lhes representar perigo de ao penal; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) IV - se a exibio acarretar a divulgao de fatos, a cujo respeito, por estado ou

profisso, devam guardar segredo; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) V - se subsistirem outros motivos graves que, segundo o prudente arbtrio do juiz, justifiquem a recusa da exibio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Pargrafo nico. Se os motivos de que tratam os ns. I a V disserem respeito s a uma parte do contedo do documento, da outra se extrair uma suma para ser apresentada em juzo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

O art. 363, CPC traz um rol exemplificativo, conforme dispe o inciso V.

HIPTESES EM QUE NO SE ADMITE A RECUSA EXIBIO

Art. 358, CPC. O juiz no admitir a recusa: I - se o requerido tiver obrigao legal de exibir; II - se o requerido aludiu ao documento ou coisa, no processo, com o intuito de constituir prova; III - se o documento, por seu contedo, for comum s partes.

Inciso I ex: documentos de condomnio: o sndico deve exibir os documentos referentes administrao do condomnio.

DISTINO ENTRE EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA [prova em espcie] E A AO EXIBITRIA DO ART. 844, CPC [processo cautelar]

EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA [prova em espcie]

A AO EXIBITRIA DO ART. 844, CPC [processo cautelar]

Na hiptese em que j se tem certeza Em regra, a ao exibitria do contedo do documento ou se a preparatria. Quando no se tem coisa revela o que se pretende. certeza do contedo do documento ou coisa. Quando a parte no apresenta o Se o reu no mostra o

documento ou coisa, tem a sano do documento/coisa, o juiz da ao art. 359, CPC presumem-se preparatria simplesmente declara o verdadeiros os fatos. no cumprimento da obrigao e o juiz da ao principal que aplicar o art. 359, CPC.

Smula 372, STJ: NA AO DE EXIBIO DE DOCUMENTOS74, NO CABE A APLICAO DE MULTA COMINATRIA.

A jurisprudncia tem entendido que essa smula tambm se aplica para a exibio do art. 355 a 359, CPC exibio contra a parte. Fundamento: No pode aplicar multa se no exibir o documento por que o sistema j dispe de ferramenta melhor: art. 359, CPC. Contudo, existem certas situaes que no h como presumir como verdadeiro o que o autor alegou, por que o que ele alega um evento incerto, impreciso. Ex: extratos bancrios da poupana expurgos inflacionrios do Plano Bresser/Collor o autor tambm no sabe qual era o saldo que tinha poca. PROVA DOCUMENTAL

PREVISO LEGAL: art. 364 a 399, CPC.

CONCEITO Qualquer representao havida em suporte material representativa de um fato. Ex: vdeo, e-mail, pinturas rupestres, etc. Prova documental no se resume a prova escrita.

CLASSIFICAO DA PROVA DOCUMENTAL 1. Documentos Pblicos art. 364, CPC. Qualquer documento emitido por autoridade pblica. 2. Documentos Privados ou Particulares art. 368, CPC. A diferena entre os dois o valor probante.

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Ao do art. 844, CPC.

O documento pblico tem um valor superior ao documento particular por que se o documento for pblico ele prova a declarao bem como o fato ocorrido na presena da autoridade. Se o documento for particular ele prova somente a declarao, mas no prova a ocorrncia do fato em si mesmo.

CONTEDO DO DOCUMENTO 1. Documento declarativo, negocial ou dispositivo: so os documentos que contemplam em seu bojo uma declarao de vontade, que comprovam um negcio jurdico. Tem valor superior ao documento testemunhal. Ex: contrato. 2. Documento testemunhal ou narrativo: aquele que tem como contedo atos de cincia e certificao. Ex: boletim de ocorrncia, recibo no so suficientes para provar a relao jurdica.

Art. 368, CPC. As declaraes75 constantes do documento particular, escrito e assinado, ou somente assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio. Pargrafo nico. Quando, todavia, contiver declarao de cincia76, relativa a determinado fato, o documento particular prova a declarao, mas no o fato declarado, competindo ao interessado em sua veracidade o nus de provar o fato.

DOCUMENTO PBLICO IRREGULAR

Art. 367, CPC. O documento, feito por oficial pblico incompetente, ou sem a observncia das formalidades legais, sendo subscrito pelas partes, tem a mesma eficcia probatria do documento particular.

PROVA LEGAL

Art. 366, CPC. Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir75

Documento declarativo. Documento testemunhal.

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lhe a falta.

H uma limitao ao livre convencimento do juiz, pelo fato de que o juiz no pode entender provado um fato em que a lei exigncia da substncia, um instrumento pblico, sob pena de violao do art. 366, CPC, e provavelmente a sentena ser anulada. Ex: art. 108, CC: No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. Ex: propriedade de bem imvel s provada por meio de escritura pblica. No caso de impossibilidade de obteno do instrumento pblico, por exemplo, incndio de Cartrio de Imveis, a propriedade poder ser provada por testemunha, por que o instrumento pblico foi feito.

ARGUIO DE FALSIDADE DOCUMENTAL Previso Legal: art. 372, 387 a 395, CPC.

Situaes para arguio da falsidade documental 1. Questo incidental a deciso proferida no tem coisa julgada. 2. Ao ou processo incidental ao declaratria incidental e h formao de coisa julgada. Previso legal: art. 5, 325 e 390 a 395, CPC. 3. Ao autnoma a deciso faz coisa julgada. Previso legal: art. 4, II, CPC: O interesse do autor pode limitar-se declarao: II - da autenticidade ou falsidade de documento. O modo de arguir a falsidade escolha da parte.

ESTUDO DA AO DECLARATRIA INCIDENTAL DE FALSIDADE DOCUMENTAL

CABIMENTO Tem prevalecido largamente na doutrina que essa ao s cabe para arguir a falsidade material.

A falsidade documental aquela em que o vcio est na forma do documento, extrnseco ao documento. Ex: documento em que estava escrito 10 e a pessoa colocou um 0 a mais. Falsidade ideolgica ela no falsidade de forma, mas sim falsidade de contedo. Os vcios no esto nos caracteres fundamentais, mas no contedo do documento. A falsidade ideolgica no poderia ser objeto de falsidade por essa via de ao declaratria, por que no se depende de percia para verificar se o contedo do documento falso. Assim, a doutrina aponta que essa falsidade deve ser provada no corpo do prprio processo, ou seja, por testemunha. STJ em reiterados julgamentos [REsp 19.920/SP e outros] tem admitido, em carter excepcional, a arguio de falsidade ideolgica de documento narrativo ou testemunhal pela via da ao declaratria incidental. Mas, os documentos negociais/dispositivos, no foram abrangidos pelo entendimento do STJ.

PRAZO

Art. 390, CPC. O incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau de jurisdio, incumbindo parte, contra quem foi produzido o documento, suscitlo na contestao ou no prazo de 10 (dez) dias, contados da intimao da sua juntada aos autos.

Se quem for arguir a falsidade for o reu e o documento j veio na Petio inicial, a arguio feita dentro da contestao, em seu prazo. Se quem julgou o documento falso ou o autor em qualquer outro momento que no seja na petio inicial, o prazo ser de 10 dias a contar da juntada da intimao aos autos. Esse prazo para que se faa coisa julgada.

PROCEDIMENTO O legislador estabeleceu dois procedimentos diferentes a depender do momento da arguio:


1. Arguio antes da audincia de instruo e julgamento a lei determina nos termos do art. 391, CPC que a arguio se processar nos mesmos autos.

prolatada uma nica sentena por que diante desse evento o juiz julgar tanto a falsidade como o pedido principal na mesma sentena. Consequncia: Apelao contra a sentena prolatada.
2. Arguio depois da audincia de instruo e julgamento art. 393 e 394,

CPC. Deve ser apresentada em petio autuada em apenso [no dentro do mesmo processo]. O juiz no pode julgar a ao principal antes de julgar a arguio, caso em que haver a suspenso dos autos principais at o julgamento da arguio. Sero duas decises: uma no apenso e outra no principal. A deciso no apenso recorrvel por Agravo, pois a deciso no conclui o julgamento do mrito.

Art. 395, CPC. A sentena, que resolver o incidente, declarar a falsidade ou autenticidade do documento.

O art. 395, CPC no faz a distino entre julgar junto com a sentena e julgar em autos separados. D a impresso de que em qualquer caso ser cabvel o recurso de apelao, mas isso no verdade.

PROVA TESTEMUNHAL

PREVISO LEGAL: art. 400 a 419, CPC.

Art. 400, CPC. A prova testemunhal sempre admissvel, no dispondo a lei de modo diverso. O juiz indeferir a inquirio de testemunhas sobre fatos: I - j provados por documento ou confisso da parte; II - que s por documento ou por exame pericial puderem ser provados.

LIMITAES DE CABIMENTO DA PROVA TESTEMUNHAL

Art. 401, CPC. A prova exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no

pas, ao tempo em que foram celebrados. Art. 402. Qualquer que seja o valor do contrato, admissvel a prova testemunhal, quando: I - houver comeo de prova por escrito, reputando-se tal o documento emanado da parte contra quem se pretende utilizar o documento como prova; II - o credor no pode ou no podia, moral ou materialmente, obter a prova escrita da obrigao, em casos como o de parentesco, depsito necessrio ou hospedagem em hotel. Art. 403. As normas estabelecidas nos dois artigos antecedentes aplicam-se ao pagamento e remisso da dvida. Art. 227, CC. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito.

Smula 149, STJ: A PROVA EXCLUSIVAMENTE TESTEMUNHAL NO BASTA COMPROVAO DA ATIVIDADE RURCOLA, PARA EFEITO DA OBTENO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO.

ARRUDA ALVIM o que no se pode provar exclusivamente por testemunhal o contrato [instrumento], e no a existncia da relao jurdica, pois esta no depende de algo necessariamente escrito. possvel s com a testemunha a existncia da obrigao evita o enriquecimento ilcito.

CAPACIDADE DE TESTEMUNHAR

Art. 405, CPC. Podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto as incapazes, impedidas ou suspeitas. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 1 - So incapazes: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

I - o interdito por demncia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que ocorreram os fatos, no podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, no est habilitado a transmitir as percepes; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - o menor de 16 (dezesseis) anos; (Includo pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) IV - o cego e o surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que Ihes faltam. (Includo pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 2 - So impedidos: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - o cnjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou colateral, at o terceiro grau, de alguma das partes, por consanginidade ou afinidade, salvo se o exigir o interesse pblico, ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, no se puder obter de outro modo a prova, que o juiz repute necessria ao julgamento do mrito; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - o que parte na causa; (Includo pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - o que intervm em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o representante legal da pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros, que assistam ou tenham assistido as partes. (Includo pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 3 - So suspeitos: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentena; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - o que, por seus costumes, no for digno de f; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - o inimigo capital da parte, ou o seu amigo ntimo; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) IV - o que tiver interesse no litgio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Quem no pode prestar depoimento: a. Incapazes - 1 b. Suspeitos - 2 c. Impedidos - 3

A impossibilidade de depor deve ser arguida por meio de Contradita art. 414, 1, CPC. O momento correto de interposio at o incio do depoimento. Art. 414, 1, CPC. 1o lcito parte contraditar a testemunha, argindo-lhe a incapacidade, o impedimento ou a suspeio. Se a testemunha negar os fatos que Ihe so imputados, a parte poder provar a contradita com documentos ou com testemunhas, at trs, apresentada no ato e inquiridas em separado. Sendo provados ou confessados os fatos, o juiz dispensar a testemunha, ou Ihe tomar o depoimento, observando o disposto no art. 405, 4o.

Oitiva sem compromisso ou testemunha como informante do juzo art. 405, 4, CPC e art. 227, nico, CC. Art. 405, 4, CPC. Sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus depoimentos sero prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o juiz Ihes atribuir o valor que possam merecer. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Art. 227, CC. Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito.

PROVA PERICIAL

PREVISO LEGAL: art. 420 a 439, CPC.

CONCEITO uma opinio tcnica [no-jurdico], orientada pelo juzo.

Art. 436, CPC. O juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo formar a sua convico com outros elementos ou fatos provados nos autos.

A percia no vinculativa, mais um elemento de prova.

HIPTESES DE NO CABIMENTO DA PERCIA

Art. 420, CPC. A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao. Pargrafo nico. O juiz indeferir a percia quando: I - a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico; II - for desnecessria em vista de outras provas produzidas; III - a verificao for impraticvel. Art. 427, CPC. O juiz poder dispensar prova pericial quando as partes, na inicial e na contestao, apresentarem sobre as questes de fato pareceres tcnicos ou documentos elucidativos que considerar suficientes. (Redao dada pela Lei n 8.455, de 24.8.1992)

Juiz com conhecimento tcnico pode substituir perito? Tem se entendido que luz do art. 409, I, CPC utilizado por analogia; ainda que tenha conhecimento tcnico no pode haver substituio do juiz pelo perito.

CUSTO DA PERCIA A regra para definir o custo da percia o art. 33, CPC.

Art. 33, CPC. Cada parte pagar a remunerao do assistente tcnico que houver indicado; a do perito ser paga pela parte que houver requerido o exame, ou pelo autor, quando requerido por ambas as partes ou determinado de ofcio pelo juiz.

Quem paga a percia quem requer; mas, se as duas partes a requerem ou o juiz a requer, passa competncia do autor para pagar a competncia.

No pagamento dos honorrios do perito a. Percia ainda no realizada e no paga consequncia: precluso. A ausncia da prova ser interpretada em desfavor de quem a requereu.

b. Percia j realizada e no paga o juiz aprecia a prova pericial e determina a expedio da certido de honorrios em favor do perito. A certido ttulo executivo extrajudicial e pode ser executada. Art. 585, CPC. So ttulos executivos extrajudiciais: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

INVERSO DO NUS DA PROVA Alguns autores sustentam que se h inverso do nus da prova haver tambm a inverso do custo da prova. No o entendimento do STJ.

MANDADO DE SEGURANA 1. PREVISO CONSTITUCIONAL: Art. 5, LXIX, CF/88 mandado de segurana individual. Art. 5, LXX, CF/88 mandado de segurana coletivo.

1.2. PREVISO LEGAL: Lei 12.016/2009. 3 propsitos da lei: a) Unificar a legislao sobre Mandado de Segurana. b) Compatibilizar o Mandado de Segurana com a CF/88, com o CPC/73 e jurisprudncia superior. c) Disciplinar dois temas que at ento no tinham tratamento algum: - Mandado de Segurana Originrio (incio nas instncias superiores) arts. 16 e 18 da lei; - Mandado de Segurana Coletivo arts. 21 e 22 da lei.

A lei 12.016/09 praticamente inviabilizou o Mandado de Segurana Coletivo, no o admitindo, por exemplo, em direitos difusos.

Smulas STF: 101, 266, 392, 429, 271, 272, 510 at 512, 622 at 632,

Smulas STJ: 41, 105, 169, 177, 202, 206, 212, 213, 333, 376.

Aplica-se subsidiariamente o CPC ao Mandado de Segurana? Se a lei fala que se aplicam os artigos do litisconsrcio, contrario sensu, entende-se que no se aplicam os demais. Durante muitos anos diziam que no se aplicava o CPC ao Mandado de Segurana, salvo o litisconsrcio. A jurisprudncia dizia que no cabia agravo de Instrumento ao Mandado de Segurana por falta de previso na lei do Mandado de Segurana. No tinha previso de embargos infringentes na lei do Mandado de Segurana, portanto, a jurisprudncia dizia que tambm no era aplicvel. A Teoria da Causa Madura tambm no era aplicada, pois s se aplicava o referente ao litisconsrcio. STJ tem admitido a aplicao subsidiria do CPC ao Mandado de Segurana, inclusive em outros temas alm do litisconsrcio. Ressalva: no aplica o CPC se a prpria lei do Mandado de Segurana excluir a aplicao. Cabe no regime atual o agravo de instrumento no Mandado de Segurana? Sim, por expressa previso legal. Cabe a Teoria da Causa Madura, art. 515, 3, CPC? Sim, por aplicao subsidiria. Cabem embargos infringentes no Mandado de Segurana? Cabem honorrios advocatcios? Art. 25, Lei 12.016/09 no cabem embargos infringentes, tampouco honorrios advocatcios.

2. CONCEITO DO MANDADO DE SEGURANA

Art. 5, LXIX, CF/88: conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeasdata", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; 2.1. DIREITO LQUIDO E CERTO Lquido: certo quanto sua existncia.

Certo: delimitado quanto aos seus limites. Jurisprudncia: aquele que se prova de plano, em que h prova prconstituda. Prova pr-constituda: j existe ao tempo da propositura. No pode produzir a prova aps a impetrao da ao. No h instruo probatria em sede de Mandado de Segurana, i.e., no se pode ingressar com Mandado de Segurana e pedir a expedio de ofcios, produo de prova pericial, oitiva de testemunhas, etc. O Mandado de Segurana se trata de um processo documental. Paralelo da ao monitria com o Mandado de Segurana ambas so aes documentais. A doutrina no tem admitido a documentalizao de outros tipos de provas para instruo do Mandado de Segurana. S permitida a prova documental real, legtima, pura. Tem se entendido que a existncia de prova pr-constituda uma condio especial da ao de Mandado de Segurana, relacionada ao interesse de agir e adequao.

EXCEES: Mandado de Segurana sem prova pr-constituda art. 6, 1 e 2, Lei 12.016/09.

Art. 6. 1. No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio. 2. Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao.

Para que caiba Mandado de Segurana o fato no pode ser intrincado, controvertido, porque se exige prova pr-constituda do fato, que afasta a controvrsia sobre o fato.

Smula 625, STF: CONTROVRSIA SOBRE MATRIA DE DIREITO NO IMPEDE CONCESSO DE MANDADO DE SEGURANA.

2.2. NO AMPARADO POR "HABEAS-CORPUS" OU "HABEAS-DATA" O Mandado de Segurana uma garantia residual. HC liberdade de locomoo regulado pelo CPP. HD informao prpria Lei 9.507/97. As demais M.S. M.S para o resto.

2.3. ATOS ATACADOS PELO MANDADO DE SEGURANA Podem ser atos omissivos ou comissivos. Cabe Mandado de Segurana contra ato atual ou iminente [est prestes a acontecer a iminncia deve ser real].

a) Atos Administrativos Regra geral: sim. EXCEES: art. 5, I, LMS: de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo,

E independentemente de cauo.

OBSERVAO: pode-se renunciar ao recurso administrativo para impetrar o Mandado de Segurana ou deixar passar o prazo para o ingresso do recurso administrativo. Smula 429, STF: A EXISTNCIA DE RECURSO ADMINISTRATIVO COM EFEITO SUSPENSIVO NO IMPEDE O USO DO MANDADO DE SEGURANA CONTRA OMISSO DA AUTORIDADE.

b) Atos Legislativos Regra geral: No. Smula 266, STF: NO CABE MANDADO DE SEGURANA CONTRA LEI EM TESE. EXCEES: - Leis de efeitos concretos ela por si s j operacionalizada. Ex: leis proibitivas.

- Leis editadas com vcio no processo legislativo quando impetrado pelo prprio parlamentar.

c) Atos Judiciais Regra geral: No.

EXCEES: - no existe previso de recurso nas leis processuais cabe M.S antes do trnsito em julgado. Ex: art. 527, nico, CPC. Ex: processo do trabalho. Ex: deciso de JEC no cabe agravo, mas cabe Mandado de Segurana. Art. 5, II, LMS: de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo. Doutrina legislador errou, porque o que se quis dizer que cabe M.S quando no houver recurso, independente do efeito. Ex: contra acrdo do tribunal que julga apelao cabe RE ou REsp aqui no h efeito suspensivo e mesmo assim no cabe M.S

EXCEES: STF no cabe M.S contra suas prprias decises, pois contra as suas decises no h recurso cabvel e mesmo assim no cabe M.S - contra decises teratolgicas mesmo depois do trnsito em julgado. No se aplica o art. 5, III, LMS para essa hiptese: de deciso judicial transitada em julgado.

2.4. ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER Ato ilegal: ato vinculado. Ato abusivo de poder: ato discricionrio. Cabe Mandado de Segurana contra atos vinculados e discricionrios. 26.05.2010

3. LEGITIMIDADE 3.1. LEGITIMIDADE ATIVA OBSERVAO-1: a legitimidade ativa para o Mandado de Segurana individual amplssima: pessoa fsica, pessoa jurdica de direito privado, pessoa jurdica de direito pblico, entes despersonalizados [condomnio, massa falida], poderes do Estado com prerrogativas a defender*, etc. * esses poderes tm prerrogativas prprias. Caso concreto: a prefeitura tem que passar para a Cmara de Vereadores o duodcimo todo fim de ms. Por conta de um desentendimento entre o Prefeito e a Cmara, o prefeito no repassou o duodcimo. A Cmara, por sua vez, impetrou um Mandado de Segurana para poder receber os recursos a que fazia direito. OBSERVAO-2: STF Mandado de Segurana uma ao personalssima. ao intransmissvel. Morreu o impetrante, o processo extinto, art. 267, IX, CPC. OBSERVAO-3: art. 1, 3, Lei 12.016/09: Quando o direito ameaado ou violado couber a vrias pessoas, qualquer delas poder requerer o mandado de segurana. OBSERVAO-4: antes da Lei, era possvel a interveno litisconsorcial voluntria [DINAMARCO]. Art. 10, 2, Lei 12.016/09: O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial. No confundir litisconsrcio ativo em Mandado de Segurana com Mandado de Segurana Coletivo, pois este s pode ser proposto por associao de classe, sindicato, etc. A diferena entre os dois que alm da legitimidade ser diferente, o objeto tambm distinto. No Mandado de Segurana coletivo o objeto direito metaindividual. A pluralidade de autores no implica em Mandado de Segurana coletivo. OBSERVAO-5: possibilidade de impetrao de Mandado de Segurana em favor de terceiro quando o direito do impetrante decorrer do direito do beneficirio. Art. 3, Lei 12.016/09: O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de terceiro poder impetrar mandado de segurana a favor do direito originrio, se o seu titular no o fizer, no prazo de 30 (trinta) dias, quando notificado judicialmente. Pargrafo nico. O exerccio do direito previsto no caput deste artigo submete-se ao prazo fixado no art. 23 desta Lei, contado da notificao. Ex: candidato aprovado em concurso em 1 lugar. A nomeao foi do 3 colocado em detrimento dos outros dois. O 2 colocado notifica judicialmente o candidato aprovado em 1 lugar para que ele impetre Mandado de Segurana

para que ele seja nomeado, pois posteriormente, o 2 colocado ser nomeado. Se ele no impetrar o Mandado de Segurana, o 2 poder impetrar o Mandado de Segurana para que o 1 colocado seja nomeado.

3.2. LEGITIMIDADE PASSIVA

Quem o legitimado passivo no Mandado de Segurana? 2 posies: 1 o legitimado passivo a autoridade coatora [parte formal]. a pessoa fsica do administrador. No impetra o Mandado de Segurana contra a Fazenda do Estado, mas contra o Governador daquele Estado. 2 o legitimado passivo a pessoa jurdica a qual pertence a autoridade coatora [parte material], porque ela que suporta os efeitos de eventual concesso da ordem. A autoridade coatora apenas representa a pessoa jurdica. Essa corrente prevalece atualmente. De qualquer forma, a indicao da autoridade coatora relevantssima, porque a competncia definida por isso.

Art. 6, Lei 12.016/09: A petio inicial, que dever preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual, ser apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instrurem a primeira reproduzidos na segunda e indicar, alm da autoridade coatora, a pessoa jurdica que esta integra, qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuies. O artigo no quer dizer que h litisconsrcio passivo entre a autoridade coatora e pessoa jurdica, porque eles so a mesma pessoa. Deve-se indicar a autoridade coatora porque a nova lei do Mandado de Segurana traz no art. 7, II, que se deve dar cincia autoridade coatora e ao procurador da pessoa jurdica, para evitar que as informaes no sejam prestadas.

Quem a autoridade coatora? Art. 6, 3, Lei 12.016/09: Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica. O mero executor do ato [subalterno] no pode ser autoridade coatora. A lei diz que quem tenha praticado o ato, mas desde que tenha poder de comando. Ato complexo aquele formado pela conjuno de vontades de rgos distintos. Ex: nomeao de magistrado para tribunal superior o tribunal colhe uma lista

e o chefe do Poder Executivo escolhe. No ato complexo, a autoridade coatora sempre a que manifesta por ltimo. Smula 627, STF: NO MANDADO DE SEGURANA CONTRA NOMEAO DE MAGISTRADO DA COMPETNCIA DO PRESIDENTE DA REPBLICA, ESTE CONSIDERADO AUTORIDADE COATORA, AINDA QUE O FUNDAMENTO DA IMPETRAAO SEJA NULIDADE... Ato composto aquele formado pela conjuno de dois rgos, s que o segundo meramente homologatrio, ratifica a vontade do primeiro, no tem poder de deciso. Ex: demisso de servidor pblico o ato atacado de quem homologa e no de quem demitiu. Ato colegiado aquele em que a vontade de um nico rgo, mas que se manifesta por meio de vrios membros. Ex: tribunais; decises das comisses de licitao, como rgos colegiados que so, praticam atos colegiados. Nesse caso, entende-se que no importa quem praticou o ato, a impetrao sempre contra o presidente do colegiado.

OBSERVAO: Indicao errnea da autoridade coatora. 2 posies: 1 - Ser caso de extino do Mandado de Segurana por ilegitimidade, vcio de representao STJ, principalmente. Posio dominante. 2 Ser caso de flexibilizao para ordenar a emenda ou a sucesso pela autoridade correta doutrina. Art. 6, 4, Lei 12.016/09: (VETADO). O artigo adotava a 2 posio, mas foi vetado pelo Presidente da Repblica sob o argumento de que atrapalhava a defesa do Estado.

OBSERVAO: Teoria da Encampao. Consiste na admissibilidade da impetrao contra a autoridade coatora incorreta quando ela defender o ato atacado, encampando-o e assumindo a responsabilidade pelo evento. 3 condies: 1 que haja subordinao hierrquica do coator correto ao coator erroneamente indicado. Quem tem que assumir a defesa deve ser chefe do que foi indicado erroneamente. 2 que as informaes prestadas pela autoridade incorreta sejam suficientes e defendam o ato. 3 em virtude da Encampao no haja alterao da competncia para julgar o Mandado de Segurana.

OBSERVAO: Autoridades Pblicas por equiparao. Podem ser legitimadas passivas no Mandado de Segurana. So eles: 1 rgos de direo dos partidos polticos pessoa jurdica de direito privado. Mandado de Segurana julgado pela Justia Eleitoral, o assunto referente atividade poltico-partidria. 2 Administradores de autarquias e fundaes de direito pblico so pessoas jurdicas de direito pblico, para todos os fins eles j seriam legitimados passivos, no so equiparados, houve um equvoco na lei. 3 Dirigentes de pessoas fsica ou jurdica em ATRIBUIES [delegao] do Poder Pblico no regime anterior, a CF/88 permitia a impetrao de Mandado de Segurana por equiparao contra as delegadas de poder pblico. Ex: energia eltrica, telefonia. E entendia-se que quando o ato fosse delegado e envolvesse atividade pblica, cabia Mandado de Segurana. A questo que s vezes o ato praticado do poder pblico, mas no delegao. Ex: ensino superior particular no cabe Mandado de Segurana nesse caso. A lei acaba com a expresso delegao e deixa em aberto para qualquer ato praticado com atribuies do poder pblico. Ex: banco que financia o SFH.

Art. 1, 1, Lei 12.016/09: Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies

4 A contrrio sensu, so equiparados os dirigentes de empresas pblicas e S.E.M. nos atos de gesto pblica. Ex: concurso e licitao.

Art. 1, 2, Lei 12.016/09: No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico.

OBSERVAO-6: Litisconsrcio passivo necessrio entre autoridade impetrada e o beneficirio eventual do ato atacado. Ex: caso do Concurso litisconsrcio passivo necessrio: autoridade que nomeou o 3 colocado e o prprio 3 colocado.

Smula 631, STF: EXTINGUE-SE O PROCESSO DE MANDADO DE SEGURANA SE O IMPETRANTE NO PROMOVE, NO PRAZO ASSINADO, A CITAO DO LITISCONSORTE PASSIVO NECESSRIO.

Smula 701, STF: NO MANDADO DE SEGURANA IMPETRADO PELO MINISTRIO PBLICO CONTRA DECISO PROFERIDA EM PROCESSO PENAL, OBRIGATRIA A CITAO DO RU COMO LITISCONSORTE PASSIVO.

Smula 202, STJ: A IMPETRAO DE SEGURANA POR TERCEIRO, CONTRA ATO JUDICIAL, NO SE CONDICIONA INTERPOSIO DE RECURSO.

4. COMPETNCIA NO MANDADO DE SEGURANA. 4.1. CRITRIO FUNCIONAL HIERRQUICO. Esse critrio serve especialmente para os foros privilegiados. No Mandado de Segurana h incidncia forte desse critrio, uma vez que a competncia definida conforme a autoridade coatora. Dispositivos legais: Art. 102, I, d, CF/88: Art. 105, I, b, CF/88: Art. 108, I, c, CF/88: Ver dispositivos da constituio estadual.

Smula 330, STF: O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NO COMPETENTE PARA CONHECER DE MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATOS DOS TRIBUNAIS DE JUSTIA DOS ESTADOS.

Smula 433, STF: COMPETENTE O TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO PARA JULGAR MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE SEU PRESIDENTE EM EXECUO DE SENTENA TRABALHISTA.

Smula 624, STF: NO COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONHECER ORIGINARIAMENTE DE MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATOS DE OUTROS TRIBUNAIS.

Smula 41, STJ: O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA NO TEM COMPETENCIA PARA PROCESSAR E JULGAR, ORIGINARIAMENTE, MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE OUTROS TRIBUNAIS OU DOS RESPECTIVOS ORGOS.

REGRA: quem julga Mandado de Segurana contra qualquer autoridade rgo judicirio de mesmo status funcional [top julga top]. Ex: Chefe do Poder Executivo Federal [Presidente da Repblica] julgado pelo STF. Ex: Mesa da Cmara dos Deputados e Mesa do Senado Federal julgadas pelo STF. Ex: Ministros de Estado STJ. Ex: Generais das Foras Armadas STJ. Ex: Mesa da ALE TJ. Ex: ato do STJ STJ. Ex: prefeito 1 instncia do TJ. Salvo norma contrria na Constituio do Estado. *** Competncia no crime s subir um grau.

EXCEES: Mandado de Segurana contra juiz de 1 grau a CF/88 estabelece que o juiz ser julgado pelo rgo recursal competente. Ex: Juiz estadual TJ Ex: Juiz federal TRF Ex: juiz eleitoral TRE Ex: juiz trabalhista TRT Ex: juiz de JECs Turma Recursal.

Smula 376, STJ: COMPETE A TURMA RECURSAL PROCESSAR E JULGAR O MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE JUIZADO ESPECIAL.

EXCEES: contra atos de Turmas Recursais exclusivamente para atacar a sua competncia. STJ - RMS 17.524/BA. Mandado de Segurana impetrado no TJ [juizado estadual] ou TRF [juizado federal].

OBSERVAO FINAL: o STF no julgamento do RE 576.847 entendeu que no cabe Mandado de Segurana no sistema do Juizado.

4.2. CRITRIO MATERIAL Define a competncia da Justia. Qual rgo do Poder Judicirio: eleitoral, trabalho, federal, estadual. JUSTIA ELEITORAL: art. 121, CF/88: Matria poltico-partidria. Cabe Mandado de Segurana. Ex: expulso de filiado em partido poltico. JUSTIA DO TRABALHO: art. 114, IV, CF/88: os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Atos relacionados relao de trabalho. Ex: Mandado de Segurana contra ato do delegado do Trabalho.

JUSTIA FEDERAL: art. 109, CF/88: Art. 109, I, CF/88 - Adotou o critrio da parte que est no processo. Autoridade federal pertencem Unio, autarquias federais e empresas pblicas federais. Art. 1, 1, in fine, Lei 12.016/09: pessoas que exercem atribuies do Poder Pblico atividades concessionrias, autorizadas, delegadas.

Art. 2, Lei 12.016/09: Considerar-se- federal a autoridade coatora se as consequncias de ordem patrimonial do ato contra o qual se requer o mandado houverem de ser suportadas pela Unio ou entidade por ela controlada. [ADOTADA SENTIDO LATO SENSU]

Para fins de Mandado de Segurana consideram-se autoridade federal todos os agentes delegados, autorizados ou concessionrios da Unio.

Concessionria de energia eltrica e telefonia: art. 21, CF/88: Mandado de Segurana Justia Federal. Qualquer outra ao Justia Estadual. Educao Superior: Unio, Estado e Municpio. O particular pode, mas precisa de autorizao do MEC [Unio]. Outras Aes Univ. Federal Univ. Estadual Univ. Municipal Univ. Particular JF JE JE JE Mandado de Segurana JF JE JE JF

4.3. CRITRIO VALORATIVO O valor da causa em mbito nacional no tem utilidade para fins de Mandado de Segurana. Atualmente, o critrio valorativo s tem sido usado para definir a competncia dos Juizados Especiais. No cabe Mandado de Segurana no 1 grau dos Juizados Especiais. Fundamentos: Lei 9.099/95. Art. 3, 1, Lei 10.259/01. Art. 2, 1, Lei 12.153/09, Juizados Especiais da Fazenda Pblica. No mbito estadual, pode ser que a Lei de Organizao Judiciria defina a competncia com base no valor da causa.

4.4. CRITRIO TERRITORIAL Este critrio usado para definir o local do ajuizamento da ao. No importa onde o ato tenha sido praticado, o que define a sede da autoridade coatora, ou seja, o domiclio funcional da autoridade. Para proteger interesse particular competncia relativa. Apesar de ser territorial, se for para proteger interesse pblico competncia absoluta.

5. PROCEDIMENTO O procedimento no Mandado de Segurana sumarssimo e cvel. Sumarssimo rpido. Cvel no importa contra qual o ato atacado, mesmo que o ato atacado seja de um juiz criminal, continua sendo uma ao de natureza cvel. Se a lei do Mandado de Segurana no contiver o dispositivo adequado, usa-se o CPC e no o CPP.

Art. 20, Lei 12.016/09: Os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade sobre todos os atos judiciais, salvo habeas corpus.

5.1. 1 ETAPA DO PROCEDIMENTO: PETIO INICIAL Art. 6, Lei 12.016/09: Prova pr-constituda deve acompanhar a PI sob pena de carncia.

Art. 6, 1 e 2, Lei 12.016/09: caso em que a prova no pr-constituda.

Art. 6. 1o No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio. 2o Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao.

Art. 4, Lei: Em caso de urgncia, permitido, observados os requisitos legais, impetrar mandado de segurana por telegrama, radiograma, fax ou outro meio eletrnico de autenticidade comprovada.

5.2. 2 ETAPA DO PROCEDIMENTO: JUZO DE ADMISSIBILIDADE O juiz pode tomar 3 atitudes: a PI tem vcios sanveis emenda da inicial art. 284, CPC. PI com vcios insanveis indeferimento da inicial 4 hipteses: a. vcios processuais, art. 267, CPC; b. falta de direito lquido e certo [faltou a prova pr-constituda]; c. juiz declara a decadncia da impetrao, art. 23, LMS. Nas 3 primeiras hipteses o juiz decidir sem julgamento de mrito, sem coisa julgada, pode propor por outra via ou repropositura. No caso da decadncia por outra via Mandado de Segurana; nas outras hipteses pode haver a repropositura do Mandado de Segurana.

Art. 6, 5, LMS: Denega-se o mandado de segurana nos casos previstos pelo art. 267 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. Art. 10, LMS: A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada, quando no for o caso de mandado de segurana ou lhe faltar algum dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal para a impetrao. 1o Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre. 2o O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial. Art. 19, LMS: A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito, no impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais.

Smula 304, STJ: ILEGAL A DECRETAO DA PRISO CIVIL DAQUELE QUE NO ASSUME EXPRESSAMENTE O ENCARGO DE DEPOSITRIO JUDICIAL.

d. Art. 285-A, CPC: Extino com julgamento de mrito e coisa julgada. No pode por outra via.

juiz recebe o Mandado de Segurana.

Art. 7, III, LMS: que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.

OBSERVAO-1: a lei permite que o juiz faculte o condicionamento da concesso de liminar prestao de cauo.

Art. 7, 3, LMS: Os efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistiro at a prolao da sentena.

OBSERVAO-2: a liminar dura s at a sentena.

Smula 405, STF: DENEGADO O MANDADO DE SEGURANA PELA SENTENA, OU NO JULGAMENTO DO AGRAVO, DELA INTERPOSTO, FICA SEM EFEITO A LIMINAR CONCEDIDA, RETROAGINDO OS EFEITOS DA DECISO CONTRRIA.

Art. 7, 1, LMS: Da deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar caber agravo de instrumento, observado o disposto na Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.

OBSERVAO-3: Instrumento.

Recurso

contra

liminar

cabe

Agravo

de

OBSERVAO-4: h algumas hipteses em que vetada a concesso de liminar em Mandado de Segurana. - compensao em matria tributria; - entrega de mercadorias de procedncia estrangeira; - vantagens pecunirias a servidor pblico.

Art. 7, 2, LMS: No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.

Art. 7, I, LMS: que se notifique o coator do contedo da petio inicial, enviando-lhe a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as informaes;

Notifica a autoridade coatora para prestar informaes.

Art. 7, II, LMS: que se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada, enviando-lhe cpia da inicial sem documentos, para que, querendo, ingresse no feito;

Cincia do feito pessoa jurdica interessada.

5.3. INFORMAES Prazo: 10 dias. No aplica o art. 188, CPC. No h prazo especial [dobro ou qudruplo] Quem assina as informaes a autoridade coatora; o Procurador do ente pode subscrever junto. A natureza jurdica das informaes de contestao. Revelia STF tem entendido que no h revelia em Mandado de Segurana. Os atos da Administrao tm alguns atributos, dentre eles, a presuno de legalidade, e por conta dele no h revelia. No tem fase instrutria. Prestadas as informaes segue para o Parecer do MP.

5.4. PARECER DO MP Funciona como custos legis, rgo opinativo.

O importante que se d vista ao MP. Ele deve ser intimado para prestar parecer. O parecer no obrigatrio, a vista ao MP que .

Art. 12, LMS: Findo o prazo a que se refere o inciso I do caput do art. 7o (10 DIAS) desta Lei, o juiz ouvir o representante do Ministrio Pblico, que opinar, dentro do prazo improrrogvel de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. Com ou sem o parecer do Ministrio Pblico, os autos sero conclusos ao juiz, para a deciso, a qual dever ser necessariamente proferida em 30 (trinta) dias.

5.5. SENTENA OBSERVAO-1: Natureza jurdica: Mandamental alm do reconhecimento da obrigao, a sentena tambm impe uma ordem de autoridade judicial [cumpra sob pena de crime de desobedincia].

Art. 26, LMS: Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei no 1.079, de 10 de abril de 1950, (DEFINE OS CRIMES DE RESPONSABILIDADE E REGULA O RESPECTIVO PROCESSO DE JULGAMENTO) quando cabveis.

OBSERVAO-2: no art. 25, LMS, o legislador incorporou ao texto legal a Smula 512, STF.

Art. 25, LMS: No cabem, no processo de mandado de segurana, a interposio de embargos infringentes e a condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios, sem prejuzo da aplicao de sanes no caso de litigncia de m-f.

MPF o beneficirio da justia gratuita, se praticar m-f, a iseno de custas e honorrios no se estende para a m-f.

OBSERVAO-3: art. 13, LMS. A intimao da sentena feita autoridade coatora e pessoa jurdica interessada, porque a partir disso, a PJ interessada no pode alegar desconhecimento.

5.6. RECURSOS NO MANDADO DE SEGURANA

LEGITIMIDADE PARA RECORRER: - partes [PJ interessada] - MP custos legislao - art. 14, 2, LMS: autoridade coatora [pessoa fsica] Antes da LMS, a autoridade coatora no podia recorrer porque no era parte legitimada. *** Essa autorizao do art. 14, 2, LMS no se aplica a todos os casos a autoridade coatora deve ter algum prejuzo pessoal para querer recorrer. A responsabilidade integral da pessoa jurdica. Qual deve ser esse prejuzo pessoal? Quando a autoridade coatora sofre alguma sano. [entendimento inicial da jurisprudncia].

CABIMENTO 1 grau: a. Agravo art. 7, 1, LMS b. Apelao art. 14, LMS De acordo com a LMS, a apelao no Mandado de Segurana no dotada de efeito SUSPENSIVO, ou seja, concedendo a ordem, mesmo a parte apelando, a parte j pode executar provisoriamente a sentena.

Art. 14, 3, LMS: A sentena que conceder o mandado de segurana pode ser executada provisoriamente, salvo nos casos em que for vedada a concesso da medida liminar.

EXCEES: vedao da concesso de medida liminar art. 7, 2, LMS h o efeito suspensivo.

2 grau: a. Embargos Infringentes reforma da deciso por maioria de votos [julgamento no unnime]. Cabe quando o julgamento do Mandado de Segurana for por maioria? No cabvel no Mandado de Segurana. Incorporou as Smulas 597, STF e 69, STJ.

Art. 25, LMS: No cabem, no processo de mandado de segurana, a interposio de embargos infringentes e a condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios, sem prejuzo da aplicao de sanes no caso de litigncia de m-f.

b. RE ou REsp cabem esses porque no cabem os infringentes. So cabveis para concesso ou denegao da ordem. um acrdo proferido no julgamento da Apelao ou Agravo do 1 grau.

M.S ORIGINRIO: Ele comea no TJ/TRF, STJ, STF. a. Agravo Interno ou Agravo Regimental [tecnicamente mais adequada a expresso agravo para o colegiado] cabvel nas decises monocrticas do relator no M.S originrio.

Art. 10, 1, LMS: Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre.

PRAZO: 5 dias. A Fazenda Pblica tem prazo em dobro, segue a regra do CPC. O relator pode monocraticamente:

- indeferir a inicial. - conceder liminar.

Art. 16, nico, LMS: Da deciso do relator que conceder ou denegar a medida liminar caber agravo ao rgo competente do tribunal que integre.

Smula 622, STF: NO CABE AGRAVO REGIMENTAL CONTRA DECISO DO RELATOR QUE CONCEDE OU INDEFERE LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANA. A Smula est prejudicando em virtude de lei posterior que tem disposio contrrio.

b. ROC Recurso Ordinrio Constitucional.

art. 105, II, CF/88: julgar, em recurso ordinrio: a) os "habeas-corpus" decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; art. 102, II, CF/88: julgar, em recurso ordinrio: a) o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeas-data" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; art. 539, CPC: Sero julgados em recurso ordinrio: (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) I - pelo Supremo Tribunal Federal, os mandados de segurana, os habeas data e os mandados de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais superiores, quando denegatria a deciso; (Redao dada pela Lei n 8.950, de

13.12.1994) II - pelo Superior Tribunal de Justia:(Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) a) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) b) as causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) Pargrafo nico. Nas causas referidas no inciso II, alnea b, caber agravo das decises interlocutrias. (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

Cabe da deciso colegiada que extingue sem mrito o Mandado de Segurana originrio ou denega segurana. EXCEES: STJ tem dito que no cabe ROC contra decises proferidas por Turma Recursal dos Juizados, em razo de a CF/88 fala TJ e TRF e STJ. A CF/88 no menciona Turma Recursal, de forma que o STJ adotou interpretao restritiva.

c. RE ou REsp

art. 18, LMS: Das decises em mandado de segurana proferidas em nica instncia pelos tribunais cabe recurso especial e extraordinrio, nos casos legalmente previstos, e recurso ordinrio, quando a ordem for denegada.

Cabvel na deciso concessiva do Mandado de Segurana. Tem-se entendido que erro na interposio do recurso correto [RE quando denega e ROC quando concede] erro grave.

Smula 272, STF: NO SE ADMITE COMO ORDINRIO RECURSO EXTRAORDINRIO DE DECISO DENEGATRIA DE MANDADO DE SEGURANA. Rejeita a aplicabilidade do Princpio da Fungibilidade entre ROC e RE.

5.7. REEXAME NECESSRIO

Art. 14, 1, LMS: Concedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio.

O reexame necessrio foi feito a favor do impetrado [Fazenda Pblica] em caso de concesso da segurana, quando a FP perder. No aplica o art. 475, CPC em caso de reexame necessrio.

5.8. EXECUO Se a ordem for obrigao de fazer, aplica o art. 461, CPC + desobedincia [art. 26, LMS]. Se se tratar de obrigao de entrega, aplica o art. 461-A, CPC + desobedincia [art. 26, LMS]. Se for obrigao de pagar quantia: - PJDPrivado? Art. 475-J, CPC. - PJDPblico?regra geral: precatria art. 730, CPC + desobedincia [art. 26, LMS]. - art. 14, 4, LMS: repetio expressa da Smula 269 e 271, ambas do STF. O pagamento s ser efetivado a partir da data de ajuizamento, porque o M.S no alcana fatos pretritos. Exemplo: - demisso em 01.01.2001 Impetrao: 01.03.2001 Trnsito em julgado: 01.01.2002. Deciso: reintegrar o servidor e pagar os salrios devidos a partir de maro/2001 a jan/2002 = 10 meses. Para fatos pretritos deve-se entrar com Ao Autnoma para discutir os 2 meses [jan/fev/2001].

6. QUESTES PROCESSUAIS a. Desistncia do Mandado de Segurana

art. 267, 4, CPC: Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

STJ no aplica o art. 267, 4, CPC ao Mandado de Segurana e a desistncia pode ser feita independentemente da parte contrria.

b. Decadncia

art. 23, LMS: O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.

Prazo de 120 dias para impetrao. - decadncia diferente da do Direito Civil. Essa decadncia no atinge o fundo do direito, s atinge a via, ou seja, perde o Mandado de Segurana, mas no perde o direito de pedir por outra via processual. - Constitucionalidade do prazo de 120 dias durante muito tempo, uma grande parte da doutrina [NELSON NERY JR], dizia que o dispositivo era inconstitucional j que a CF/88 no trata de prazo e o legislador no poderia restringir essa garantia. Contudo, o STF editou a Smula 632.

Smula 632, STF: CONSTITUCIONAL LEI QUE FIXA O PRAZO DE DECADNCIA PARA A IMPETRAO DE MANDADO DE SEGURANA.

- Termo inicial do prazo: == Ato Comissivo termo inicial conta da intimao [pessoal ou D.O] ou da cincia inequvoca, o que acontecer primeiro. == Ato Comissivo de trato sucessivo [ele se repete com o passar do tempo] o termo inicial se renova a cada ato. == M.S preventivo [ato iminente] se o ato ainda no aconteceu, no h prazo inicial. Enquanto o ato no acontece no tem termo inicial. O prazo de 120 dias do M.S no tem incio enquanto no ocorrer o ato.

== Ato Omissivo ato que no foi realizado tem prevalecido o entendimento de que no h prazo inicial quando o ato omissivo, porque a omisso permanente. No passa o prazo de 120 dias enquanto no acabar a omisso.

7. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO 7.1. CONCEITO: Nada mais que o M.S individual com variao de 3 temas: legitimidade ativa, objeto e coisa julgada.

7.2. LEGITIMIDADE ATIVA: 7.2.1. PARTIDO NACIONAL POLTICO COM REPRESENTAO NO CONGRESSO

Na doutrina, at ento, existia 2 posies a respeito da representao do partido poltico no Mandado de Segurana, em relao ao objeto de defesa no Mandado de Segurana. S poderia ser nos seguintes temas: 1 posio: em todos os assuntos de interesse nacional controle do direito objetivo ADA PELLEGRINI GRINOVER. Art. 5, LXX, CF/88: 2 posio: STJ posio mais restritiva s tem legitimidade quando o objeto estivesse no art. 1, LOPP [lei orgnica dos partidos polticos Lei n 9096/95], ou seja, finalidade institucional: direitos fundamentais e finalidade partidria [questes poltico-partidrias]. STJ entendia que o benefcio seria sentido por todos. Ex: partido poltico entrar com M.S para discutir matria tributria? No, porque em princpio no direito fundamental nem finalidade partidria. Mas, poderia ingressar para discutir salrio-mnimo, que direito fundamental e beneficiaria toda a populao brasileira.

Art. 21, LMS. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial.

Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser: I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica bsica; II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.

3 posio: Legislador - igual posio do STJ, contudo s beneficia os filiados do partido e no populao em geral. Interesse legtimos relativos a seus integrantes. OBSERVAO: alguns j levantam a hiptese de inconstitucionalidade do art. 21, caput, LMS, porque no art. 5, LXX, CF/88, so disciplinas diferentes, pois na alnea b no inclui os partidos polticos quando trata da defesa dos interesses de seus membros, a CF/88 s fala em organizao sindical, associao, entidade de classe.

7.2.2. SINDICATOS/ENTIDADES DE CLASSE/ASSOCIAO Sem necessidade de constituio nua para o sindicato, pois a CF/88 traz esse prazo s para associao e entidades de classe. Art. 5, 4, LACP no pode ser aplicado ao Mandado de Segurana. Para a Ao Civil Pblica pode dispensar a constituio nua porque a previso constitucional apenas para o caso de Mandado de Segurana. Para impetrao de Mandado de Segurana por associao/sindicato/entidade de classe necessria a pertinncia temtica, porque o M.S impetrado no interesse de seus associados. Mandado de Segurana coletivo no para a associao/entidade de classe defender-se, mas para defender o interesse de seus associados. Se for interesse da associao/sindicato/entidade de classe Mandado de Segurana individual, pois ele PJ como qualquer outra.

Smula 629, STF: A IMPETRAO DE MANDADO DE SEGURANA COLETIVO POR ENTIDADE DE CLASSE EM FAVOR DOS ASSOCIADOS INDEPENDE DA AUTORIZAO DESTES. [Inserida no art. 21, LMS].

***Art. 2 A, nico, Lei 9494/97: estabelece que para impetrao das aes coletivas precisa da relao nominal dos associados, endereo e ata de assembleia que a autorizou. A Smula 629, STF, trata justamente da desnecessidade da autorizao.

Smula 630, STF: A ENTIDADE DE CLASSE TEM LEGITIMAO PARA O MANDADO DE SEGURANA AINDA QUANDO A PRETENSO VEICULADA INTERESSE APENAS A UMA PARTE DA RESPECTIVA CATEGORIA.

Tambm faz parte do texto do art. 21, LMS. Mandado de Segurana Coletivo pode beneficiar parte da categoria.

7.2.3. H OUTROS LEGITIMADOS? Na doutrina h 3 posies a respeito do tema: 1 NO. Posio dominante STF. 2 O MP tambm pode, porque deve-se interpretar o art. 127, CF/88 no sentido de que o MP pode funcionar no interesse de todos. 3 todos os legitimados da LACP art. 5.

7.3. OBJETO Antes da LMS: 2 posies na doutrina sobre o objeto do M.S Coletivo: 1 Doutrina M.S. Coletivo podia ser utilizado para todos os interesses metaindividuais [difusos + coletivos + individuais homogneos] 2 Jurisprudncia os sujeitos para impetrao do M.S Coletivo teriam que ser identificveis, s que a identificabilidade seria para os direitos coletivos e individuais homogneos, mas os difusos ficariam de fora. Prevaleceu a posio da Jurisprudncia no Art. 21, nico, LMS: O artigo duramente criticado pela doutrina por restringir o direito difuso.

7.4. COISA JULGADA NO MANDADO DE SEGURANA COLETIVO Previso: art. 5, LXX, CF/88 + art. 21 e 22, LMS.

*** Aes coletivas em geral: - art. 103, CDC: para direito difuso/individual homogneo a deciso erga omnes e para direito coletivo s vale ultrapartes. - Transporte in utilibus da coisa julgada coletiva art. 104, CDC suspender a ao individual. Se perder na ao coletiva pode prosseguir com a ao individual.

No Mandado de Segurana Coletivo a coisa julgada se dar exclusivamente para os membros do grupo. S existe o efeito ultrapartes.

Art. 22, LMS: No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante. Art. 22, 1, LMS: O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da impetrao da segurana coletiva.

No Mandado de Segurana Coletivo deve-se desistir da ao individual, diferentemente das aes coletivas em geral na qual necessria somente a suspenso. Dessa forma, deve-se impetrar nova ao individual, mas corre o risco de j ter decado, pois o prazo no suspende nem interrompe. O objetivo foi o de fazer ocorrer a decadncia para a ao individual.

PROCESSO CAUTELAR BIBLIOGRAFIA: - Ovdio Baptista - Procedimentos cautelares e especiais Fernando Gajardoni Editora RT. - Humberto Theodoro Junior volume 3.

So 3 tipos de processo: 1. Conhecimento livro I, CPC Finalidade: declarar o direito, acertamento.

Todos os pases, com exceo de Brasil e Itlia, usam o termo Processo Declaratrio. 2. Execuo livro II, CPC Finalidade: satisfativa. 3. Cautelar livro III, CPC Finalidade: garantista e conservativa da eficcia de outro processo. Ou seja, a cautelar um processo nascido para proteger outro processo.

1. GENERALIDADES Ex: Produo antecipada de provas art. 846 e seguintes, CPC tpico processo cautelar mordomo do processo de conhecimento. Ex: Arresto art. 813, CPC nada mais que uma medida de bloqueio de bens. um mordomo do processo de execuo. O processo cautelar tem raiz constitucional. Garante a efetivao do art. 5, XXXV, CF/88.

Art. 5, XXXV, CF/88: XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Discute-se academicamente a possibilidade de se dar fim autonomia do processo cautelar, para que todas as cautelares fossem pedidas dentro dos prprios processos de conhecimento e de execuo. Essa soluo j foi adotada integralmente em Portugal e parcialmente adotada aqui no Brasil.

art. 273, 7, CPC: Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Ou seja: em caso de antecipao de tutela, se a parte requerer medida cautelar, pode ser feita incidentalmente, dentro do processo em curso.

2. PROCESSO CAUTELAR SATISFATIVA

Quando da criao do Cdigo de Processo Civil de 1973 havia alguns processos de conhecimento [art. 844, CPC - exibio], de execuo [art. 839, CPC busca e apreenso] e de jurisdio voluntria [art. 861, CPC justificao], que careciam de um julgamento clere e fundado em cognio sumria. S que na poca no existia previso legal genrica para a tutela antecipada [art. 273, CPC surgiu em 1994], por isso, ainda que atecnicamente, alguns destes processos foram inseridos no livro III do CPC a fim de que fossem tutelados de maneira clere e eficaz, algo que no seria possvel se colocados nos seus devidos lugares. So estes processos no-cautelares que usam exclusivamente o procedimento cautelar que so conhecidos pela doutrina como cautelares satisfativas [e, portanto, no tm ao principal]. O livro III, CPC tem 2 tipos de processos: a. processos cautelares [genunos] e, nesse caso, tero ao principal. b. processos no-cautelares [falsos] sem ao principal. Podem ter natureza de processo de conhecimento ou de processo de execuo e ainda, jurisdio voluntria. A jurisprudncia d o nome de cautelar satisfativa.

TUTELAS SUMRIAS NO DIREITO BRASILEIRO - tutela antecipada art. 273, CPC. - tutela cautelar - tutelar sumria/satisfativa autnoma [cautelar satisfativa] previso no livro III, CPC.

3. MEDIDA CAUTELAR X MEDIDA LIMINAR Medida cautelar sinnimo de provimento cautelar. A medida o contedo do provimento. A medida cautelar pode ser concedida no incio ou na sentena. O conceito de medida cautelar se relaciona com o contedo, natureza. Medida liminar tudo aquilo que se concede no incio; relaciona-se ao tempo [comeo ou fim]. No importa se a medida liminar antecipatria ou cautelar. Toda vez que for concedida uma medida liminar cautelar = medida cautelar. Todas as medidas liminares cautelares so medidas cautelares. Pode existir cautelar sem liminar.

4. CARACTERSTICAS DO PROCESSO CAUTELAR [GENUNO]

1) Autonomia: ainda hoje, entende-se que a cautelar tem procedimento autnomo. EXCEO: art. 273, 7, CPC cautelar pode ser concedida incidentalmente.

2) Acessoriedade: a cautelar acessria uma ao principal. Consequncias: A. art. 800, 2 parte, CPC: As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal. A cautelar ficar apensada ao principal. B. A extino da ao principal acarreta a extino da cautelar.

3) Dupla Instrumentalidade: [PIERO CALAMANDREI] a cautelar um processo [um instrumento] para proteger um outro processo [instrumento].

4) Urgncia: toda cautelar genuna fundada no periculum in mora. A tutela antecipada s urgente no caso do art. 273, I, CPC: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao periculum in mora. Na hiptese do inciso II: fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru, tutela antecipada sancionatria, sem periculum in mora. Toda medida cautelar de urgncia, mas nem toda tutela antecipada de urgncia.

5) Cognio Sumria: a matria objeto do conhecimento judicial. KAZUO WATANABE: a cognio pode ser dividida em 2 dimenses: a. Dimenso horizontal: a extenso, a amplitude das matrias cognoscveis. cognio plena, o juiz no tem limites na extenso da cognio. Se o juiz no pode apreciar tudo, ela limitada no plano horizontal. Exemplos: Art. 20, Lei das Desapropriaes DL 3.365/41 o reu pode alegar vcio do decreto desapropriatrio e o preo. Art. 475-L, CPC: Art. 896, CPC:

b. Dimenso vertical: analisa a profundidade das matrias cognoscveis. Se analisar tudo a cognio profunda ou exauriente. Se no puder analisar tudo a cognio sumria, superficial. O processo cautelar trabalha com juzo de probabilidade fumus boni iuris. a tutela da aparncia = tutela da probabilidade. Tutela da certeza = tutela de evidncia. O juzo de probabilidade ganha em celeridade e perde em segurana. No juzo de profundidade se ganha em segurana e perde-se em celeridade.

6) Inexistncia de coisa julgada material art. 810, CPC. Na dimenso horizontal, como no h segurana, no h coisa julgada material. Se a anlise no juzo exauriente [troca celeridade por segurana], existe a coisa julgada. Ou seja, na cognio sumria nunca vai ter coisa julgada. EXCEO: art. 810, CPC: O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor. O reconhecimento da decadncia e prescrio na cautelar acarreta o reconhecimento tambm na ao principal.

4. CARACTERSTICAS CONTINUAO

DO

PROCESSO

CAUTELAR

[GENUNO]

7) Provisoriedade ou Precariedade: uma ao acessria.

Art. 807, 1 parte, CPC: As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal;

8) Revogabilidade ou Mutabilidade: as cautelares so cassveis ou modificveis a qualquer tempo.

Art. 807, 2 parte, CPC: mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas.

9) Fungibilidade: a cautelar pode ser recebida uma por outra. Aquilo que pode ser substitudo. Atualmente, a fungibilidade se d em todas as tutelas de urgncia. Tem que ser fundado no periculum in mora.

Art. 273, 7, CPC: Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.

5. PODER GERAL DE CAUTELA

Art. 798, CPC. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.

5.1. GENERALIDADES Trata-se de um poder supletivo ou integrativo de eficcia global da atividade jurisdicional, em que se permite ao juiz, na inexistncia de tutela cautelar tpica prevista pelo legislador, criar e conceder tutela correspondente. O poder geral de cautela decorre do art. 5, XXXV, CF/88.

Art. 5, XXXV, CF/88: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

O art. 799, CPC diz quais so as providncias que o juiz pode tomar no exerccio do poder geral de cautela. O rol de medidas do artigo supracitado meramente exemplificativo, conforme jurisprudncia pacfica.

Art. 799, CPC. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo.

5.2. CASUSTICA Conforme STJ. a) Sustao de protesto. b) Suspenso das deliberaes irregularmente convocada. sociais: deliberao em assembleia

c) Traslatio judicis: com base no poder geral de cautela que se tem admitido que o juzo absolutamente incompetente conceda cautelares urgentes. Aps a concesso, o juzo incompetente deve remeter os autos ao juzo competente. Ex: comarca que no tem vara do trabalho e a parte precisa entrar com medida de arresto e a vara do trabalho d) Cautelar inominada para dar efeito suspensivo a recursos que no o tem: admitida em 3 situaes. 1 art. 520, CPC c/c art. 558, nico, CPC. 2 art. 497, CPC c/c Smula 634 e 635, STF. Em algumas situaes, a suspenso da execuo provisria pode causar danos irreparveis parte. Ressalva: caso o tribunal de origem j tenha feito a admissibilidade do recurso, a cautelar deve ser ajuizada no STF/STJ, entretanto, caso no tenha feito, deve ser ajuizada na origem [TJ/TRF]

Art. 497, CPC: O recurso extraordinrio e o recurso especial no impedem a execuo da sentena; a interposio do agravo de instrumento no obsta o andamento do processo, ressalvado o disposto no art. 558 desta Lei. (Redao dada pela Lei n 8.038, de 25.5.1990) SMULA N 634: NO COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONCEDER MEDIDA CAUTELAR PARA DAR EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO EXTRAORDINRIO QUE AINDA NO FOI OBJETO DE JUZO DE ADMISSIBILIDADE NA ORIGEM. SMULA N 635: CABE AO PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE ORIGEM DECIDIR O PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR EM RECURSO EXTRAORDINRIO AINDA PENDENTE DO SEU JUZO DE ADMISSIBILIDADE.

3 apelao no Mandado de Segurana.

5.3. LIMITES AO PODER GERAL DE CAUTELA DO JUIZ A jurisprudncia tem apontado 2 limites ao exerccio do poder geral de cautela do juiz: 1 - vedado o uso do poder geral de cautela para contrariar disposio legal expressa. Ex: art. 585, 1, CPC o juiz no pode receber uma ao anulatria de ttulo e proibir que o credor ajuze a execuo. Ex: art. 1, lei 8.437/92 o juiz no pode conceder as medidas liminares que so vedadas por este dispositivo art. 7, 2, lei 12.016/09. 2 - vedada a concesso de cautelares inominadas com base no poder geral quando o legislador previu requisitos especficos para as cautelares tpicas por ele previstas. Ex: arresto art. 814, CPC. O STJ j tem precedentes indicando que possvel o uso do poder geral de cautela ainda que o legislador tenha previsto cautelar tpica e com requisitos especficos ausentes no caso concreto.

6. DIFERENAS ENTRE TUTELA CAUTELAR E TUTELA ANTECIPATRIA Existem autores que no veem diferena entre as duas.

TUTELA ANTECIPADA Quanto natureza Tem a caracterstica da satisfatividade do ponto de vista ftico. Pontes de Miranda: Satisfaz para garantir

TUTELA CAUTELAR No h satisfatividade. conservativa.

Pontes de Miranda: Garante para satisfazer.

Autonomia

No tem autonomia. Regra geral autnoma. pedido no prprio processo EXCEO: art. 273, 7, de conhecimento. CPC. iuris. Alta

Grau de Prova inequvoca da Fumus boni convenciment verossimilhana. Altssima probabilidade. 77 o probabilidade em favor do

autor. Proteo Tutela urgncia [periculum mora] Protege o direito material. de S no art. 273, I, CPC. in Art. 273, II, CPC sano. Protege o direito processual. Sempre de urgncia.

7. SEMELHANAS ENTRE TUTELA ANTECIPADA E TUTELA CAUTELAR 3 principais semelhanas: 1 ambas so fundadas no juzo de probabilidade cognio sumria; 2 ambas so provisrias e precrias, revogveis e modificveis a qualquer tempo; 3 ambas so urgentes [s na hiptese do art. 273, I, CPC]. O art. 273, 7, CPC prev a fungibilidade entre tutela antecipada e a tutela cautelar. Atualmente, o entendimento pacfico de que via de mo dupla.

8. CONDIO DA AO OU MRITO CAUTELAR 2 posies: Como condio da ao a ausncia leva a extino da ao Como mrito a ausncia leva a improcedncia PREDOMINANTE.

a. fumus boni iuris Existncia de probabilidade do direito. Quem entrou com ao deve provar que h grande probabilidade de o que ela est alegando verdadeiro.

b. periculum in mora o risco de dano grave ou de difcil reparao. A ideia intimamente relacionada com a ideia de urgncia.

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Alguns autores dizem que no existe grau de probabilidade, ou provvel ou improvvel.

c. periculum in mora inverso O prejuzo tambm deve ser visto em relao situao do reu. a aplicao do princpio da razoabilidade e proporcionalidade. Haver prejuzo grave ou de difcil reparao se concedida a cautela? O STJ tem dito que quando o juiz vai apreciar a cautelar, ele no pode deferi-la s pensando no autor, mas tambm pensando no reu, porque se concedida a medida, pode haver danos irreparveis ao reu entendimento pacfico. Ex: bloqueio de verbas pblicas.

9. CLASSIFICAO DAS CAUTELARES 9.1. QUANTO A NATUREZA [GALENO LACERDA] Essa classificao divide as cautelares com lide [com conflito] e as cautelares sem conflito. a. Jurisdicionais ou Contenciosas lide Ex: arresto, sequestro, alimentos provisionais, atentado, etc b. Administrativas ou Voluntrias sem conflito. A atividade do juiz meramente homologatria. Ex: notificao, protesto, posse em nome do nascituro, homologao de penhor legal.

Posse em nome do nascituro art. 877 e 878, CPC. Art. 2, CC: A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Art. 877, CPC: A mulher que, para garantia dos direitos do filho nascituro, quiser provar seu estado de gravidez, requerer ao juiz que, ouvido o rgo do Ministrio Pblico, mande examin-la por um mdico de sua nomeao. 1 O requerimento ser instrudo com a certido de bito da pessoa, de quem o nascituro sucessor. 2 Ser dispensado o exame se os herdeiros do falecido aceitarem a declarao da requerente.

3 Em caso algum a falta do exame prejudicar os direitos do nascituro. Art. 878, CPC. Apresentado o laudo que reconhea a gravidez, o juiz, por sentena, declarar a requerente investida na posse dos direitos que assistam ao nascituro. Pargrafo nico. Se requerente no couber o exerccio do ptrio poder, o juiz nomear curador ao nascituro. Finalidades: - atestar a gravidez; - investir a genitora nos direitos do filho. Na verdade procedimento de jurisdio voluntria, no cautelar. Homologao de penhor legal art. 874 a 876, CPC e art. 1467 a 1472, CC. Art. 1467, CC tpico caso de autotutela. O legislador com receio de abuso/ilegalidades condiciona a efetivao do penhor legal posterior homologao judicial do ato. O papel do juiz no deferir, apenas o de homologar o penhor legal, pois esse j foi determinado pela lei; por isso, o procedimento de jurisdio voluntria, no cautelar na essncia.

9.2. QUANTO ATUAO SOBRE A ESFERA JURDICA ALHEIA a. Constritivas Aquelas cujo deferimento acarreta restries aos bens ou direitos das partes. Ex: separao de corpos; arresto; sequestro; alimentos provisionais.

b. Conservativas A concesso da medida no atinge a esfera jurdica alheia. Ex: exibio; produo antecipada de provas, justificao.

2 fenmenos que s ocorrem nas cautelares constritivas: - aplicao do art. 806, CPC: Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio.

***H julgados que afastam a aplicao do dispositivo nas cautelares de famlia No pacfico. ***Smula 10, TJ/RS: nas cautelares do direito de famlia no se aplica o art. 806. - preveno para a ao principal: a ao cautelar tem fora atrativa em relao cautelar, ou seja, a principal dever ir para o mesmo juzo da cautelar.

Produo antecipada de provas art. 846 a 851, CPC. - uma genuna cautelar fundada no periculum. Pois sempre que houver risco de perecimento da prova oral ou pericial possvel o seu manejo. - uma cautelar contenciosa, tem lide. - o papel do juiz na produo antecipada de provas o de proferir sentena homologatria da prova, porque a valorao da prova s ocorrer na ao principal. Exibio art. 844 a 845, CPC. - no cautelar, ao de obrigao de fazer, principalmente porque ela no tem periculum. - est no livro das cautelares em razo da celeridade. - no tem ao principal obrigatria. - s serve para documento, ou seja, toda aquela que traga um suporte material sobre o qual recai a exibio. - contenciosa. - no constritiva. Justificao art. 861 a 866, CPC. - no cautelar, procedimento de jurisdio voluntria, no baseada no periculum. - no h ao principal obrigatoriamente. - s serve para prova oral. - no contenciosa, administrativa ou voluntria. No tem lide. No cabe recurso. Finalidade: simples documentalizao da prova oral. Ex: A precisa declarar publicamente determinado fato que ser presenciado

por testemunhas. s vezes, o legislador impe que essa declarao precisa ser declarada pelo Poder Judicirio. Ex: declarao de tempo de trabalho na lavoura. O processo, depois de finalizado, entregue ao requerente. Art. 861, CPC: Quem pretender justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular, expor, em petio circunstanciada, a sua inteno. - A lei 6.015/73 [lei de registros pblicos] traz muitos exemplos de justificao. Art. 88 da LRP justificao de bitos de pessoas mortas em catstrofes.

*** No confundir Justificao com a Audincia de Justificao [art. 804, 928 e 937, CPC] Art. 804, CPC o nome da audincia que o juiz faz para colheita de prova oral com o objetivo de verificar a presena dos requisitos para concesso da liminar Audincia de Justificao. Art. 928, CPC Audincia de Justificao na ao possessria. Art. 937, CPC Audincia de Justificao na ao de nunciao de obra nova.

9.3. QUANTO AO MOMENTO

Art. 796, CPC. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente.

a. Antecedentes ou preparatrias ajuizadas antes da ao principal. b. Incidentais ajuizadas aps o ajuizamento da ao principal. Para alguns autores, as cautelares incidentais no teriam mais autonomia, porque essas medidas cautelares devem ser requeridas no bojo do processo principal art. 273, 7, CPC.

9.4. QUANTO TIPICIDADE/PREVISO LEGAL

a. Tpicas ou nominadas previstas expressamente pelo legislador. Previso legal em dois grupos de dispositivos legais: 1 grupo Captulo II dos procedimentos cautelares especficos - art. 813 a 887, CPC cautelares tpicas/nominadas com procedimento prprio. 2 grupo Seo XV de outras medidas provisionais art. 888, CPC cautelares tpicas sem procedimento prprio. OBSERVAO: Tanto no art. 888, CPC quanto no art. 798, CPC usa-se o procedimento comum das cautelares, com previso legal nos art. 801 a 804, CPC. b. Atpicas ou inominadas sem previso legal expressa so as concedidas pelo juiz com base no poder geral de cautela. Art. 798, CPC. 10. COMPETNCIA 10.1. CAUTELARES PREPARATRIAS A competncia feita atravs de um prognstico.

Art. 800, 2 parte, CPC. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal.

As regras a serem usadas so as mesmas do processo de conhecimento. Uma vez ajuizada a ao cautelar o juzo da cautelar se torna competente para futura ao principal, isso ocorre por conta da competncia funcional; tratase de critrio de competncia absoluta. Se outro juiz que no for o competente, ser nulo porque a regra no foi obedecida. H, portanto, preveno do juiz da cautelar para o julgamento da ao principal. EXCEO: as cautelares conservativas ou no constritivas no tm preveno. A ao cautelar e a ao principal no sero julgadas necessariamente pelo mesmo juiz. Ex: produo antecipada de provas e ao principal. Tratando-se de cautelar preparatria, eventual arguio de incompetncia relativa deve ser ofertada na cautelar exceo de incompetncia. Se no arguir na cautelar a incompetncia, haver prorrogao de competncia, inclusive para a futura ao principal.

10.2. CAUTELAR INCIDENTAL.

Art. 800, 1 parte, CPC. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal.

Tambm hiptese de competncia funcional e assim, competncia absoluta sob pena de nulidade.

Art. 800, CPC Pargrafo nico. Interposto [SUBIDO] o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao tribunal. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)

Ex: execuo com posteriores embargos que sofreu apelao no Tribunal. O patrimnio do devedor no suficiente para pagar a dvida. Apesar da dico do nico, o que o legislador quis dizer SUBIDO o recurso, porque se eventualmente tem-se a ao principal em 1 instncia e o recurso ainda est em processamento, a medida cautelar dever ser pedida ao juiz da 1 instncia e no ao Tribunal. Sempre a cautelar ser em 1 grau: EXCEO-1: alimentos provisionais, ainda que o processo esteja no tribunal pendente de julgamento. Art. 853, CPC. EXCEO-2: cautelar de atentado art. 880, nico, CPC.

Atentado - Art. 879 a 881, CPC. - utilizada sempre que uma das partes fizer uma inovao no estado de fato do processo. Ex: a parte tem um bem penhorado e viola essa constrio, ou seja, vende o bem. Ex: parte tem uma obra embargada e mesmo assim continua com a obra embargada.

Ex: altera o objeto da prova. - tem claramente dois objetivos: 1. Restabelecer o status quo ante. Caracterstica nitidamente cautelar. 2. Dever de indenizar pelos prejuzos gerados. Processo de conhecimento. A cautelar do atentado uma medida de natureza mista.

10.3. COMPETNCIA NA LEI MARIA DA PENHA LEI 11.340/06. Arts. 18, 19, 22, I e V, 23, 24 da LMP esses dispositivos preveem tipicamente medidas cautelares mulher. Ex: separao de corpos.

Art. 33, LMP. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente.

A separao de corpos requerida onde? Se a cautelar for conexa a crime em persecuo [inqurito policial ou ao penal], a competncia da Vara de Violncia Domstica e Familiar ou Vara Criminal na falta daquela. Se a cautelar no for conexa ou no houver persecuo penal [inqurito policial ou ao penal], a competncia da Vara de Famlia ou Vara Cvel.

11. PROCEDIMENTO CAUTELAR Procedimento Comum das Cautelares para as cautelares inominadas e as do art. 888, CPC.

11.1. PETIO INICIAL Previso legal art. 801, CPC c/c art. 282, CPC.

Art. 801, CPC. O requerente pleitear a medida cautelar em petio escrita, que

indicar: I - a autoridade judiciria, a que for dirigida; II - o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III - a lide e seu fundamento; IV - a exposio sumria do direito ameaado [FUMUS] e o receio da leso [PERICULUM]; V - as provas que sero produzidas. Pargrafo nico. No se exigir o requisito do n III seno quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatrio.

III no aplica para as falsas cautelares, nem para as incidentais porque a ao principal j est ajuizada. Deve ser indicada qual a ao principal, para que o juiz possa verificar a utilidade da cautelar.

A ausncia dos requisitos [fumus e periculum] leva extino ou indeferimento da cautelar? Indeferimento da liminar, mas no ao fim do processamento da cautelar.

plenamente possvel a cumulao de pedidos cautelares, como no tem previso especfica, aplica-se o art. 292, CPC. Ex: separao de corpo e guarda dos filhos menores. REQUISITOS ESPECFICOS So variveis conforme o tipo da cautelar. Exemplo:

Art. 814, CPC. Para a concesso do arresto essencial: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - prova literal da dvida lquida e certa;(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - prova documental ou justificao de algum dos casos mencionados no artigo

antecedente. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Arresto Sequestro Busca e Apreenso Arresto art. 813 a 821, CPC. - verdadeira cautelar. - periculum in mora [risco de dilapidao patrimonial] - objetiva garantir o processo de execuo pagar quantia. - recai sobre bens indeterminados. Sequestro art. 822 a 825, CPC. - verdadeira cautelar. - periculum in mora [risco de dilapidao patrimonial] - objetiva garantir o processo de execuo entrega de coisa. - recai sobre bens determinados. Busca e Apreenso art. 839 a 843, CPC. - natureza? verdadeiro coringa pode ser cautelar, tutela satisfativa autnoma, ao de conhecimento. Exemplo de cautelar: B.A preparatria da ao de modificao de guarda garante a eficcia do processo principal. Exemplo de TSA: B.A da guardi para recuperar a posse do filho subtrado. Exemplo de processo de conhecimento: DL 911/69 alienao fiduciria e garantia medida para recuperar o bem alienado fiduciariamente a B.A. - considerada subsidiria do arresto e do sequestro. Ou seja, se no couber arresto/sequestro pode caber busca e apreenso. - pode recair sobre pessoas.

11.2. JUZO DE ADMISSIBILIDADE a. Indeferimento da Inicial cabe apelao. b. Emenda da Inicial. c. Liminar art. 804, CPC.

Art. 804, CPC. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

possvel audincia de justificao, inclusive para ouvir testemunhas. Requisitos para concesso da liminar: fumus e periculum. A diferena que se na liminar o grau de perigo for mais acentuado, caso de concesso de liminar. Ao contrrio, ela no ser concedida. Autoriza liminar inaudita altera partes, sem oitiva da parte contrria. Essa uma medida excepcional. O juiz pode exigir que o requerente da cautelar preste cauo, porque o art. 811, CPC, diz que o requerente das medidas de urgncia pode causar prejuzo ao reu responsabilidade objetiva do requerente da medida pelos danos causados ao requerido. Essa cauo garante o pagamento da indenizao para a parte requerida. A cauo avaliada de acordo com o caso concreto, uma faculdade do juiz. Art. 1, Lei 8.437/92 art. 7, 2, Lei 12.016/09 LMS hipteses de no concesso de liminar em sede de Mandado de Segurana.

11.3. CITAO Segue a regra do processo de conhecimento.

11.4. RESPOSTA DO REU

Art. 802, CPC. O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir. Pargrafo nico. Conta-se o prazo, da juntada aos autos do mandado: I - de citao devidamente cumprido; II - da execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps justificao prvia.

Aplicam-se os prazos do art. 188 e 191, CPC. O prazo da exceo acompanha o da contestao, ou seja, 5 dias. RECONVENO: incabvel. EXCEO DE CABIMENTO DA RECONVENO: no atentado na parte de indenizatria. H revelia na cautelar. A matria de fato no impugnada presume-se como verdadeiro.

11.5. INSTRUO Livro I sumria

11.6. SENTENA Livro I, CPC. Sucumbncia: tem sucumbncia. Aplica-se o art. 20, CPC.

11.7. APELAO Efeito: art. 520, IV, CPC. A deciso do processo cautelar no tem efeito suspensivo.

Art. 520, CPC. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: IV. decidir o processo cautelar.

PROCEDIMENTOS: SUMRIOS E ESPECIAIS

1. TEORIA GERAL DOS PROCEDIMENTOS 1.1. PROCESSO X PROCEDIMENTO

Prevalece no Brasil que processo fenmeno composto de dois elementos: a relao jurdica processual e o procedimento. A relao jurdica processual um feixe de direitos, obrigaes, nus e deveres entre os sujeitos processuais. Procedimento nada mais seria do que a combinao dos atos do processo no tempo e no espao. Art. 24, XI, CF/88 legislam concorrentemente a Unio, Estado e DF sobre procedimento. Art. 22, I, CF/88 s a Unio legisla.

1.2. MODELOS PROCESSUAIS E PROCEDIMENTAIS a. Processo Conhecimento [declaratrio] Previsto no Livro I, CPC. Procedimentos: comum especiais [livro IV]

Procedimento comum: ordinrio sumrio

b. Processo Execuo [satisfativo] Previsto no Livro II, CPC. Procedimento Comum quantia entrega fazer e no fazer

Procedimentos Especiais

Fazenda Pblica

Alimentos Execuo contra devedor insolvente

c. Processo Cautelar [garantia] Previsto no Livro III, CPC. Procedimento comum art. 801 a 804, CPC. Procedimento Especial 813 a 817, CPC.

Na omisso de regra dos procedimentos especiais, aplica-se a regra do procedimento comum, para todos os casos. Fundamento para a eleio dos procedimentos sumrios e especiais: - Princpio da Adequao: estabelece que o legislador deve adequar o instrumental s particularidades subjetivas e objetivas da causa. Ex: Valor da causa em razo da causa de pequeno valor, foi criado o procedimento sumrio para que o processo fosse acelerado. Adequou o instrumento s particularidades da causa. Ex: Alimentos tem procedimento especial em razo do bem tutelado. Ex: Inventrio procedimento especial porque nele tem uma pessoa que no pode expressar sua vontade, para isso foi criado um procedimento prprio para que fosse seguida a lei ou as disposies de ltima vontade do falecido. Todos so fundamentos relacionados s particularidades da causa.

1.4. PROCEDIMENTOS FUNGVEIS E INFUNGVEIS. A regra do sistema que sempre possvel a substituio de um procedimento fungvel pelo ordinrio. Existem alguns tipos de procedimentos que a doutrina os considera como infungveis, ou seja, no d para substitu-los. So eles: Inventrio, Demarcao e diviso de terras e Falncia.

1.5. TIPICIDADE DOS PROCEDIMENTOS, DFICIT PROCEDIMENTAL E FLEXIBILIZAO PROCEDIMENTAL O sistema procedimental brasileiro rgido, fixado por lei, o juiz no pode alter-lo.

A prpria variao e evoluo da sociedade, leva com o passar dos anos e o surgimento de novos conflitos, a ocorrer alguns dficits procedimentais, isto , a incapacidade de o procedimento estabelecido em lei, rigidamente, tutelar o direito material. Atualmente, fala-se em um novo princpio do processo civil brasileiro, qual seja: Princpio da Adaptabilidade. uma tendncia moderna do direito processual civil. Por ele, diz-se que o juiz no caso concreto pode fazer uma calibrao do procedimento. No se nega a rigidez do procedimento, mas conforme as circunstncias, o juiz poderia alterar o procedimento para uma melhor prestao jurisdicional quele caso. No se confunde com o Princpio da Adequao destinatrio o legislador. No Princpio da Adaptabilidade o destinatrio o juiz. Esse princpio tem a ideia de flexibilizao procedimental. Ex: art. 452, CPC: d ideia de uma ordem de produo de provas.

2. PROCEDIMENTO SUMRIO 2.1. SUMARIZAO PROCEDIMENTAL FAIRN GUILEN para acelerar o processo existem duas tcnicas: 1 sumarizao da cognio: permite que o juiz julgue com base na probabilidade. Mais celeridade e menos segurana. 2 sumarizao procedimental: concentrao dos atos processuais no curso do processo sem alterar a cognio. H mais celeridade e mais segurana. O procedimento sumrio um plenrio rpido, i.e., a cognio plena, mas mais rpida.

2.2. CABIMENTO

Art. 275, CPC. Observar-se- o procedimento sumrio: (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) I - nas causas cujo valor no exceda a 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo; (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) II - nas causas, qualquer que seja o valor (Redao dada pela Lei n 9.245,

de 26.12.1995) a) de arrendamento rural e de parceria agrcola; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) b) de cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao condomnio; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressalvados os casos de processo de execuo; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) f) de cobrana de honorrios dos profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao especial; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) g) nos demais casos previstos em lei. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) Pargrafo nico. Este procedimento no ser observado nas aes relativas ao estado e capacidade das pessoas. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

2 critrios: 1 - critrio do valor da causa - qualquer causa de at 60 salrios mnimos. 2 - critrio material independente do valor da causa.

Inciso II a) Previso no Estatuto da Terra. b) Ao do condomnio x condmino para cobranas de taxas condominiais procedimento sumrio. O condmino pode ser proprietrio/locatrio/comodatrio. A cobrana do condmino [proprietrio] x condmino [locatrio/comodatrio] essa cobrana por meio de execuo art. 585, V, CPC. c) Prdio urbano ou rural [rstico] f) Honorrios advocatcios, mdicos, engenheiro, etc.

# STJ CC 46.562/SC a cobrana de honorrios de profissionais liberais no relao de trabalho, mas de direito civil e a competncia da Justia Estadual. Art. 129, II, lei 8213/91 procedimento das aes acidentrias tpicas so processadas pelo procedimento sumrio. O rol do art. 275, II, CPC exemplificativo. NO CABE procedimento sumrio de acordo com o art. 275, nico, CPC quando se tratar de questo de estado e capacidade de pessoas.

2.3. PROCEDIMENTO SUMRIO 2.3.1. PETIO INICIAL Art. 282 + 276, CPC.

Art. 276, CPC. Na petio inicial, o autor apresentar o rol de testemunhas e, se requerer percia, formular quesitos, podendo indicar assistente tcnico. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) [SOB PENA DE PRECLUSO]

2.3.2. JUZO DE ADMISSIBILIDADE a. Indeferir a Inicial b. Emenda art. 284, CPC c. Designao de audincia de conciliao e contestao

Art. 277, CPC. O juiz designar a audincia de conciliao a ser realizada no prazo de trinta dias, citando-se o ru com a antecedncia mnima de dez dias e sob advertncia prevista no 2 deste artigo, determinando o comparecimento das partes. Sendo r a Fazenda Pblica, os prazos contar-se-o em dobro. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

2.3.3. CITAO 2.3.4. AUDINCIA DE CONCILIAO E CONTESTAO Trs objetivos:

1 - conciliao art. 277, 1, CPC juiz pode ser auxiliado por conciliadores. 2 - contestao art. 278, CPC. Particularidades: - a contestao tambm deve ser acompanhada de testemunhas, quesitos e assistente tcnico. - a contestao pode ser oral. - no procedimento sumrio, as excees e a impugnao ao valor da causa devem ser apresentadas neste ato [contestao]. - o reu pode fazer Pedido Contraposto art. 278, 1, CPC: ao do reu contra o autor, mas sem a autonomia procedimental; incidental. uma reconveno sem autonomia. A reconveno admite a desistncia da ao e a reconveno prossegue. No pedido contraposto, se houver a desistncia da ao o pedido contraposto extinto. 3 - saneamento do processo art. 277, 4 e 5, CPC.

2.3.5. JULGAMENTO ANTECIPADO OU AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO

Art. 278, CPC. No obtida a conciliao, oferecer o ru, na prpria audincia, resposta escrita ou oral, acompanhada de documentos e rol de testemunhas e, se requerer percia, formular seus quesitos desde logo, podendo indicar assistente tcnico. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) 1 lcito ao ru, na contestao, formular pedido em seu favor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) 2 Havendo necessidade de produo de prova oral e no ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 329 e 330, I e II, ser designada audincia de instruo e julgamento para data prxima, no excedente de trinta dias, salvo se houver determinao de percia. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

Essa audincia tem 3 finalidades: - tentar nova conciliao art. 125, IV, CPC.

- colheita da prova oral; - debates orais [alegaes finais]. Tudo realizada na audincia com a finalidade de sumarizar.

2.3.6. SENTENA DO PROCEDIMENTO SUMRIO

Art. 281, CPC. Findos a instruo e os debates orais, o juiz proferir sentena na prpria audincia ou no prazo de dez dias. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

O ideal que a audincia seja proferida na prpria audincia.

Art. 475-A, 3, CPC. Nos processos sob procedimento comum sumrio, referidos no art. 275, inciso II, alneas d e e [ACIDENTES DE TRNSITO E SEGURO] desta Lei, defesa a sentena ilquida, cumprindo ao juiz, se for o caso, fixar de plano, a seu prudente critrio, o valor devido. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 551, 3, CPC. Nos recursos interpostos nas causas de procedimentos sumrios, de despejo e nos casos de indeferimento liminar da petio inicial, no haver revisor. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

O relator d o voto e guarda. Quando tem o revisor, ele tem acesso a esse voto, d o seu voto e s aps envia o processo para julgamento. Conforme o artigo 551, 3, CPC, no haver revisor, e os outros componentes decidiram o processo com base no que houver sido relatado. Em razo disso, a hiptese de divergncia no julgamento mnima, porque a tendncia seguir o voto do relator para os que no tiveram acesso ao processo.

2.4. OUTRAS QUESTES PROCESSUAIS 1 Ausncia das partes ou representantes [prepostos art. 277, 3, CPC] nas audincias. A lei estabelece que a presena das partes/representantes obrigatria para facilitar a transao. Em caso de ausncia do reu, o art. 277, 2, CPC claro quanto sano: gera revelia.

Art. 277, 2, CPC. Deixando injustificadamente o ru de comparecer audincia, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados na petio inicial (art. 319), salvo se o contrrio resultar da prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena. (Includo pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

Quando o ausente for o autor, no h previso legal. Em razo disso, surgem duas posies: 1 posio Regra sancionatria se interpreta restritivamente. Se no h previso, no h sano. Significa simplesmente que ele no quis o acordo. 2 posio NELSON NERY JR aplicao analgica do art. 51, I, Lei 9099/95 ausncia do autor leva a extino do processo sem julgamento mrito.

2 Incompatibilidade da condio simultnea de preposto e advogado. O advogado no pode ser representante da parte, vez que ele representante judicial, no representante legal, so situaes incompatveis. Tambm no pode ser preposto, por que ele teria que ser empregado da parte.

Art. 280, CPC. No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

A Ao declaratria incidental um mecanismo para conseguir ampliar os limites objetivos da coisa julgada.

No procedimento sumrio no cabe interveno de terceiros. A ideia que a interveno de terceiros atrapalha o andamento do processo. Contudo, no sistema brasileiro, so abertas pela lei duas excees: - assistncia [recurso de terceiro prejudicado]. - interveno fundada em contrato de seguro. A maioria da doutrina diz que a interveno de terceiro utilizada para trazer a seguradora lide no mais denunciao lide, mas sim o chamamento ao processo.

O procedimento sumrio obrigatrio? Durante muito tempo entendeu-se que foi criado para proteger o interesse pblico, sendo assim obrigatrio. BARBOSA MOREIRA, CALMON DE PASSOS. Atualmente, o STJ tem admitido o uso do ordinrio no lugar do sumrio quando for melhor. Assim, o procedimento sumrio seria fungvel.

3. AO DE PRESTAO DE CONTAS. 3.1. DEVER DE PRESTAR CONTAS Todo aquele que administra bens e direitos alheios. Fontes: - dever contratual. Ex: contrato de mandato; contrato de depsito. - dever legal. Ex: Art. 1.755, CC tutores so obrigados a prestar contas da sua administrao; art. 991, VII, CPC inventariante; art. 23, Lei 11.101/05 Administrador da recuperao judicial [falncia].

3.2. REGIME PROCESSUAL DA PRESTAO DE CONTAS No dever contratual a ao para obrigar a prestar contas a AO [AUTNOMA] DE PRESTAO DE CONTAS. No dever legal, a ao cabvel o INCIDENTE DE PRESTAO DE CONTAS. Corre perante o juzo que nomeou o Administrador. Sejam quaisquer dos dois procedimentos, o regime jurdico o do art. 914 e ss., CPC.

Art. 919, CPC. As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio [JUDICIAL] e de outro qualquer administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em que tiver sido nomeado. Sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, seqestrar os bens sob sua guarda e glosar o prmio ou gratificao a que teria direito.

3.3. COMPETNCIA

Incidente de prestao de contas competente o juzo que nomeou o administrador art. 919, CPC hiptese de competncia funcional. Se no for o competente, a deciso nula. Ao autnoma de prestao de contas art. 100, V, b, CPC lugar do ato/fato em que houve a Administrao.

3.4. FORMA DA PRESTAO DE CONTAS

Art. 917, CPC. As contas, assim do autor como do ru, sero apresentadas em forma mercantil, especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, bem como o respectivo saldo; e sero instrudas com os documentos justificativos.

A jurisprudncia, entretanto tem atenuado rigor da norma para afastar a necessidade de documentao de gastos ordinrios e de pequena monta.

3.5. AO DPLICE [ACTIO DUPLEX] aquela em que se tutela juridicamente o reu independentemente de pedido. O juiz tutela o reu, no s o autor. Quando tutela o reu, o faz independentemente de pedido; numa ao normal, s tutela o autor. Ex: art. 918, CPC.

Art. 918, CPC. O saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em execuo forada.

3.6. ESPCIES DE PRESTAAO DE CONTAS - Ao de exigir contas art. 914, I, + 915, CPC. a mais comum, por que quem tem os bens administrados pede para quem os administrou para prestar contas. - Ao de dar contas art. 914, II, + 916, CPC. Legitimado ativo o administrador.

3.7. PROCEDIMENTO AO DE EXIGIR CONTAS Procedimento bifsico.

1 fase reconhecer o dever de prestar as contas. 2 fase julgamento das contas.

Na 1 fase: - petio inicial - citao - resposta [05 dias]: prestar contas [pula a 1 fase, vai direto para a 2]. revelia [sentena] contestao [nega o dever de prestar contas] - instruo - sentena: [Apelao 1/Sucumbncia1]. improcedente no h o dever de prestar as contas. procedente juiz determina a prestao de contas em 48 horas, sob pena de o reu no poder impugnar as contas prestadas pelo autor. Inicia a 2 fase.

Na 2 fase: - prestao das contas: reu. na omisso do reu, o autor. - instruo [percia contbil] - sentena declarando: [Apelao2/Sucumbncia2]. saldo credor saldo devedor

AO DE DIVISO E DEMARCAO Art. 946, ss., CPC.

3.8. PROCEDIMENTO DE AO DE DAR CONTAS Art. 916, CPC. procedimento monofsico: - petio inicial [com as contas] - citao - resposta do reu [5 dias]: reu aceita as contas revelia contestar contas - instruo [percia] - sentena: [Apelao/Sucumbncia] saldo credor: o administrador tem que receber $ do administrado. saldo devedor: o administrado tem que receber $ do administrador.

4. AES POSSESSRIAS 4.1. DEFESA JURDICA DAS COISAS - DEFESA DA PROPRIEDADE Art. 1.228, CC proprietrio pode usar, gozar, dispor e reivindicar. Para ser proprietrio devem reunir todas essas qualidades. Proprietrio aquele que tem direito e ttulo. Toda vez que h proprietrio, a defesa jurdica feita pelas aes petitrias, as quais consistem em que a causa de pedir seja sempre a propriedade. O pedido absolutamente varivel, inclusive a posse. Ao reivindicatria a ao do proprietrio para obter a posse. Usucapio o reconhecimento do domnio/propriedade em razo de ter se tornado proprietrio pelo decurso de tempo e por ter preenchido os outros requisitos legais. Ao Publiciana ao de usucapio de quem no tem mais a posse. Ao ex empto - Ao do proprietrio para complementar a rea.

Ao de imisso na posse ao do proprietrio que nunca teve a posse, para obt-la.

Possuidor art. 1.196, CC aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes do proprietrio. A posse um fato juridicamente protegido. Desforo imediato art. 1.203, 1, CPC. Autotutela. Ao de direito imediato. Aes possessrias causa de pedir sempre ser a posse e o pedido tambm sempre ser a posse, exclusivamente. Se assim no for, no ser ao possessria. No Brasil s existem 3 aes possessrias: - Reintegrao de posse. - Manuteno de posse. - Interdito proibitrio.

E os Embargos de terceiro? No ao possessria por que no tutela exclusivamente a posse.

Deteno art. 1.198, CC detentor o que tem posse em nome alheio. Tem poderes de fato sobre a coisa. Ex: caseiro, empregado domstico. O detentor s pode defender a coisa pelo desforo imediato. Art. 62, CPC nomeao autoria.

4.2. AES POSSESSRIAS 4.2.1. ESPCIES a. Reintegrao de posse esbulho [perda]. b. Manuteno da posse turbao [incmodo]. c. Interdito proibitrio ameaa [risco].

4.2.2. AO DE FORA NOVA X AO DE FORA VELHA Ao de fora nova esbulho ou turbao ocorreu dentro de ano e dia. Procedimento especial art. 926 e ss, CPC. Liminar antecipatria de tutela sem os requisitos do art. 273, CPC.

Ao de fora velha esbulho ou turbao ocorreu h mais de ano e dia. Procedimento comum [ordinrio ou sumrio a depender do valor do bem]. Liminar antecipatria de tutela s com os requisitos do art. 273, CPC.

OBSERVAES FINAIS: 1 exceo do procedimento, no h diferena entre as duas aes. 2 o interdito proibitrio sempre ser ao de fora nova. 3 termo inicial do prazo de ano e dia: a. b. c. d. Esbulho/turbao clandestino art. 1.224, CC. Corre do conhecimento. Esbulho/turbao permanente o ato inicial. Esbulho/turbao repetido Comodato sem prazo convencional usa sem prazo para terminar. Se o proprietrio quer reaver o bem fim do prazo da notificao do comodatrio para a desocupao, a partir disso, inicia o ano e dia.

4.2.3. OBJETO DAS POSSESSRIAS Possessria s cabe para defesa de bens materiais: mveis, imveis, semoventes.

Smula 415, STF: SERVIDO DE TRNSITO NO TITULADA, MAS TORNADA PERMANENTE, SOBRETUDO PELA NATUREZA DAS OBRAS REALIZADAS, CONSIDERA-SE APARENTE, CONFERINDO DIREITO PROTEO POSSESSRIA.

Smula 228, STJ: NO PROVISRIA A EXECUO NA PENDNCIA DE RECURSO EXTRAORDINRIO, OU DE AGRAVO DESTINADO A FAZ-LO ADMITIR [BEM IMATERIAL NO PODE SER OBJETO DE AES POSSESSRIAS].

4.2.4. COMPETNCIA Art. 95, CPC: Aes possessrias imvel foro da situao da coisa. Hiptese de competncia territorial absoluta, por que foi um critrio fixado luz do interesse pblico. Possessrias de bens mveis/semoventes regra geral do CPC domiclio do reu.

4.2.5. PETIO INICIAL DA AO POSSESSRIA

Art. 282, CPC. A petio inicial indicar: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificaes; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citao do ru. Art. 927, CPC. Incumbe ao autor provar: I - a sua posse; Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.

a. Valor da causa: o proveito econmico ou a desvantagem econmica que se teve com a turbao/esbulho/ameaa, que no necessariamente coincidir com o valor do bem. b. Cumulao de pedidos: art. 292, CPC [o rito do pedido deve ser igual, ou se forem incompatveis abre mo do rito especial para procedimento ordinrio, contudo, nesse caso, perderia a liminar sem os requisitos do art. 273, CPC, que a grande vantagem].

EXCEO: art. 921, CPC sem prejuzo do rito especial e da liminar antecipatria. **Pode entrar com ao possessria + danos morais [perdas e danos]. **Possessria + resciso de contrato de aluguel c/c reintegrao de posse no pode cumular, entra pelo rito ordinrio sem direito liminar, salvo se provar os requisitos do art. 273, CPC.

Art. 928, CPC. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. Pargrafo nico. Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais.

O sistema brasileiro admite liminar inaudita altera pars, salvo no caso do art. 928, nico, CPC.

4.2.7. DEFESAS EM SEDE DE AO POSSESSRIA: Prazo: 15 dias. Pode aplicar os arts. 188 e 191, CPC. Termo inicial do prazo luz do art. 930, nico, CPC. O prazo de 15 dias comea da audincia ou da intimao.

Art. 922, CPC. lcito ao ru, na contestao [SEM NECESSIDADE DE RECONVENO], alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.

Duas correntes: 1 para alguns autores, ao dplice [aquela em que o reu obtm tutela jurisdicional sem pedido]. Ex: art. 918, CPC.

2 para outros autores um pedido contraposto [aquele em que o reu obtm tutela jurisdicional com pedido na prpria contestao, sem necessidade de reconveno]. Ex: art. 278, 1, CPC. No pedido contraposto, inclusive, possvel a cumulao de pedidos do art. 921, CPC.

Cabe reconveno na ao possessria? Cabe, quando se quiser fazer pedido no autorizado no art. 921, CPC [no incluso no rol]. Ex: indenizao por benfeitorias teis.

Smula 237, STF: O USUCAPIO PODE SER ARGUDO EM DEFESA. [como matria de defesa em sede de possessria]. Mas, sendo reconhecida a usucapio neste caso, a sentena possessria no servir como ttulo para transferncia/registro do imvel. que a usucapio, aqui reconhecida incidentalmente. Afinal, a ao de usucapio tem vrios requisitos que no podem ser relevados.

EXCEO: o reconhecimento incidental utilizado: - para o registro na hiptese do art. 13, Lei 10257/01; - Estatuto da Cidade usucapio especial urbana, que tem previso tambm no art. 183, CF/88. 4.2.8. SENTENA DA POSSESSRIA.

Qual a natureza jurdica desta sentena? Na reintegrao sentena executiva [para quem adota classificao quinaria]; sentena condenatria [para quem adota classificao ternria].

Significa dizer que em qualquer caso que o cumprimento/execuo desta sentena se faz no prprio processo de conhecimento. Cumpre-se a sentena por sub-rogao: substitui-se a vontade do reu, forando-o a deixar o imvel. Na manuteno quinaria] sentena mandamental [classificao

No interdito proibitrio ternria]

sentena condenatria [classificao

OBSERVAO: a sentena mandamental cumprida por atos de coero [execuo indireta]. Ex: multa. Por meio destes atos, objetiva-se compelir o reu a cumprir a sentena.

As sentenas proferidas em quaisquer possessrias tm efeito contra todos os sucessores78 do reu. O efeito da possessria erga omnes.

5. EMBARGOS DE TERCEIRO 5.1. GENERALIDADES O nosso sistema faz, quanto s obrigaes, uma distino entre: dvida responsabilidade. e

A regra que o devedor tambm o responsvel. Mas, excepcionalmente, o legislador divide/cinde o dbito da responsabilidade.

Art. 592, CC. No se tendo convencionado expressamente, o prazo do mtuo ser: I - at a prxima colheita, se o mtuo for de produtos agrcolas, assim para o consumo, como para semeadura; II - de trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro; III - do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel.

Toda vs que o 3 [que no parte no processo] no tiver nem a dvida nem a responsabilidade, mas tiver um bem seu atingido por constrio judicial determinada em processo alheio, cabem embargos de terceiro para a DEFESA DO BEM. OBSERVAO: embargos de terceiro x aes possessrias em ambos os casos, h a defesa da possessria. A diferena nos embargos de terceiro, o esbulho79 resultante de ato judicial. J na ao possessria, vem de ato estranho ao Judicirio.
78

Tanto herdeiro como simplesmente qualquer pessoa que passou a ocupar o imvel. Turbao ou ameaa.

79

OBSERVAO: embargos de terceiro x embargos execuo: - Embargos de terceiro: as partes necessariamente tem uma que no parte. A sua finalidade livrar bens. - Embargos execuo: as partes sero apenas as mesmas no processo de conhecimento. O seu objeto pode ser tambm livrar bens, pois possvel alegar, por exemplo, impenhorabilidade de bens. Mas, se objetiva, ainda, outras matrias. O objeto dos embargos execuo bem maior que o dos embargos de terceiro.

Art. 745, CPC. Nos embargos, poder o executado alegar: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). II - penhora incorreta ou avaliao errnea; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). III - excesso de execuo ou cumulao indevida de execues; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). IV - reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (art. 621); (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). V - qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o Nos embargos de reteno por benfeitorias, poder o exeqente requerer a compensao de seu valor com o dos frutos ou danos considerados devidos pelo executado, cumprindo ao juiz, para a apurao dos respectivos valores, nomear perito, fixando-lhe breve prazo para entrega do laudo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o O exeqente poder, a qualquer tempo, ser imitido na posse da coisa, prestando cauo ou depositando o valor devido pelas benfeitorias ou resultante da compensao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

5.2. NATUREZA JURDICA ao de conhecimento de rito especial, fugindo do ordinrio e sumrio, autnoma ao em que ordenada indevidamente constrio de bens de terceiro.

5.3. COMPETNCIA

Art. 1049, CPC. Os embargos sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso. Art. 108, CPC. A ao acessria ser proposta perante o juiz competente para a ao principal.

Os embargos de 3, embora autnomos, tm uma conexo por acessoriedade ao onde ordenada a constrio dos bens. Consequncia: os embargos de 3 sero julgados pelo juiz que determinou a constrio de bens na ao principal; ambas as aes correm perante o mesmo juzo. hiptese de COMPETNCIA FUNCIONAL, logo, absoluta. Competncia para Embargos de 3 na execuo por carta

Quem julga embargos de 3: juzo deprecante ou deprecado? Se o bem constrito foi indicado pelo juzo deprecante os embargos de 3 julgados perante este, que o juzo da execuo [o deprecado um mero executor de atos]. Se o bem constrito no tenha sido indicado pelo juzo deprecante os embargos de terceiro sero julgados perante o juzo deprecado, que foi efetivamente quem ordeno apreenso.

5.4. HIPTESES DE CABIMENTO DOS EMBARGOS DE TERCEIRO. Trs situaes: a. Art. 1046, caput, CPC. Art. 1046, CPC. Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos.

OBSERVAO: o rol deste artigo apenas exemplificativo. Em verdade, cabem embargos de terceiro em qualquer tipo de processo judicial [at processo criminal, trabalhista, etc], desde que no processo tenha havido de bens alheios [de 3].

b. Art. 1047, I, CPC. Art. 1047, CPC. Admitem-se ainda embargos de terceiro: I - para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso ou de demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de rumos;

Para a proteo da posse do prejudicado pelo diviso/demarcao. Ex: o agrimensor errou na demarcao da rea e incluiu bem de 3 que nada tinha a ver com a ao.

c. Art. 1047, II, CPC. Art. 1047, CPC. Admitem-se ainda embargos de terceiro: II - para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese.

Para possibilitar ao credor com garantia real obstar hasta para a qual no foi intimado.

Art. 698, CPC. No se efetuar a adjudicao ou alienao de bem do executado sem que da execuo seja cientificado, por qualquer modo idneo e com pelo menos 10 (dez) dias de antecedncia, o senhorio direto, o credor com garantia real ou com penhora anteriormente averbada, que no seja de qualquer modo parte na execuo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

No cabimento: no cabem embargos de 3 quando o esbulho/turbao tiver ocorrido em sede de DESAPROPRIAO.

Art. 31, DL 3365/41. Ficam subrogados no preo quaisquer nus ou direitos que recaiam sobre o bem expropriado.

5.5. LEGITIMIDADE ATIVA NOS EMBARGOS DE TERCEIRO. Trs grupos: a. Art. 1046, 1, CPC. Art. 1046, 1, CPC. 1o Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas possuidor.

Terceiro possuidor ou proprietrio do bem constrito em processo alheio. Hiptese mais clssica de legitimidade ativa. Os embargos de 3 se prestam defesa da posse e da propriedade, por isso no confundido com ao possessria. b. Art. 1046, 2, CPC. Art. 1046, 2, CPC. Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial.

A prpria parte do processo de execuo para a defesa de bens que pela natureza do ttulo de aquisio ou pela sua qualidade, no podem ser constritos. Aqui hiptese tpica de legitimao extraordinria, pois quem interpe os embargos no 3, mas a prpria parte no processo. Ocorre que esta parte detm a posse do bem constrito em nome de outrem, pois isso a lei a legitima a defend-lo. Ex: depositrio; locatrio.

c. Art. 1046, 3, CPC. Art. 1046, 3, CPC. Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao.

O cnjuge, quando existe uma arrecadao de bens sobre a totalidade dos bens, pode manejar os embargos para proteger os bens reservados [e sua meao] e tambm para proteger o bem de famlia. OBSERVAO: se o cnjuge tambm figurar como devedor, quer dizer, o casal, ambos so parte no processo, so reus, ento ele s vai poder se defender por meio de embargos execuo. OBSERVAO: se o cnjuge foi intimado da penhora, mesmo no sendo parte, nem 3 propriamente, o sistema permite que ele oferte embargos execuo quando pretenda atacar o ttulo executivo. Mas, tambm pode manejar embargos de terceiro quando pretenda defender/proteger os bens reservados, os bens da meao e o bem de famlia.

Smula 134, STJ: EMBORA INTIMADO DA PENHORA EM IMVEL DO CASAL, O CNJUGE DO EXECUTADO PODE OPOR EMBARGOS DE TERCEIRO PARA DEFESA DE SUA MEAO.

Art. 655-B, CPC. Tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Parece que no faz mais sentido admitir-se a legitimao do cnjuge para a defesa da meao do bem indivisvel, vez que ela recair no sobre o bem em espcie, mas sobre o produto da arrecadao.

5.6. LEGITIMIDADE PASSIVA a. autor da ao onde foi ordenada a constrio sobre o bem de 3. b. devedor quando ele for o responsvel pela indicao do bem de 3 que foi constrito. Nesta 2 hiptese, haver litisconsrcio necessrio entre os dois legitimados acima.

5.7. Art. 1048, CPC80.

Art. 1048, CPC. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no
80

O julgado est no material de apoio.

processo de execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta.

O prazo para interpor embargos execuo at enquanto no transitar em julgado sentena do processo de conhecimento e tambm cautelar. J no processo de execuo o prazo de at 5 dias depois da arrematao judicial, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. OBSERVAO: o STJ tem maleabilizado a parte final deste dispositivo para fixar o termo inicial desse prazo de 5 dias, no propriamente na data de arrematao/adjudicao, mas sim na data da cincia que o 3 teve do ato, nas hipteses em que ele no participou do processo.

5.8. PROCEDIMENTO DOS EMBARGOS DE TERCEIROS. a. Petio Inicial art. 1050, CPC. - rol de testemunhas; - no admitem cumulao de pedidos [o [nico objetivo liberar o bem constrito]; - Os embargos de 3 s servem para impedir, no para pedir.

b. Juzo de Admissibilidade. - emenda da PI art. 284, CPC; - indeferimento da PI art. 295, CPC; - receber os embargos automaticamente: haver SUSPENSO da ao principal no tocante aos bens constritos art. 1052, CPC.

c. Apreciao da Liminar requerida: com ou sem justificao prvia.

Art. 1050, 1, CPC. facultada a prova da posse em audincia preliminar designada pelo juiz. Art. 1051, CPC. Julgando suficientemente provada a posse, o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a expedio de mandado de manuteno ou de restituio em favor do embargante, que s receber os bens depois de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos, caso sejam afinal

declarados improcedentes.

d. citao do reu: inovao da lei 12.125/09 que inseriu o 3 ao art. 1050, CPC para regular a citao do reu no processo de embargos de 3.

e. respostas: 2 particularidades: - prazo de 10 dias para contestar.

Art. 1053, CPC. Os embargos podero ser contestados no prazo de 10 (dez) dias, findo o qual proceder-se- de acordo com o disposto no art. 803.

- no cabe reconveno. A finalidade dos embargos de 3 exclusivamente desconstitutiva, no condenatria.

f. Instruo segue Livro I.

g. sentena tem natureza desconstitutiva.

h. apelao expressamente.

recebida

no

duplo

efeito,

pois

no est

excepcionada

5.9. OUTRAS QUESTES PROCESSUAIS a) Possibilidade de afastamento da fraude execuo j reconhecida nos autos processuais, vez que o 3 no parte daquele feito art. 472, CPC. No viola a coisa julgada, pois esta vincula apenas as parte do processo e o 3 no foi parte. b) Possibilidade de reconhecimento de fraude execuo no julgamento dos embargos de 3 [tese do embargado]. OBSERVAO: se o juiz reconhece fraude, o juiz julga improcedentes os embargos de 3 e o bem continua penhorado, seguindo-se a execuo. c) Impossibilidade de reconhecimento de fraude contra credores no julgamento de embargos de terceiros [tese do embargado]. Smula 195, STJ: EM EMBARGOS DE TERCEIRO NO SE ANULA ATO JURDICO, POR FRAUDE CONTRA CREDORES.

O reu dos embargos de terceiro pode pretender provar que o 3 est de conluio com o devedor e que adquiriu o bem com fraude, mas conforme a smula, o juiz no vai poder reconhecer fraude contra credores incidentalmente nos embargos de 3. O credor, que o reu nos embargos, vai ter de ajuizar ao pauliana.
d) Smula 84, STJ: ADMISSVEL A OPOSIO DE EMBARGOS DE

TERCEIRO FUNDADOS EM ALEGAO DE POSSE ADVINDA DE COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DE IMVEL, AINDA QUE DESPROVIDO DO REGISTRO. Quando se compra um imvel e no se procede ao registro, no se proprietrio, mas j pode ser possuidor. Da, o cabimento dos embargos de terceiro para proteger essa posse. e) O mesmo raciocnio anterior vale para a transferncia de veculos. f) Smula 303, STJ: EM EMBARGOS DE TERCEIRO, QUEM DEU CAUSA CONSTRIO INDEVIDA DEVE ARCAR COM OS HONORRIOS ADVOCATCIOS. Implica nos 2 exemplos anteriores: quem deu causa constrio indevida vai pagar custas e honorrios. g) Embargos de 3 preventivo. possvel ajuiz-lo antes da efetivao da turbao/esbulho. Enfim, para liberar o bem antes que ele seja constrito.

fernando.gajardoni@terra.com.br

6. AO MONITRIA 6.1. GENERALIDADES A ao monitria no BR foi reintroduzida em 1995 para solucionar uma injustia procedimental daquele que tendo prova escrita da obrigao, possua o mesmo instrumento de cobrana daquele que no a tem. uma tutela diferenciada. Uma tutela concebia luz das particularidades de direito material.

6.2. ESPCIES a. Procedimento monitrio puro: no h necessidade de prova documental para o uso da monitria. b. Procedimento monitrio documental: s admitido com base em prova documental. Adotado pelo sistema brasileiro. O sistema italiano preponderantemente documental. No Brasil, entende-se que procedimento monitrio documental puro.

c. Procedimento monitrio misto: ora no exige prova documental, ora exige prova documental. Adotado pelo sistema portugus. Ex: Ao monitria para cobrana de profissionais liberais.

6.3. NATUREZA JURDICA DA AO MONITRIA. Para a grande maioria da doutrina processo de procedimento de rito especial. DINAMARCO: a ao monitria um 4 tipo de processo. Para ele so: conhecimento, execuo, cautelar e monitria.

6.4. PRESSUPOSTOS DA AO MONITRIA.

Art. 1.102.a, CPC. A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)

a. Prova Escrita No existe monitria oral no Brasil, apenas na forma documental. Prova escrita no pode ser confundida com prova documental. Documento, para fins de processo civil, um conceito que significa qualquer substrato material de onde se possam colher informaes. Ex: pedra que foi o instrumento de um homicdio. A pedra prova documental. Ex: fotografia prova documental que representa algo materializado que traz uma informao. Para a monitria no s suficiente a prova documental, ela tambm precisa ser escrita, ou seja, papel que tenha sinais grficos. STJ tem entendido que prova escrita, todo e qualquer documento que sinalize a existncia de determinada obrigao, seja qual for seu contedo ou natureza. A prova escrita deve representar com verossimilhana a existncia de uma obrigao. Qualquer documento escrito que inspire confiana no juiz pode ser considerada prova escrita para fins de ao monitria.

A prova escrita pode surgir da conjugao de mais de um documento? STJ entendimento consolidado. Sim, possvel que mais de um documento represente a obrigao. Smula 247, STJ81: O CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTACORRENTE, ACOMPANHADO DO DEMONSTRATIVO DE DBITO, CONSTITUI DOCUMENTO HBIL PARA O AJUIZAMENTO DA AO MONITRIA. Ex: duplicata sem protesto + comprovante de recebimento da mercadoria.

Cabe monitria com base em documento emitido por terceiros? So documentos emitidos por aqueles que no so credor ou devedor. Desde que o documento inspire verossimilhana, ele pode ser utilizado a ttulo monitrio. E os documentos unilaterais? So os documentos expedidos apenas por uma das partes. Regra geral: sim, por que esse documento emitido pelo devedor a prpria afirmao de que o devedor deve. Smula 299, STJ: ADMISSVEL A AO MONITRIA FUNDADA EM CHEQUE PRESCRITO. Ex: confisso de dvida sem testemunhas. Ex: cheque. Quando o documento for unilateral do credor, a regra geral que no aceito, por que geralmente ele no inspira verossimilhana. EXCEO: pode acontecer que o documento inspire confiana, em virtude da relao das partes. Ex: caderneta de padaria. Ex: vale de posto de combustvel. Smula 384, STJ: CABE AO MONITRIA PARA HAVER SALDO REMANESCENTE ORIUNDO DE VENDA EXTRAJUDICIAL DE BEM ALIENADO FIDUCIARIAMENTE EM GARANTIA. CONCLUSO: qualquer documento pode instruir uma ao monitria, desde que ele inspire confiana ao juiz, verossimilhana da existncia da obrigao.

81

Smula 233, STJ: editada dois meses antes da Smula 247, STJ.

b. Sem eficcia de ttulo executivo. Se for ttulo executivo, ao de execuo a via adequada e no a ao monitria.

O credor com ttulo executivo pode optar pela ao monitria? Duas posies: 1 NO. Falta interesse processual na modalidade adequao. 2 - HUMBERTO THEODORO JUNIOR SIM. A execuo de ttulo extrajudicial [ex: cheque] ineficaz. Ingressando com ao monitria, obtm-se, ao final, um ttulo executivo judicial [sentena] o que confere mais garantias.

c. Pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. No cabe monitria para questes que envolvam bem imveis e tambm, nas obrigaes de fazer ou no fazer. uma questo de poltica legislativa, foi uma opo do sistema. Crise de certeza: sanada com as aes declaratrias. Crise de situao jurdica: sanada com as aes constitutivas ou desconstitutivas. Crise de adimplemento: sanada com as aes condenatrias. A monitria s se presta para crises de adimplemento. 6.5. COMPETNCIA No tem regra especfica. Segue a regra geral do CPC: art. 100, IV, d, CPC.

Art. 100, CPC. competente o foro: IV - do lugar: d) onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se Ihe exigir o cumprimento;

Se no conhecer o lugar da obrigao, a competncia ser a do domiclio do reu.

6.6. PROCEDIMENTO MONITRIO 6.6.1. PETIO INICIAL Segue o art. 282, CPC. Deve vir acompanhada de prova escrita. Se for obrigao de pagar a monitria deve vir acompanhada de clculo [art. 604, CPC memria de clculo].

Precisa de causa de pedir? Prevalece o entendimento de que indispensvel a causa de pedir na ao monitria, sob pena de indeferimento da inicial por ausncia da causa de pedir. EXCEO: STJ h uma hiptese em que a causa de pedir no necessria: ttulos de crdito prescritos perdem a natureza executiva, mas a crtula no perde a cambiariedade, mantendo as trs caractersticas: cartularidade, autonomia e bilateralidade.

6.6.2. JUZO DE ADMISSIBILIDADE juzo de cognio sumria. Verifica a verossimilhana da prova escrita, para definir se ela representa ou no a obrigao. uma deciso provisria e no faz coisa julgada. ** Se o juiz verificar que no h verossimilhana, o documento no inspira confiana, o juiz tem duas opes: - indeferimento da inicial no h julgamento do mrito. Cabe Apelao contra a deciso. - determinar a emenda da inicial finalidade de proceder com a converso do procedimento monitrio em procedimento comum. Cabe Agravo contra a deciso. Nas duas hipteses imprescindvel a fundamentao. ** Quando h verossimilhana da prova escrita, o juiz admite o processamento da monitria. Essa deciso tambm deve ser fundamentada. O juiz determina a expedio de Mandado Monitrio [ou Mandado de Pagamento ou Entrega].

Art. 1.102.b, CPC. Estando a petio inicial devidamente instruda, o Juiz deferir

de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)

MARCATO essa deciso irrecorrvel, por que o devedor ainda ter chance de se defender no processo. TALAMINI entende que dessa deciso cabe Agravo.

Qual a natureza jurdica da deciso que determina a expedio de Mandado Monitrio [ou Mandado de Pagamento ou Entrega]? Tem prevalecido o entendimento de que possui natureza mandamental. Para outros autores, a natureza condenatria.

6.6.3. CITAO/MANDADO MONITRIO Smula 282, STJ: CABE A CITAO POR EDITAL EM AO MONITRIA. Cabem todos os tipos de citao.

6.6.4. RESPOSTAS DO REU Todas no prazo de 15 dias.

Art. 1.102.c, CPC. No prazo previsto no art. 1.102-B, poder o ru oferecer embargos, que suspendero a eficcia do mandado inicial. Se os embargos no forem opostos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e prosseguindo-se na forma do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Cumprindo o ru o mandado, ficar isento de custas e honorrios advocatcios. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995) 2o Os embargos independem de prvia segurana do juzo e sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995) 3o Rejeitados os embargos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, intimando-se o devedor e prosseguindo-se na forma prevista no Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)

No prazo de 15 dias:
a. O reu paga ou entrega a coisa: sano premial isento de custas e

honorrios. b. Se o reu quedar-se omisso/inerte ex vi legis sem necessidade de sentena fundamentada. Converso de mandado monitrio em ttulo executivo judicial. Se eventualmente, na converso do mandado, h fixao de sucumbncia. Cumprimento de sentena art. 475- I e seguintes do CPC. c. Apresentar a defesa: Embargos ao Mandado Monitrio. Suspende-se o cumprimento do Mandado Monitrio e a partir desse instante o procedimento que era especial converte-se em procedimento comum ordinrio. 6.6.5. EMBARGOS AO MANDADO MONITRIO So processados nos mesmos autos da monitria. No precisam de penhora. Natureza jurdica: a maioria [NELSON NERY JR, ADA PELLEGRINI GRINOVER, SALVIO DE FIGUEIREDO] da doutrina afirma que tem natureza de contestao. A outra metade [MARCATO, DINAMARCO, HTJR] sustenta que tem natureza de ao. A jurisprudncia superior adota para cada problema uma soluo diferente. Prazo para embargos: aplica o art. 188 e 191, CPC? Depende da natureza jurdica. Se entender como contestao, aplicam os artigos. Mas, caso entenda que ao, no aplica o prazo. A jurisprudncia majoritria entende que se aplicam os artigos, de forma que entendem que tem natureza de contestao. Reconveno: o cabimento depender da natureza jurdica. Se for contestao, cabvel. Se for natureza de ao, a reconveno no cabvel. A jurisprudncia tem entendimento pacfico de que cabvel, assim sendo, adotou a natureza jurdica de contestao. Smula 292, STJ: A RECONVENO CABVEL NA AO MONITRIA, APS A CONVERSO DO PROCEDIMENTO EM ORDINRIO.

nus da prova: ex: cheque prescrito ingressa com ao monitria e embargos so apresentados; de que o nus da prova? Se o autor/credor tiver

que provar que o reu deve, a natureza de contestao, por que compete ao autor a prova dos fatos constitutivos. Se quem tiver que provar que no deve for o reu, a natureza ser a mesma dos embargos execuo, i.e., de ao. O STJ entende que quem tem que provar o reu, adotando a natureza jurdica de ao, entrando em conflito com as posies anteriores em relao Reconveno e Prazo para embargos.

6.6.6. SENTENA A sentena da monitria julga a monitria ou julga os embargos? Depende. Se for natureza de contestao, a sentena julga a monitria. Se for natureza de ao, julga os embargos. ** desacolher os embargos: julga a monitria procedente. Uma vez desacolhidos os embargos, converso do mandado de pagamento ou entrega em ttulo judicial. Dessa deciso, h fixao de honorrios pagos pelo reu da monitria [autor dos embargos]. Cabe Apelao. Efeitos da apelao: jurisprudncia pacfica do STJ duplo efeito: enquanto no confirmar no tribunal, no vale. ** acolher os embargos: julga a monitria improcedente. No h crdito, por conseguinte, nega a existncia do crdito. Tambm h fixao de honorrios pagos pelo autor da monitria [perdeu a ao]. Cabe Apelao no duplo efeito. Em ambos os casos, as decises fazem coisa julgada material por que na sentena a cognio exauriente quanto existncia do crdito. Assim, a monitria tem dois tipos de cognio no processo: - cognio sumria: no faz coisa julgada. Averigua se h verossimilhana do crdito. - cognio exauriente: aps a sentena e faz coisa julgada material.

7. QUESTES PROCESSUAIS a. A monitria facultativa ou obrigatria? facultativa.

b. Cabe monitria nos JECs? O rito dos juizados diferente. A questo controvertida quanto compatibilidade. Prevalece o entendimento de que no cabe monitria nos

juizados por conta da incompatibilidade do rito82. Contudo, NERY entende ser cabvel.

c. Cabe monitria contra a Fazenda Pblica? STJ pacificou a questo editando a Smula 339:

d. Ao monitria x tutela antecipada. A tutela antecipada compatvel com a ao monitria.

e. Impossibilidade de converso da execuo em monitria aps a citao. STJ aps a citao para pagar em trs dias sob pena de penhora, e perceber que no h ttulo executivo, deve-se extinguir a ao e ingressar com nova ao monitria. f. Interveno de terceiros x monitria. Tem-se entendido que a partir do momento em que convertida em procedimento ordinrio [apresentao de embargos ao mandado monitrio], cabem todas as intervenes de terceiros.

g. Forma de defesa do reu da monitria aps a converso do mandado monitrio em ttulo executivo judicial. Duas hipteses de converso: - omisso do reu na monitria [ex vi legis] vira ttulo executivo judicial. A defesa a Impugnao. Art. 475-L, CPC impugnao ao cumprimento de sentena so bastante restritas. Essa converso decorre da lei e por isso, vrios autores sustentam que neste caso, a impugnao versa sobre as matrias do art. 745, CPC [embargos execuo de ttulo extrajudicial]. No entendimento pacfico.

- julgamento improcedente dos embargos ao mandado monitrio converso ex vi judicis [por fora do juiz] vira ttulo executivo judicial. O juiz apreciou todas as provas e concluiu que h o crdito. Aqui Impugnao e s nas hipteses do art. 475-L, CPC.
82

Prevalece entendimento de que no cabe nenhum procedimento especial no JECs.

REEXAME NECESSRIO

1. NATUREZA JURDICA Antigamente era chamada de recurso de ofcio. Atualmente, o entendimento pacfico que de que o reexame necessrio NO recurso. Os recursos esto previstos no art. 496, CPC e o reexame necessrio no est includo no rol. Os recursos possuem a caracterstica da voluntariedade. No caso de reexame necessrio no h vontade da parte. Assim, o reexame necessrio tem natureza de sucedneo recursal. Outros exemplos de sucedneos recursais: Reclamao, Pedido de Reconsiderao.

2. CONCEITO uma condio de eficcia da sentena. No h trnsito em julgado enquanto no houver reviso. Enquanto a instncia superior no revisar a sentena prolatada, no h trnsito em julgado.

Smula 423, STF: NO TRANSITA EM JULGADO A SENTENA POR HAVER OMITIDO O RECURSO "EX OFFICIO", QUE SE CONSIDERA INTERPOSTO "EX LEGE".

3. HIPTESES DE CABIMENTO Cabe em quatro hipteses:

Art. 475, CPC. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico [FAZENDA PBLICA]; (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) [O ESTADO REU] II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo

[FISCAL] de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) [O ADMINISTRADO AUTOR DOS EMBARGOS, O ESTADO PERDEU] 1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente de o tribunal avoc-los. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula este Tribunal ou do tribunal superior competente. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

1 quando a Fazenda Pblica perder a ao. 2 procedentes, no todo ou em parte, dos embargos execuo fiscal. 3 art. 14, 1, Lei 12.016/09 quando concedida a ordem 4 sentena de carncia ou improcedncia do processo coletivo [reexame necessrio invertido a favor da coletividade]. Previsto em todos os processos coletivos. Art. 19, Lei 4717/65; art. 4, 1, Lei 7853/89 Estatuto do Deficiente.

4. HIPTESES DE NO CABIMENTO 1 art. 475, 2, CPC: no haver reexame necessrio quando a repercusso econmica contra a Fazenda Pblica for de valor certo, no excedente a 60 salrios.

Tem reexame necessrio em sentena ilquida? A lei fala em valor certo, mas ainda assim, a sentena ilquida tem reexame necessrio por que no se sabe se o valor inferior a 60 salrios. Execues fiscais apensadas: tem reexame necessrio? Prevalece de que vale o valor individual, no pode juntar todas com o fito de

dispensar o reexame necessrio.

2 art. 475, 3, CPC: No h reexame necessrio de sentenas proferidas contra a Fazenda Pblica, de qualquer valor, que estejam de acordo com Smula dos tribunais superiores ou jurisprudncia do pleno do STF. A ideia a de verticalizao das decises. No importa o valor da indenizao.

3 art. 12, MP 2180-35: sentenas proferidas contra a Unio, suas autarquias, fundaes, quando houver Smula ou instruo normativa dispensando o procurador federal [AGU] a interposio de recurso voluntrio.

4 deciso interlocutria ou acrdo, ainda que sejam contra o Poder Pblico e mesmo que seja em aes originrias de tribunais. S se aplica sentena.

5 no alcana empresas pblicas e sociedades de economia mista, porque apesar de terem patrimnio pblico so pessoas jurdicas de direito privado. 6 sentena extintiva sem mrito. EXCEO: quando h condenao em honorrios mesmo em sentena sem mrito, se for contra a Fazenda tem reexame necessrio desde que o valor seja superior a 60 salrios mnimos.

7 quando a Fazenda Pblica vencida como autora. O reexame necessrio s existe quando a Fazenda Pblica condenada, quando for r na ao. POSIO MAJORITRIA.

5. PROCEDIMENTO DO REEXAME NECESSRIO a. Remessa dos autos independentemente de recursos voluntrios [interpostos pelas partes]: condenou a Fazenda a mais de 60 salrios mnimos, o prprio juiz envia o processo ao Tribunal. b. Precluso: a oportunidade para o reexame necessrio imprecluvel. No h prazo. No transita em julgado. c. No h preparo ou custas.

d. Sem razes e contrarrazes. e. No h possibilidade de recurso adesivo, j que no recurso. f. Avocao art. 475, 1, CPC. g. Aplicao do art. 557, CPC julgamento monocrtico pelo relator do recurso interposto.

Smula 253, STJ: O ART. 557 DO CPC, QUE AUTORIZA O RELATOR A DECIDIR O RECURSO, ALCANA O REEXAME NECESSRIO.

h. Cabimento de recursos especial, extraordinrio e embargos de declarao contra o acrdo que julgar o reexame necessrio. ** Embargos Infringentes? No admitidos.

Smula 390, STJ: NAS DECISES POR MAIORIA, EM REEXAME NECESSRIO, NO SE ADMITEM EMBARGOS INFRINGENTES.

i. Impossibilidade de reformatio in pejus, o agravamento da situao da Fazenda.

Smula 45, STJ: NO REEXAME NECESSRIO, E DEFESO, AO TRIBUNAL, AGRAVAR A CONDENAO IMPOSTA A FAZENDA PUBLICA.

JUIZADOS ESPECIAIS
[art. 98, CF/88] [causas de menor complexidade]

Juizados especiais cveis lei 9099/95 Juizados especiais federais [lei 10.259/01] Juizados especiais da fazenda pblica [lei 12.153/09]

Sistema dos Juizados Especiais

MARCOS IMPORTANTES DOS JUIZADOS ESPECIAIS:

**Constituio Federal lei 9099/95 FONAJE JEF [Lei 10.259/01] FONAJEF [Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais].

OBSERVAO: na lei 9099/95, os recursos so julgados por turmas recursais. Turmas recursais no so tribunais, logo, das decises proferidas por elas no cabe REsp, mas cabe RE. Foi criado o FONAJE [frum nacional dos juizados especiais], com a finalidade de uniformizar a jurisprudncia das turmas recursais. O FONAJE no rgo jurisdicional. A cada 6 meses os presidentes dos Conselhos dos Juizados se renem para debater sobre os temas e aprovar Enunciados que serviro de norte para as decises, orientando-as. Algumas vezes, esses enunciados so contra legem, porque se fundamentam com base em princpios.

** Smula 376, STJ RE 576.847 RE 571.572 [Resoluo n 12, STJ]. Smula 376, STJ: COMPETE TURMA RECURSAL PROCESSAR E JULGAR O MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE JUIZADO ESPECIAL.

Cabe Mandado de Segurana contra ato de juiz dos JECs? Conforme STJ cabvel e a competncia da turma recursal. EXCEO: se a matria do Mandado de Segurana discutir a competncia do JEC, nesse caso, a competncia para julgamento do Mandado de Segurana ser do Tribunal de Justia.

# STF - RE 576.847 Min. Eros Grau no cabe Mandado de Segurana contra JEC e tambm no cabe agravo. # RE 571.572 Nos EDs, a Min. Ellen Gracie, disse que h um vcuo jurdico. No h rgo jurisdicional que possa uniformizar a jurisprudncia relativa aos JECs. Enquanto no houver lei regulando a uniformizao da jurisprudncia, pode se valer da Reclamao quando as turmas recursais contrariem a jurisprudncia do STJ. Por conta dessa deciso, o STJ baixou a Resoluo n 12 que trata sobre a Reclamao.

** Lei 12.153/09 Provimento n 07. A lei criou os juizados especiais da fazenda pblica. Trouxe um incidente de uniformizao da jurisprudncia. A Corregedoria Geral do CNJ - Min. Dipp baixou o Provimento n 07. Esse Provimento tem o intuito tambm de valorizar os JECs. Por esse provimento, o incidente de uniformizao de jurisprudncia, previsto na lei 12.153/09, tambm se aplica aos juizados especiais cveis. Cada Estado deve ter sua Turma de Uniformizao. Alm disso, se o conflito for com jurisprudncia/Smula do STJ, o incidente ser julgado pelo STJ.

Enunciado 133, XXVII Fonaje o valor de alada de 60 salrios mnimos previsto no artigo 2 da lei 12.153/09, no se aplica aos Juizados Especiais Cveis, cujo limite permanece em 40 salrios mnimos. [aprovado por unanimidade].

JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS - LEI 9099/95

PRINCPIOS INFORMADORES DOS JUIZADOS ESPECIAIS. Nos juizados, aplica-se a lei 9099/95. Na omisso da lei aplicam-se os princpios e s aps isso, o Cdigo de Processo Civil. OBSERVAO: na Execuo, aplica a lei 9099/95 e aps o CPC.

1 Princpio da Oralidade: somente os atos essenciais so redigidos a termo nos autos. Os demais atos so praticados de forma oral. Ex: mandato pode ser verbal, salvo com relao aos poderes especiais. Ex: a petio inicial pode ser apresentada de forma oral, mas ser reduzida a escrito em Cartrio.

Ex: EDs podem ser apresentados de forma oral83. Ex: o incio da fase de execuo pode ser feito de forma oral. Ex: a prova oral no reduzida a escrito. Quando do recurso a parte pode pedir a transcrio.

2 Princpio da Simplicidade: prtica de atos no exige complexidade. No se preocupa com a forma com a finalidade, que a aplicao da lei.

3 Princpio da Informalidade: Ex: havendo pedido contraposto poder ser dispensada a contestao formal.

4 Princpio da Economia Processual Gratuidade no 1 Grau da Jurisdio: do incio do processo at a sentena, no h custas a serem recolhidas. Para o recurso tem que ser recolhido o preparo recursal, com o prazo de 48 horas contados da interposio do recurso. De acordo com o Fonaje, se no o recolheu ou o fez fora do prazo h desero, no h intimao para complementao conforme o CPC. O preparo recursal engloba as custas do 1 grau + as relativas ao recurso.

Enunciado 136, XXVII Fonaje: o reconhecimento da litigncia de m-f poder implicar e condenao ao pagamento de custas, honorrios de advogados, multa e indenizao nos termos dos artigos 55, caput, da lei 9099/95 e 18 do CPC.

Honorrios: no h condenao, salvo litigncia de m-f.

Enunciado 44, Fonaje: No mbito dos Juizados Especiais, no so devidas despesas para efeito do cumprimento de diligncias, inclusive, quando da expedio de cartas precatrias.

COMPETNCIA A utilizao dos JECs no obrigatria. Enunciado 1, Fonaje: O exerccio do direito de ao no Juizado Especial Cvel facultativo para o autor. Os JEFs so obrigatrios onde existirem, assim como os JEFP, salvo as aes que no podem tramitar perante juizados especiais.
83

Dois nicos recursos que podem ser interpostos de forma oral: agravo retido nas decises proferidas em audincia [CPC] e os EDs nos JECs.

1 JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS Lei 9099/95 definiu as causas de menor complexidade. 3 critrios: a. Em razo do valor da causa at 40 salrios mnimos. Esse limite no se estende aos JEFP. b. Em razo da matria hipteses do art. 275, II, CPC. De acordo com o Fonaje, independe do valor da causa + despejo para uso prprio. c. Critrio misto/hbrido valor/matria reintegrao de imvel de at 40 salrios mnimos. EXCLUEM-SE: a. Art. 3, 2, lei 9099/95 [envolvendo incapazes, etc]; b. Aes coletivas no podem tramitar perante JEC. Enunc. 32, Fonaje. c. Aes sujeitas a procedimentos especiais. Enunc. 08, Fonaje. A incompetncia territorial pode ser conhecida de ofcio pelo juiz, conforme Fonaje. O seu reconhecimento importa na extino do processo sem resoluo do mrito.

2 - CONFLITOS DE COMPETNCIA:

CONFLITO ENTRE Juzes vinculados mesma turma recursal Juzes de turmas recursais diferentes Juiz estadual X juizado estadual

QUEM DECIDE Mesma turma recursal Tribunal TJ

Juzo federal x Juizado federal da mesma SM. N. 348-STJ. CANCELADA. seo judiciria. Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir os
conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal, ainda que da mesma seo judiciria.

SM. N. 428-STJ. SUBSTITUIU A SMULA 348. Compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria. Juzo federal x Juizado federal de seo Smula 428, STJ. judiciria diferente.

* enviar pergunta esclarecer.

ao

professor

para

3 LEGITIMIDADE ATIVA Pessoas fsicas, capazes, desde que no estejam presas. Microempresa. Firma individual. Empresa de pequeno porte LCp 123/06. Condomnio desde que seja para cobrana da respectiva verba de condomnio Fonaje. Esplio sem herdeiros incapazes.

4 LEGITIMIDADE PASSIVA Pessoas fsicas, capazes, desde que no estejam presas. Pessoa jurdica de direito privado no falida. Pessoa jurdica de direito pblico [JEFP]. Enunciado 131, Fonaje sociedade economia mista e empresa pblica.

PROCEDIMENTO DOS JUIZADOS ESPECIAIS Petio inicial: escrita ou oral84. Designada Audincia de conciliao Citao do reu para comparecimento audincia de conciliao85. Realizao da audincia de conciliao. Se houver acordo homologado pelo juiz. e. Audincia de instruo se no houver acordo86. Se o ru no comparecer audincia: revelia. A revelia decorre da falta de resposta ou tambm do no comparecimento a qualquer uma das audincias. a. b. c. d. Se o autor no comparecer audincia de conciliao ou instruo haver extino do processo sem resoluo do mrito.

84

Independe da assistncia de advogado. Fonaje: advogado mesmo nas causas entre 20 e 40 salrios mnimos somente necessrio a partir da audincia de instruo.
85

No cabe citao por edital. Fonaje: s cabvel citao/intimao por edital no processo de execuo havendo a pr-penhora [art. 653 e 654, CPC]. A pr-penhora tambm conhecida como arresto no processo de execuo. A prpenhora pode ser para ttulo judicial e extrajudicial.
86

Ser oferecida a resposta, colheita da prova oral, debates e, provavelmente sentena.

Toda a matria de defesa deve ser concentrada na resposta, que a contestao. Inclusive impugnao ao valor da causa, e a incompetncia territorial, mas o impedimento e a suspeio dependem de EXCEO. f. Recursos: deciso interlocutria- no cabe agravo. Lei 12.153/2009. Art. 3o O juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, deferir quaisquer providncias cautelares e antecipatrias no curso do processo, para evitar dano de difcil ou de incerta reparao. Art. 4o Exceto nos casos do art. 3o, somente ser admitido recurso contra a sentena.

Sentena cabe recurso inominado 10 dias em regra s com efeito devolutivo para evitar dano irreparvel parte. Art. 43, lei 9099/95. Recurso inominado: julgado pela Turma Recursal. Havendo conflito entre deciso de turma recursal do mesmo estado caber incidente de uniformizao de jurisprudncia que ser decidido pela Turma de Uniformizao de cada Estado, conforme art. 12.1530/09 + Provimento n 07, CNJ.

Lei 12.153/09 Art. 18. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei quando houver divergncia entre decises proferidas por Turmas Recursais sobre questes de direito material. 1o O pedido fundado em divergncia entre Turmas do mesmo Estado ser julgado em reunio conjunta das Turmas em conflito, sob a presidncia de desembargador indicado pelo Tribunal de Justia. 2o No caso do 1o, a reunio de juzes domiciliados em cidades diversas poder ser feita por meio eletrnico. 3o Quando as Turmas de diferentes Estados derem a lei federal interpretaes divergentes, ou quando a deciso proferida estiver em contrariedade com smula do Superior Tribunal de Justia, o pedido ser por este julgado.

Art. 18, lei 12153/09 tambm aplicado aos juizados especiais cveis estaduais.

Provimento n 07, CNJ. DA UNIFORMIZAO DE INTERPRETAO DE LEI

Art. 11. Os Tribunais de Justia devero, at a entrada em vigor da Lei n. 12.153/2009, organizar o funcionamento da Turma de Uniformizao destinada a dirimir divergncia entre decises proferidas por Turmas Recursais do Sistema dos Juizados Especiais. Pargrafo nico. A designao do desembargador que presidir a Turma de Uniformizao recair, preferencialmente, sobre um dos componentes da Coordenao do Sistema dos Juizados Especiais.

EXECUO: TTULO EXTRAJUDICIAL a. b. c. d. Petio inicial Citao 3 dias Penhora Audincia de conciliao embargos na audincia [condicionado prvia garantia do juzo], aplica-se o critrio da especialidade, lei 9099/95.

TTULO JUDICIAL fase de cumprimento de sentena. a. Trnsito em julgado da sentena87. b. Intimao em 15 dias multa de 10% - penhora prazo para embargos [art. 52, IX, lei 9099/95]. c. Fonaje: cabvel audincia de conciliao. Se no houver conciliao, pode interpor embargos. NOS JUIZADOS ESPECIAIS DA FAZENDA PBLICA No h execuo propriamente dita. O juzo requisitar o pagamento: - RPV requisio de pequeno valor paga no prazo de 60 dias. Se no for pago, o juiz pode determinar o sequestro de verbas pblicas para honrar a RPV. - Precatrio. A competncia para os JEFPs de causa de at 60 salrios mnimos, quem define o valor da requisio de pequeno valor a lei de cada ente.

Lei 12.153 Art. 13. Tratando-se de obrigao de pagar quantia certa, aps o trnsito em julgado da deciso, o pagamento ser efetuado: I no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, contado da entrega da requisio do juiz autoridade citada para a causa, independentemente de precatrio, na hiptese do

87

Fonaje: o prazo de 15 dias para cumprimento da obrigao inicia-se independentemente da intimao. Para o STJ: depende de prvia intimao.

3o do art. 100 da Constituio Federal; ou [OBRIGAO DE PEQUENO VALOR] II mediante precatrio, caso o montante da condenao exceda o valor definido como obrigao de pequeno valor. 1o Desatendida a requisio judicial, o juiz, imediatamente, determinar o sequestro do numerrio suficiente ao cumprimento da deciso, dispensada a audincia da Fazenda Pblica. 2o As obrigaes definidas como de pequeno valor a serem pagas independentemente de precatrio tero como limite o que for estabelecido na lei do respectivo ente da Federao. 3o At que se d a publicao das leis de que trata o 2o, os valores sero: I 40 (quarenta) salrios mnimos, quanto aos Estados e ao Distrito Federal; II 30 (trinta) salrios mnimos, quanto aos Municpios. 4o So vedados o fracionamento, a repartio ou a quebra do valor da execuo, de modo que o pagamento se faa, em parte, na forma estabelecida no inciso I do caput e, em parte, mediante expedio de precatrio, bem como a expedio de precatrio complementar ou suplementar do valor pago. 5o Se o valor da execuo ultrapassar o estabelecido para pagamento independentemente do precatrio, o pagamento far-se-, sempre, por meio do precatrio, sendo facultada parte exequente a renncia ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio. 6o O saque do valor depositado poder ser feito pela parte autora, pessoalmente, em qualquer agncia do banco depositrio, independentemente de alvar. 7o O saque por meio de procurador somente poder ser feito na agncia destinatria do depsito, mediante procurao especfica, com firma reconhecida, da qual constem o valor originalmente depositado e sua procedncia.

De acordo com EC 62, h 3 ordens cronolgicas para pagamento de precatrios:

ANTES DA EC 62 Alimentares

APS A EC 62 Alimentares com preferncia: idosos, portadores de doena grave. 3 x RPV. Art. 100, 2, CF/88. Alimentares. Outros dbitos.

Outros dbitos

JUIZADOS ESPECIAIS DA FAZENDA PBLICA LEI 12.1530/09

No h prazo diferenciado para recorrer para a pessoa jurdica de direito pblico. Competncia art. 2 da LJEFP.

Art. 2o de competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica processar, conciliar e julgar causas cveis de interesse dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, at o valor de 60 (sessenta) salrios mnimos. 1o No se incluem na competncia do Juizado Especial da Fazenda Pblica: I as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares, por improbidade administrativa, execues fiscais e as demandas sobre direitos ou interesses difusos e coletivos; II as causas sobre bens imveis dos Estados, Distrito Federal, Territrios e Municpios, autarquias e fundaes pblicas a eles vinculadas; III as causas que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou sanes disciplinares aplicadas a militares. 2o Quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para fins de competncia do Juizado Especial, a soma de 12 (doze) parcelas vincendas e de eventuais parcelas vencidas no poder exceder o valor referido no caput deste artigo. [60 SALRIOS MNIMOS] 3o (VETADO) 4o No foro onde estiver instalado Juizado Especial da Fazenda Pblica, a sua competncia absoluta.

JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS LEI 10.259/01

COMPETNCIA Critrios: a. Valor da causa: at 60 salrios mnimos. b. Qualidade das partes: as de competncia da justia federal. OBSERVAO: os poucos doutrinadores que tratam dos JEFs desconsideram os enunciados do Fonajef.

No h propriamente execuo. RPV correspondente a 60 salrios mnimos.

Sentena recurso inominado [lei 9099/95 aplicada subsidiariamente]. Recurso s com efeito devolutivo. RPV depende de trnsito em julgado. Nos JEFs: lei 10259/01 Lei 9099/95 Princpios CPC. H tambm Turmas de Uniformizao em cada regio. Turma Nacional de Uniformizao quando a sua deciso contrariar a jurisprudncia do STJ cabe Pedido de Petio ao STJ.

Lei 10259/01 Art. 14. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei federal quando houver divergncia entre decises sobre questes de direito material proferidas por Turmas Recursais na interpretao da lei. 1o O pedido fundado em divergncia entre Turmas da mesma Regio ser julgado em reunio conjunta das Turmas em conflito, sob a presidncia do Juiz Coordenador. 2o O pedido fundado em divergncia entre decises de turmas de diferentes regies ou da proferida em contrariedade a smula ou jurisprudncia dominante do STJ ser julgado por Turma de Uniformizao, integrada por juzes de Turmas Recursais, sob a presidncia do Coordenador da Justia Federal. 3o A reunio de juzes domiciliados em cidades diversas ser feita pela via eletrnica. 4o Quando a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao, em questes de direito material, contrariar smula ou jurisprudncia dominante no Superior Tribunal de Justia -STJ, a parte interessada poder provocar a manifestao deste, que dirimir a divergncia. 5o No caso do 4o, presente a plausibilidade do direito invocado e havendo fundado receio de dano de difcil reparao, poder o relator conceder, de ofcio ou a requerimento do interessado, medida liminar determinando a suspenso dos processos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. 6o Eventuais pedidos de uniformizao idnticos, recebidos subseqentemente em quaisquer Turmas Recursais, ficaro retidos nos autos, aguardando-se pronunciamento do Superior Tribunal de Justia. 7o Se necessrio, o relator pedir informaes ao Presidente da Turma Recursal ou Coordenador da Turma de Uniformizao e ouvir o Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias. Eventuais interessados, ainda que no sejam partes no processo, podero se manifestar, no prazo de trinta dias. 8o Decorridos os prazos referidos no 7o, o relator incluir o pedido em pauta na Seo, com preferncia sobre todos os demais feitos, ressalvados os processos com rus presos, os habeas corpus e os mandados de segurana. 9o Publicado o acrdo respectivo, os pedidos retidos referidos no 6o sero apreciados pelas Turmas

Recursais, que podero exercer juzo de retratao ou declar-los prejudicados, se veicularem tese no acolhida pelo Superior Tribunal de Justia. 10. Os Tribunais Regionais, o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal, no mbito de suas competncias, expediro normas regulamentando a composio dos rgos e os procedimentos a serem adotados para o processamento e o julgamento do pedido de uniformizao e do recurso extraordinrio.

lucianoalvesrossato@hotmail.com

FORMAS EXECUTIVAS E PRINCPIOS DA EXECUO

TEORIA GERAL DA EXECUO

1 FORMAS EXECUTIVAS: Execuo: a espcie de tutela jurisdicional voltada soluo de crise jurdica de satisfao do direito, mesmo que o nome no remeta execuo propriamente dita. Ex: art. 273, 3, CPC. A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A. Ex: art. 475-I, CPC. O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo.

1.1. PROCESSO AUTNOMO DE EXECUO X EXECUO POR FASE PROCEDIMENTAL: O direito brasileiro sempre teve como tradio o princpio da autonomia das aes. Para cada tipo de tutela, o ordenamento dava um processo correspondente, autnomo. Isso se dava por que as tutelas tinham objetivos distintos, o de resolver diferentes espcies de crise jurdica com diferentes procedimentos. *Novidade: passa-se a trabalhar com o sincretismo processual possibilita que diferentes espcies de tutela se desenvolvam no mesmo processo. Ao sincrtica espcie de sincretismo processual processo com duas fases procedimentais sucessivas: 1 fase de conhecimento; sentena; 2 fase de satisfao (cumprimento de sentena). BREVE HISTRICO: - antes de 1990: a regra do sistema era o processo autnomo de execuo. As aes sincrticas j existiam, mas era exceo (ex: ao possessria; ao de despejo).

Art. 84, CDC 1990 aes cujo objeto era uma obrigao de fazer ou no fazer (ao sincrtica). Aplicava-se s tutelas coletivas. - 1994: art. 461, CPC - Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. Art. 273, CPC efetivao da tutela antecipada. A tutela antecipada se executa sempre por mera fase procedimental. - 1995: criao dos JECs Lei 9099/95 no existe processo de execuo de ttulo judicial (sentena) nos JECs. A execuo sempre vai se desenvolver por mera fase procedimental. Mas existe execuo para ttulos extrajudiciais. - 2002: art. 461-A, CPC (entregar coisa). - 2005: Lei 11.232 incluiu os arts. 475-J, L, M, R, CPC torna como ao sincrtica tambm a obrigao de pagar quantia. - HOJE: a regra a ao sincrtica, e a exceo o processo autnomo de execuo. No ttulo executivo extrajudicial nada mudou. Todas as mudanas foram relativas ao ttulo judicial. OBSERVAO: a lei 11.232/2005 s pode ser aplicada no processo comum de execuo. As execues especiais no so abrangidas pela lei. Execues especiais: Execuo contra a Fazenda Pblica; Contra devedor insolvente; Execuo de alimentos (existe divergncia doutrinria): 1 NERY/HTJR a execuo no foi afetada pela Lei 11232, continua por meio do processo autnomo de execuo. 2 ALEXANDRE CMARA/MARCELO ABELHA aplica-se a Lei 11232 execuo de alimentos por meio de cumprimento de sentena. 3 COSTA MACHADO/BERENICE DIAS depende. A escolha de uma das formas executivas do exequente

Art. 732, CPC. A execuo de sentena, que condena ao pagamento de prestao alimentcia, far-se- conforme o disposto no Captulo IV deste Ttulo. (PROCEDIMENTO DE EXECUO COMUM CUMPRIMENTO DE SENTENA).

Dessa forma, aplica-se Lei 11.232/2005. Pode ainda se valer do art. 733, CPC.

Art. 733, CPC. Na execuo de sentena ou de deciso, que fixa os alimentos provisionais, o juiz

mandar citar o devedor para, em 3 (trs) dias, efetuar o pagamento, provar que o fez ou justificar a impossibilidade de efetu-lo. (PROCEDIMENTO AUTNOMO DE EXECUO). Art. 475-N, nico, CPC. Nos casos dos incisos II (SENTENA PENAL CONDENATRIA TRANSITADA EM JULGADO), IV (SENTENA ARBITRAL) e VI (EXECUO DE SENTENA ESTRANGEIRA), o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso.

PI citao do executado = a partir da citao passa ao procedimento do cumprimento de sentena. Estruturalmente processo autnomo, mas procedimentalmente cumprimento de sentena.

1.2. EXECUO POR SUB-ROGAO (DIRETA) X EXECUO INDIRETA Vontade da lei: obrigao exeqenda seja satisfeita. Vontade do executado: contrria lei; no cumprir a obrigao.

EXECUO POR SUB-ROGAO Forma tradicional.

EXECUO INDIRETA Trabalha com a ideia de presso psicolgica sobre o devedor.

Carter substitutivo da jurisdio o juiz vence a Convencer o devedor a mudar sua vontade, resistncia do executado por meio de atos adequando-a vontade da lei (cumprindo a materiais de execuo. obrigao). Execuo indireta bem sucedida obrigao cumprida voluntariamente, mas no de forma espontnea. Ex: penhora/expropriao; busca e apreenso. 2 formas de execuo indireta: - ameaa de piora na situao do devedor astreintes (art. 461, 4, CPC). No precisam ser necessariamente dirias ou peridicas; priso civil atualmente, s para dbitos alimentares. - oferecimento da melhora na situao do devedor (sano premial ou premiadora) art. 652-A, nico, CPC; art. 1102, 1, CPC (ao monitria).

OBRIGAO DE PAGAR QUANTIA REGRA: sub-rogao. - penhora - expropriao.

- para alimentos desconto em folha de pagamento. EXCEO: execuo indireta - art. 652-A, nico, CPC. - priso civil (alimentos)

cabvel a aplicao das astreintes na obrigao de pagar quantia? MARINONI SIM. STJ NO. REsp 1.036.968/DF 1 turma. Informativo 549, STF RE 495.740/DF permisso de astreintes numa obrigao de pagar quantia. Mas, mesmo assim, no mudana nos posicionamentos, uma excepcionalidade, apenas, utilizando-se do princpio da dignidade da pessoa humana.

OBSERVAO: art. 475-J, caput, CPC, existe a previso de multa de 10% do valor do crdito na hiptese de no pagamento em 15 dias. Essa multa tem natureza jurdica de astreinte (Tereza Wambier/Gusmo Carneiro); j para Marinoni/Shimura, a natureza jurdica de sano processual. MC 14.258/RJ, STJ decidiu que uma sano processual.

OBRIGAO DE ENTREGA DE COISA - Sub-rogao: busca e apreenso/imisso na posse. - Indireta: astreintes. - no existe preferncia entre os diferentes meios executivos. - pode aplicar as duas formas de execuo concomitantemente.

OBRIGAO DE FAZER/NO FAZER FUNGVEL (pode ser cumprida por outros sujeitos alm do devedor). - Sub-rogao: contratao judicial de um terceiro. - Indireta: astreintes. - no existe preferncia entre os diferentes meios executivos. - pode aplicar as duas formas de execuo concomitantemente. INFUNGVEL/PERSONALSSIMA (s o devedor pode cumprir a obrigao).

- Somente indireta.

2. PRINCPIOS DA EXECUO A. Nulla executio sine titulo no h execuo sem ttulo. O executado colocado em situao de desvantagem em relao ao exequente. Desvantagem processual: o executado no busca tutela jurisdicional na execuo. A execuo o processo do credor. O executado atua para evitar os excessos na satisfao do direito. Desvantagem material: restrio de direitos, constrio de bens. Toda a desvantagem do executado deve ser justificada por meio do ttulo executivo, visto que ele contm a grande probabilidade do direito exequendo existir.

B. Nulla titulus sine lege somente a lei pode criar ttulos executivos. Deciso interlocutria que antecipa a tutela art. 475-N, CPC ttulo executivo judicial; art. 585, CPC ttulo executivo extrajudicial. - Assis/Zavascki a deciso interlocutria est implicitamente prevista no art. 475-N, I, CPC (sentena = deciso). - Marinoni/Medina situao de execuo sem ttulo, plenamente admissvel. Essa deciso interlocutria no ttulo, mas cumpre a funo do ttulo executivo. grande probabilidade de o direito existir = ttulo executivo extrajudicial anlise em abstrato do legislador. Na tutela antecipada, a anlise em concreto feita pelo juiz (prova inequvoca de verossimilhana).

C. Princpio da Patrimonialidade Antigamente, o cumprimento da obrigao era feito com o corpo do devedor. Com o tempo, o cumprimento foi transferido para o patrimnio. Com esse novo entendimento, inicialmente, saldavase a dvida com a integralidade do patrimnio do devedor, posteriormente, a obrigao era cumprida com o patrimnio correspondente ao valor da vida. Com a evoluo, criou-se o conceito de patrimnio mnimo. - IMPENHORABILIDADE DE BENS: surgiu com o conceito de patrimnio mnimo. Art. 649, CPC BENS ABSOLUTAMENTE IMPENHORVEIS bem que no ser penhorado mesmo sendo o nico bem do patrimnio do devedor. Excees:
a) Art. 649, IV, ganhos advindos do trabalho; b) Art 649, 2, CPC dvida alimentar,

c) Art. 3, Lei 8009/90 bem de famlia, mas traz vrias excees (alimentos, IPTU,

condomnio, dbitos trabalhistas de empregados do imvel). - Bem de famlia absolutamente impenhorvel. Lei 8009/90, art. 3 - hipteses de penhorabilidade. Art. 650, CPC BENS RELATIVAMENTE IMPENHORVEIS bens que s deixam de ser penhorados se houver outros. mais a ordem da penhora do que propriamente a penhorabilidade.Se for o nico bem, sero penhorados.

# Informativo 417/STJ, 2 Seo. REsp 1.106.654/RJ: est includo o 13 e frias, se a exceo, como a penso alimentcia, tambm atingir o 13 e as frias.

OBSERVAO: Informativo 409/STJ - REsp 1.059.781, 3 Turma e Informativo 435, STJ, Resp 1.150.738-MG, 3 Turma. Restituio de IR pode conter valores de natureza remuneratria. Mas tambm tem hipteses de aquisio patrimonial (ser penhorvel, desde que integrados ao patrimnio do devedor). A partir do momento que o salrio se integra ao patrimnio do devedor, mas que no usado para subsistncia digna (essencial a manuteno do devedor), objeto de penhora. (Posio contralegem)

O devedor pode renunciar a impenhorabilidade absoluta, salvo no bem de famlia, devido ao fato de que o bem no pertence somente ao devedor, mas famlia. Se a pessoa for sozinha tambm tem direito a impenhorabilidade de bem de famlia. Mas o entendimento mudou: # STJ, 2 Turma, REsp 864.962/RS passou o STJ a decidir que no cabe renncia, pois a impenhorabilidade matria de ordem pblica, regra cogente, por estar diretamente relacionada a dignidade da pessoa humana. D. PRINCPIO DO DESFECHO NICO/RESULTADO NICO: No processo de conhecimento, temos o resultado tpico(resoluo do mrito que pode entregar tutela jurisdicional tanto para o autor como para o ru) e o resultado atpico(sentena terminativa). -- o fim normal do processo de conhecimento decidir o mrito (tutelar o autor na hiptese de procedncia e o ru, na hiptese de improcedncia. Para ser fim anmalo, precisa-se da sentena terminativa do art. 267, CPC. -- na execuo tambm h fim anmalo com sentena terminativa (art. 267, CPC). O fim normal a satisfao do direito, o qual aproveita o credor da execuo. OBSERVAO: EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE possibilidade de alegar de forma incidental matria de mrito executivo. STJ, 4 turma, REsp 666.637/RN deciso que acolhe a exceo de pr-executividade de mrito uma sentena de mrito em favor do executado.

OBSERVAO: no cumprimento de sentena, a defesa do executado se desenvolve por meio da impugnao. A doutrina majoritria entende que a impugnao mera incidente processual, desenvolvendo-se na prpria execuo.

E. Princpio da Disponibilidade da Execuo. Regra: o exequente pode a qualquer momento, independentemente de concordncia do executado, desistir da execuo, em razo do princpio do desfecho nico. Com a desistncia da execuo ser proferida a sentena terminativa que o melhor resultado para o executado. - Embargos execuo a existncia de embargos no impede a desistncia da execuo. Art. 569, nico, CPC. -- alegao de matria meramente processual: embargos perdem o objeto (julgados prejudicados). -- alegao de matria de mrito executivo (existncia e extenso do direito exequendo): intimar o embargante e ele escolher entre desistir dos embargos ou prosseguir com os embargos. Havendo o prosseguimento, ser como ao comum e no se aplica o art. 520, V, CPC. OBSERVAO: o juiz homologa a desistncia em homenagem ao princpio da disponibilidade, e nesse caso, tambm ser extinta a defesa incidental. O juiz tambm pode decidir que a desistncia depende do julgamento da defesa incidental, no aplicando o princpio da disponibilidade.

F. Princpio da Menor Onerosidade. A execuo no forma de vingana privada, o sacrifcio gerado ao executado deve ser nos estritos limites da satisfao do direito do credor. Dinamarco/Greco o juiz deve ponderar os princpios da menor onerosidade (executado) e o princpio da efetividade da tutela executiva (exequente).

G. Princpio da Lealdade e Boa-f Processual. Ato atentatrio dignidade da Justia art. 600, CPC praticados exclusivamente pelo executado (na execuo ou nos embargos). Espcies de ato: - Frauda execuo Assis: atos previstos no art. 593, CPC. A expresso frauda a execuo tem sentido jurdico. Dinamarco: sentido leigo de fraude. - Oposio maliciosa: criar obstculos injustificadamente.

- Resistncia injustificada s ordens do juiz: tambm ato atentatrio dignidade da jurisdio, art. 14, V, CPC. De um mesmo ato, pode-se aplicar 2 multas por motivos diferentes, mas por um mesmo ato: ato atentatrio justia e tambm jurisdio. - No indicao de bens suscetveis execuo: o executado ser intimado com prazo de 5 dias para fazer a indicao. Se no indicar mesmo tendo bens, sofrer sano processual. -- Para essa indicao no h precluso, nem temporal nem consumativa (exequente pode pedir mais de uma vez durante a execuo e pode pedir a qualquer momento). -- A indicao deve respeitar o valor da dvida. -- Ausncia de bens e existncia de bens impenhorveis tambm deve ser comunicada. Sano art. 601, CPC multa de at 20% do valor do crdito.

3. SUJEITOS PROCESSUAIS 3.1. RELAO JURDICA PROCESSUAL EXECUTIVA

Trplice

estado-juiz Autor/credor/exequente ou demandante Ru/devedor/executado ou demandado

INTERVENO DE TERCEIROS: resulta numa relao jurdica mais complexa.

INTERVENO DE TERCEIROS TPICAS: - art. 50 a 80, CPC. So 5 espcies, dessas, quatro no cabem na execuo: - nomeao autoria (art. 62 a 69, CPC); - oposio (art.56 a 61, CPC); - denunciao lide; - chamamento ao processo. A assistncia (art. 50 a 55, CPC) cabe na execuo.

HTJr no cabe na execuo. A sentena na execuo do art. 794, CPC, que declara o fim do procedimento. DINAMARCO/ARAKEM DE ASSIS dizem que cabe que assistncia na execuo (a depender do resultado possvel imaginar-se que uma relao jurdica em parte de 3 possa ser afetada). A execuo pode ter 2 resultados: - Satisfao do credor. - Sentena terminativa. Excepcionalmente, at uma sentena de mrito em favor do executado. Ex: art. 834, CC execuo em que cabe a assistncia. Se o credor sem justa causa demorar a dar andamento execuo permite que o fiador ingresse para auxiliar o credor no andamento da execuo (art. 834, CC).

INTERVENES DE TERCEIROS ATPICAS So todas as intervenes que no so nenhuma daquelas 5 espcies. - Interveno de um arrematante: um 3 interveniente atpico. - Adjudicante: art. 685-A, CPC. - Credores concorrentes: o devedor tem mais de um credor, ele entra com uma ao e os demais credores ingressam na execuo alheia, formando um incidente de concurso de credores. Objeto o direito de preferncia ( a discusso para saber quem recebe antes o produto da alienao). Quem tem o direito de preferncia quem o direito material diz (crdito trabalhista, tributrio), quando so credores da mesma natureza, geralmente quirografrios, a preferncia dada pelo direito processual. # REsp 538.656/SP TJ, 1 Turma consagra prior tempore portior in dure tem preferncia quem realiza a 1 penhora. A averbao da penhora irrelevante.

3.2. LEGITIMAO ATIVA

Art. 566. CPC. Podem promover a execuo forada: I - o credor a quem a lei confere ttulo executivo;

II - o Ministrio Pblico, nos casos prescritos em lei.

I Figura no prprio ttulo executivo como credor, em regra. EXCEO: a lei pode conferir a qualidade de credor a que no est no ttulo (art. 23, Lei 8906/94 EOAB). OBSERVAO: o legitimado ativa com legitimao ordinria porque estar em juzo em nome prprio defesa de interesse prprio, alm de ser ordinria e originria (a legitimao que j existe desde a formao do ttulo executivo).

II MP tem legitimao ativa na tutela coletiva, porque o MP tem o dever institucional de executar a sentena coletiva. Sentena Coletiva qualquer legitimado ativo pode executar essa sentena e o MP deve, caso os legitimados no executem. Execuo individual a sentena em direito individual homogneo (art. 100, CDC execuo coletiva por fluid recovery qualquer legitimado por entrar com a fluid recovery. OBSERVAO: A legitimao pode ser subsidiria.

TERMO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA formulado pelo MP e ttulo executivo extrajudicial. OBSERVAO: Informativo 404, STJ, 1 sesso, REsp 1.119.377/SP o ttulo executivo extrajudicial formado pelo Tribunal de Contas (art. 129, III, CF uma das funes do MP a proteo do patrimnio pblico, s que a parte econmica cabe Fazenda Pblica). O MP tem uma legitimidade subsidiria nesse caso, com vista proteo do errio pblico. Se a Fazenda Pblica no exerce esse poder, caber ao MP entrar com a ao.

Art. 68. CPP. Quando o titular do direito reparao do dano for pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena condenatria (art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico.

Quando a vtima do ato ilcito for pobre o MP tem legitimidade para executar a sentena penal na esfera cvel. # STF, Pleno, RE 135.328/SP a legitimao do MP estaria mantida nos locais em que a Defensoria Pblica no esteja organizada para representar o pobre.

OBSERVAO: a legitimao do MP ser extraordinria (ativa em nome prprio na defesa de outrem). MARINONI usa a legitimao autnoma para a conduo do processo.

Art. 567. CPC. Podem tambm promover a execuo, ou nela prosseguir: I - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre que, por morte deste, Ihes for transmitido o direito resultante do ttulo executivo; II - o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo Ihe foi transferido por ato entre vivos; III - o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional.

I nasce de um evento posterior; - se ocorrer antes da execuo, ter que provar documentalmente; - morte durante a execuo cria uma ao incidental que o esplio, herdeiros tero que propor (ao incidental de habilitao arts. 1055 a 1062, CPC). - esplio a ao de esplio s existe at a partilha porque depois da partilha ela ficar no quinho de algum. OBSERVAO: legitimao ordinria, os herdeiros e etc estaro em seu interesse prprio, a ao superveniente ou secundria porque criada aps a formao do ttulo executivo pelo evento causa mortis.

II legitimado cessionrio aquele que o credor cedeu o crdito.

III sub-rogao:

legal art. 346, CC. Convencional art. 347, CC.

OBSERVAO: a legitimao do cessionrio e do sub-rogado ordinria superveniente por um evento intervivos.

3.3. LEGITIMAO OU LEGITIMIDADE PASSIVA

Art. 568, CPC. So sujeitos passivos na execuo I - o devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo; II - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do devedor; III - o novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo executivo; IV - o fiador judicial; V - o responsvel tributrio, assim definido na legislao prpria.

OBSERVAO: legitimao ordinria originria sujeito estar em nome prprio defendendo direito prprio em juzo.

II art. 1792, CC cria o benefcio de inventrio herdeiros e sucessores s respondem no limite da herana. No modifica em nada a legitimao do herdeiro e sucessor, a regra da responsabilidade patrimonial. - a legitimao ordinria superveniente. - as consideraes de plo ativo.

III novo devedor decorrente da cesso de dbito ou assuno de dvida. OBSERVAO: art. 299, CC a assuno de dvida s eficaz se houver a anuncia do credor. A legitimidade do novo devedor depende de prova da anuncia do credor. - legitimao ordinria superveniente.

IV um terceiro que no parte no processo. Ele presta garantia no processo em favor de uma das partes.

cautelar Ex: A --------------- B objetiva). C cauo A devedor art. 568, I, CPC. B credor art. 811, CPC o fiador vai responder (responsabilidade

C fiador art. 568, IV, CPC. Fiador convencional: - No est includo no art. 568, IV, CPC. Tem que figurar no ttulo executivo como devedor (art. 568, I, CPC). - O fiador est na sentena ou ttulo executivo extrajudicial (art. 585, III, CPC). - A legitimao extraordinria est em nome prprio defendendo direito de outrem.

V arts. 134 e 135, CTN. - interessa para a execuo fiscal, fundada na CDA (certido de dvida ativa), a qual resultado de processo administrativo.

HTJR em respeito aos princpios do contraditrio, ele deveria ser includo no processo administrativo para executar.

# STJ Info 416, 1 turma REsp 904.131/RJ a presena do responsvel tributrio na CDA indispensvel, s interessa no tocante ao nus da prova da responsabilidade tributria. nus da prova CDA Scio no consta na CDA, o nus da Fazenda Pblica.

- Se o scio estiver na CDA, o nus da prova do scio. - Legitimao extraordinria.

RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL SECUNDRIA a responsabilidade de um sujeito que no devedor. No est previsto no rol do art. 568, CPC.

Art. 592, CPC. Ficam sujeitos execuo os bens: I - do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria; II - do scio, nos termos da lei;

III - do devedor, quando em poder de terceiros; IV - do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida; V - alienados ou gravados com nus real em fraude de execuo.

- MINORITRIO GRECO FILHO no, a legitimidade no se confunde com a responsabilidade patrimonial. - MAJORITRIA ARAKEN DE ASSIS, LUIZ FUX sim, a legitimidade secundria tem legitimao passiva. Essa legitimao passiva s passa a existir com o ato de construo jurdica (litisconsrcio ulterior s passa a legitimado passivo quando penhora o bem).

HTJR j pode comear a executar colocando a responsabilidade no plo passivo desde que a PI indique bens do responsvel secundrio.

4. COMPETNCIA NA EXECUO 4.1. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL Art. 475-P, CPC. O cumprimento da sentena efetuar-se- perante: I os tribunais, nas causas de sua competncia originria; (COMPETNCIA EXCLUSIVA DOS TRIBUNAIS). II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio; III o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal condenatria, de sentena arbitral ou de sentena estrangeira.

I os tribunais s tero competncia nas aes de competncia originria, quando o tribunal atua em grau recursal a competncia no dele, ser do rgo originrio. O tribunal mesmo atuando em grau recursal tem competncia para executar as tutelas de urgncia que ele mesmo concedeu. EXCEO: ao originria do tribunal que tem competncia do rgo de 1 grau homologao de sentena estrangeira formada no STJ, mas de competncia da Justia Federal de 1 grau (art. 104, X, CF). Art. 102, I, m, CF a possibilidade de o tribunal delegar suas funes executivas para o 1 grau de jurisdio, porque os tribunais no tm estrutura fsica para praticar os atos de execuo. Essa delegao parcial porque atinge somente os atos materiais de execuo; se tiver como objeto o mrito executivo, devolve para o tribunal resolver a questo.

II art. 575, II, CPC, fala em juzo que decidiu a causa. - em regra, o juzo que processou a causa ser o juzo a decidir essa causa (art. 87, CPC). Princpio da Perpetuatio Jurisdicionis o princpio tem excees, circunstncias supervenientes de fato e de direito que modificam a competncia da causa, a ser plenamente possvel que o juzo que processou a causa seja diferente do que o que decidiu. Se houver diferena entre o juzo que processou e o que decidiu, vale o juzo que decidiu.

Art. 475-P. Pargrafo nico, CPC. No caso do inciso II do caput deste artigo, o exeqente poder optar pelo juzo do local onde se encontram bens sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem.

O artigo prev que quando for enderear o cumprimento da sentena, o exequente passa a ter o chamado foro concorrente ( previso legal de mais de um foro competente, escolha do demandante). Ele pode escolher dentre os seguintes: - juzo atual (rgo que prolatou a sentena); - domiclio do executado (pode ser outro foro); - local dos bens do executado. Atualmente, a competncia para a execuo de 1 grau relativa porque existe possibilidade de escolha. Essa regra pode ser uma exceo ao art. 97, CPC, ou seja, ela pode ser uma exceo ao princpio da Perpetuatio Jurisdicionis. A escolha do foro s pode ser feita no momento de ingresso da sentena (no existe execuo itinerante vai aonde o ato for praticado). Escolhe o foro e no pode mais sair de l (continua a utilizao da carta precatria no cumprimento da sentena). Divergncia art. 475-P, nico, CPC a solicitao para a remessa dos autos: - ARAKEN DE ASSIS/NERY juzo competente j seria o novo foro, a solicitao feita pelo juzo. - CMARA/SCARPINELA a solicitao feita pela prpria parte (adotada).

III sentena penal condenatria e uma sentena arbitral - para saber a competncia preciso fazer uma situao abstrata (se na tivesse ttulo executivo teria de entrar com um processo de conhecimento. OBSERVAO-1: a sentena penal executada na esfera civil independentemente da justia que a proferiu. Ex: sentena penal da justia federal sendo executada na justia estadual ou vice-versa.

OBSERVAO-2: na sentena arbitral, a 1 coisa a ser feita verificar se existe clusula de eleio de foro. - homologao de sentena estrangeira (art. 484, CPC) obedecer as regras da execuo nacional de mesma natureza.

4.1. EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL 1) Clusula de eleio de foro; 2) Local do cumprimento da obrigao; 3) Local do domiclio do executado.

OBSERVAO: se for um ttulo de crdito possvel fazer um protesto de ttulo um ato meramente administrativo, que no interfere na competncia executiva. OBSERVAO: competncia para execuo hipotecria. 1 corrente: ASSIS/LEONARDO GRECO deve seguir a regra do art. 95, CPC (cria uma regra de competncia absoluta do foro do local do imvel). Essa regra s deve ser aplicada nas aes reais imobilirias. 2 corrente: DINAMARCO/ZAVASCKI a execuo hipotecria no uma ao real, uma ao pessoal porque tem obrigao de pagar coisa certa (dinheiro). A hipoteca mera garantia da satisfao do direito de usar as regras tradicionais do ttulo executivo extrajudicial (domiclio do autor).

5. EXECUO PROVISRIA 5.1. CONCEITO Tradicional: s seria possvel execuo provisria do ttulo executivo judicial (era falar em ttulo executivo provisrio). Sentena Civil ttulo judicial por excelncia: - a sentena no recorrida, ter o trnsito em julgado execuo definitiva. - a deciso a ser recorrida e esse recurso ter efeito suspensivo no cabe execuo de espcie alguma. - sentena a ser recorrida por um recurso sem efeito suspensivo: a deciso impugnada gera efeitos (pode ser executada); - recurso pendente de julgamento (deciso pode ser cumulada ou reformada provisria).

A lei 11.382/06 mudou o art. 587, CPC e criou uma nova hiptese de execuo provisria.

Art. 587, CPC. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo (art. 739). (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

O embargante ingressa com o recurso de Apelao (art. 520, V, CPC). Essa apelao no tem efeito suspensivo, ou seja, mesmo havendo apelao, a execuo retoma o seu andamento. At a apelao ser julgada, a execuo segue, s que como execuo provisria. Smula 317, STJ: DEFINITIVA A EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL, AINDA QUE PENDENTE APELAO CONTRA SENTENA QUE JULGUE IMPROCEDENTES OS EMBARGOS. Est parcialmente revogada pelo art. 587, CPC. Essa Smula s ser salva se os embargos no forem recebidos no efeito suspensivo.

5.2. PROCEDIMENTOS Art. 475-O, caput, CPC. Regra: igual da execuo definitiva.

A AUTOS

Art. 475-O, 3, CPC. Ao requerer a execuo provisria, o exeqente instruir a petio com cpias autenticadas das seguintes peas do processo, podendo o advogado valer-se do disposto na parte final do art. 544, 1: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I sentena ou acrdo exeqendo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II certido de interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) III procuraes outorgadas pelas partes; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) IV deciso de habilitao, se for o caso; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) V facultativamente, outras peas processuais que o exeqente considere necessrias. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Carta de sentena feita pelo prprio exequente, por meio de requerimento inicial. Cpias: o exequente no obrigado a autenticar, mas o advogado do exequente deve fazer uma declarao de autenticidade. Ausncia de peas: como vcio sanvel, no necessrio extinguir liminarmente.

B CAUO exigida durante a execuo provisria. Momentos: art. 475-O, III, CPC.

III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

- Levantamento de dinheiro - Alienar propriedade

s na execuo de pagar quantia certa.

- Qualquer ato que gere um grave dano de difcil ou incerta reparao ao executado.

NATUREZA JURDICA: divergncia doutrinria. OVDIO BAPTISTA: essa cauo espcie de garantia legal, ou seja, no h natureza cautelar na cauo. exigida com a mera ocorrncia da circunstncia prevista em lei (no precisa analisar requisitos no caso concreto). Posio prevalente. ZAVASCKI: cautelar e precisa provar o fumus boni iuris e periculum in mora. - Pode ser real ou fidejussria. - Deve ser suficiente e idnea. Suficiente: em relao ao valor. A cauo serve para ressarcir o eventual dano do executado. O valor deve ser suficiente para ressarcir os danos do executado. Os danos so futuros e eventuais. Idnea: formalmente sria e confivel Prestada nos prprios autos: no necessria uma ao de cauo. Tudo se dar incidentalmente.

Arbitrada de plano: a cauo poder ser exigida pelo juiz de ofcio. OBSERVAO: DINAMARCO, ARAKEN DE ASSIS: defendem que a cauo depende de pedido expresso por parte do executado. Justificativa a cauo no tem natureza de ordem pblica, mas de ordem particular, para proteger o beneficirio do executado.

DISPENSA DA CAUO

Art. 475-O, 2, CPC. A cauo a que se refere o inciso III do caput deste artigo poder ser dispensada: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do salrio-mnimo, o exeqente demonstrar situao de necessidade; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento junto ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

1 hiptese de dispensa com 3 elementos cumulativos: - Dvida de natureza alimentar. - No pode superar 60 salrios mnimos (valor total, mesmo em uma obrigao continuada). - O exequente deve provar que est em estado de necessidade (Araken de Assis: imprescindibilidade no recebimento do valor; incapacidade de prestar a cauo).

2 hiptese de dispensa: - Natureza de ato ilcito. - No pode superar 60 salrios mnimos (valor total, mesmo em uma obrigao continuada). - O exequente deve provar que est em estado de necessidade.

OBSERVAO: numa execuo de pagar quantia, possvel que haja uma penhora com vicio superior a 60 salrios-mnimos. permitida a satisfao at 60 salrios mnimos.

Quando o recurso pendente de julgamento for o agravo do art. 544, CPC, agravo contra deciso denegatria de seguimento do recurso especial ou extraordinrio.

EXCEO DA DISPENSA: grave dano de difcil e incerta reparao ao executado, o juiz pode exigir a cauo.

RESPONSABILIDADE OBJETIVA: A execuo provisria baseada na Teoria do Risco-Proveito, porque o risco e o proveito so integralmente carreados ao exequente. Se o risco for maior que o proveito, provavelmente no haver execuo provisria, pois a deciso pode ser desfavorvel parte. O risco a deciso exequenda for considerada, em recurso pendente de julgamento, viciada (o tribunal anula a deciso) ou injusta (o tribunal reforma a deciso). Se uma dessas circunstncias ocorrer, o exequente responde por todos os danos suportados pelo executado. Como a responsabilidade objetiva, ela prescinde da culpa ou dolo. A execuo provisria extinta e nesse prprio processo haver uma inverso dos plos, o exequente provisrio vira executado definitivo e o executado provisrio ser exequente definitivo. Para cobrar os danos, precisa antes de qualquer coisa, fixar o valor (liquidez da obrigao) liquidao incidental.

EXECUO PROVISRIA CONTRA A FAZENDA PBLICA Obrigao de: - fazer - no fazer - entrega de coisa - pagar quantia certa NO CABE. Art. 100, CF/88: precatrios ou pelo RPV (requisio de pequeno valor) depende de trnsito em julgado. E se obrigado a esperar o trnsito em julgado, s poder haver execuo definitiva. OBSERVAO-1: Informativo n 549 STF RE 495.740/DF permitiu execuo provisria de pagar contra a Fazenda Pblica, fundamentada no princpio da dignidade da pessoa humana em detrimento disposio do art. 100, CF/88. OBSERVAO-2: STJ Corte Especial EREsp 658.542/SC O STJ no admite a coisa julgada parcial. Pode-se expedir o precatrio pela parcela incontroversa da dvida discutida em juzo. CABVEL

OBSERVAO-3: Reexame necessrio art. 475, CPC impede o trnsito em julgado da sentena contrria Fazenda Pblica, nos termos do art. 475, CPC. Enquanto o tribunal no reanalisar. No h trnsito em julgado, mas a sentena gera efeitos, podendo haver a execuo provisria. Art. 14, 1 e 3, Lei 12.016/2009 Lei do mandado de segurana.

6. TTULO EXECUTIVO 6.1. REQUISITOS DA OBRIGAO EXEQUENDA

Art. 586, CPC. A execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

- certeza - liquidez - exigibilidade

OBRIGAO CONTIDA NO TTULO.

a) Certeza da Obrigao Necessria definio dos elementos da obrigao, nos aspectos: subjetivo (quem credor e devedor) e objetivo (indicao da natureza e individualizao do objeto da execuo). OBSERVAO: a certeza da obrigao nunca significar a certeza da existncia da obrigao. Mesmo a obrigao inexistente pode ser certa.

b) Liquidez Determinabilidade do valor da obrigao. O ttulo j traz um valor determinado ou um valor determinvel, por meio de meros clculos aritmticos.

c) Exigibilidade a inexistncia de impedimento eficcia atual da obrigao. - Inadimplemento provado pelo vencimento do prazo da obrigao. - Ausncia de termo, condio ou contraprestao.

Termo: deve provar o advento do termo. Condio: deve provar o implemento dessa condio. Contraprestao: deve provar o cumprimento dessa contraprestao. A prova deve ser pr-constituda, sob pena de precisar entrar com ao de conhecimento.

6.2. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL X TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL a) Introduo Ttulo executivo judicial um ttulo formado por um juiz, por uma atividade jurisdicional. EXCEO: h uma espcie de ttulo executivo judicial que no formado por juiz, que a sentena arbitral art. 475-N, IV, CPC. Ttulo executivo extrajudicial formado sem interveno do juiz, pela atividade dos sujeitos da relao jurdica de direito material, fora da anlise do juiz. EXCEO: art. 585, VI, CPC previsto como ttulo extrajudicial, mas proveniente de deciso judicial.

b) Ttulos Executivos Judiciais

Art. 475-N, CPC. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II a sentena penal condenatria transitada em julgado; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) IV a sentena arbitral; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso. (Includo pela Lei

n 11.232, de 2005)

I existncia de uma obrigao Revogou o art. 584, I, CPC (sentena civil condenatria). Sentena Meramente Declaratria entrega ao vencedor a certeza jurdica. - quando a declarao tem por objeto uma obrigao inadimplida: * ARAKEN DE ASSIS/NELSON NERY no ttulo executivo e no pode ser objeto de execuo. A mudana da lei meramente redacional, pois o legislador teria adotado a Teoria Quinria das Aes. Nessa teoria, as sentenas condenatria e executiva lato sensu no se confundem. A nova redao foi para afastar dvidas em relao sentena executiva lato sensu.

* ZAVASCKI/DIDIER ttulo executivo, mas no em virtude de alterao legal, e sim por duas razes: - princpio da economia processual se no for considerada como ttulo, dever ser feito um 2 processo o qual buscar a condenao, mas a obrigao objeto do 2 processo uma obrigao que j foi julgada no 1 processo. Assim, em razo da eficcia positiva da coisa julgada material, o juiz do 2 processo est obrigado a adotar a sentena declaratria (1 processo) como fundamento da deciso. O 2 processo, na verdade, intil, pois gera um resultado j conhecido e esperado por todos. - funo do ttulo executivo legitimar os atos de execuo, porque esses atos colocam o executado em desvantagem. O ttulo executivo contm uma grande probabilidade de o direito existir. A sentena declaratria cumpre essa funo perfeitamente.

* HTJR/MARCELO ABELHA ttulo executivo, mas entendem que passou a ser ttulo em razo da mudana da lei (houve mudana de contedo). Problema: a redao atual do artigo foi aprovada no Senado, encaminhando aps para a sano presidencial. Contudo, se o entendimento for de mudana de contedo do artigo, a mesma inconstitucional porque o Senado no o devolveu Cmara dos Deputados para nova votao em razo da mudana de contedo. A maneira de salvar a constitucionalidade do artigo, entend-lo apenas como mudana redacional, pois a no haveria qualquer problema.

# STJ - Info 422 1 seo REsp 1.114.404/MG se a sentena declaratria trouxer a definio integral da norma jurdica individualizada (obrigao inadimplida), a mesma poder ser exequvel. II sentena penal condenatria transitada em julgado No h execuo provisria, apenas definitiva, pois deve ter havido o trnsito em julgado. A executabilidade da sentena penal um efeito secundrio. No precisa pedir para ser ttulo executivo nem precisa de expressa deciso judicial nesse sentido. automtica.

A eficcia civil da sentena penal condenatria s atinge a pessoa do condenado. No pode executar coobrigados na esfera cvel com essa sentena. Mas isso no quer dizer que no possa cobr-los, apenas, esse. no ser o instrumento adequado, devendo ser formado um novo ttulo. possvel que haja sentena penal e sentena cvel contraditrias, apesar de evitvel, porque o juzo cvel pode suspender o processo at que ocorra a soluo penal. As duas sentenas tm total autonomia: uma sentena cvel improcedente no obsta a execuo da sentena penal condenatria, ainda que isso gere uma contradio lgica. A sentena penal condenatria pode ser revista pela Reviso Criminal, a qualquer tempo. Se a Reviso criminal desconstituir a sentena penal: 1 se ainda no h execuo: no h e nem haver execuo, porque no h mais ttulo. 2 se a execuo est em trmite: extino em razo da perda superveniente do ttulo. 3 se a execuo for extinta (credor satisfeito): a depender do fundamento acolhido na Reviso Criminal, o condenado poder propor Ao de Repetio de Indbito. Se o fundamento excluir a responsabilidade civil do condenado, cabe a Repetio do Indbito. Mas, se o fundamento no excluir a responsabilidade civil, no caber a Repetio do Indbito, por exemplo, a prescrio penal. OBSERVAO: ALEXANDRE CMARA a reviso criminal s pode gerar efeitos na esfera cvel se for proposta at 2 anos do trnsito em julgado. Isso se deve ao prazo da Ao Rescisria na esfera cvel.
Art. 63, nico, CPP + art. 387, IV, CPP. Quando a sentena penal condenar o reu, o juiz tambm poder fixar um valor mnimo dos danos suportados pela vtima. No existe dever de o juiz fixar esse valor. Aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, a vtima pode iniciar a liquidao e executar no juzo cvel o valor que houver sido fixado no juzo penal. Se a liquidao de sentena indicar um valor inferior ao indicado na esfera cvel, valer a deciso da liquidao, porque essa deciso foi proferida mediante cognio exauriente, ou seja, juzo de certeza. J na esfera penal houve cognio sumria, juzo de probabilidade.

III sentena homologatria de transao e conciliao Conciliao termo que tem vrios significados: Autocomposio: transao, renncia e reconhecimento jurdico do pedido. OBSERVAO: segundo o dispositivo legal, essa homologao pode incluir matria no posta em juzo (matria alheia ao objeto do processo). Em especial na transao, tem-se a ideia de soluo integral da lide. A essa sentena homologatria no se aplica o art. 460, CPC.

IV Sentena arbitral nico ttulo judicial feito fora do Poder Judicirio.

No necessria a homologao da sentena arbitral. Nos JECs existe uma pseudoarbitragem j que o laudo deve ser homologado pelo Juiz.

V acordo extrajudicial homologado em juzo 2 acordos de vontade: - celebrar o acordo extrajudicial. - levar o acordo primrio homologao. Esse pedido de homologao de jurisdio voluntria, j que as partes pretendem a mesma coisa, mas dependem da interveno do juiz.

VI homologao da sentena estrangeira Feita pelo STJ. nacionalizar a sentena estrangeira, ou seja, permitir que ela gere efeitos no Brasil. OBSERVAO: o ttulo executivo extrajudicial estrangeiro NO depende de homologao, apenas precisa preencher os requisitos do art. 585, 2, CPC.

VII formal e certido de partilha Limitaes subjetivas: apenas para sucessores e inventariante. Limitaes objetivas: apenas obrigao de pagar quantia e entregar coisa.

6.2. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL X TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL continuao

c) Ttulo Executivo Extrajudiciais

Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque; (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) II - a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores;(Redao dada pela

Lei n 8.953, de 13.12.1994) III - os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IV - o crdito decorrente de foro e laudmio; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). V - o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VII - a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe a execuo. (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) 2o No dependem de homologao pelo Supremo Tribunal Federal, para serem executados, os ttulos executivos extrajudiciais, oriundos de pas estrangeiro. O ttulo, para ter eficcia executiva, h de satisfazer aos requisitos de formao exigidos pela lei do lugar de sua celebrao e indicar o Brasil como o lugar de cumprimento da obrigao. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

ANLISE DOS INCISOS: I) - Princpio da Circulabilidade original do ttulo - No dependem de protesto. OBSERVAO: a lei pode exigir o protesto quando falta um requisito formal do ttulo. Ex: duplicata sem aceite no ttulo executivo sem o aceite, por isso pode ser feito o protesto. - Prescrio do ttulo: no cabe mais processo de execuo. - Prescrio da dvida: qualquer forma de cobrana judicial no ser mais admitida.

II) Os dois primeiros ttulos so instrumentos pblicos:

- escritura pblica: espcie de documento pblico; ato privativo do tabelio de notas. - qualquer documento pblico: produzidos por qualquer agente pblico no exerccio de sua funo. Para fins de executabilidade, em caso de qualquer documento pblico necessita da assinatura do devedor. J a escritura pblica tem a vontade certificada pelo tabelio de notas. Instrumentos particulares: - documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas. As testemunhas servem para certificar a inexistncia de vcio de vontade na elaborao daquele documento. # STJ: EDcl REsp 541.267/RJ, 4 turma.

SMULA 233, STJ: O CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO NO TTULO EXECUTIVO.

SMULA 300, STJ: O INSTRUMENTO DE CONFISSO DE DVIDA, AINDA QUE ORIGINRIO DE CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO, CONSTITUI TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL.

- transao: referendada pelo MP ou Defensoria Pblica eles esto limitados, no tm atuao livre uma vez que esto atrelados aos princpios institucionais. Para Dinamarco no h vcio. Leonardo Greco: ineficaz a transao referendada pelo MP/DP. H transao referendada por advogados, mas nada impede que um s advogado represente todas as partes.

III) Contratos garantidos por cauo (gnero). Penhor, anticrese e hipoteca so espcies de cauo. Na verdade, o legislador quis dizer cauo real. No o contrato de garantia que o ttulo, mas sim o contrato garantido pelo ttulo. Contrato de seguro de vida para demonstrar a exigibilidade da obrigao exequenda, obrigatoriamente deve estar instruda com a certido de bito. OBSERVAO: A partir de 2006 contrato de acidentes pessoais (resulta morte ou incapacidade) no ttulo executivo. Nesse caso deve entrar com ao de cobrana para formar o ttulo executivo.

IV) Foro ou Laudmio rendas imobilirias decorrentes da enfiteuse.

A partir do CC/2002 s persistem as enfiteuses j celebradas, sendo vedadas novas enfiteuses. Art. 2.038, CC.

V) Documento que comprove um crdito decorrente de aluguel contrato de locao. No CPC, o contrato de locao no est previsto como ttulo, mas qualquer documento que comprove um crdito decorrente de aluguel. Nesse ttulo executivo tambm so includos todos os encargos acessrios decorrentes do aluguel, tais como taxa de despesas condominiais. OBSERVAO: crdito condominial entre locador e locatrio executa o crdito normalmente. Crdito condominial entre condomnio e condmino no h contrato algum, no cabe execuo porque no h ttulo. Deve entrar com ao de cobrana, pelo rito sumrio, art. 275, II, c, CPC. VI) Deciso judicial que aprove custas, emolumentos e honorrios. Doutrina minoritria LEONARDO GRECO se a deciso motivada por atividade judicial do juiz, no poderia ser extrajudicial, mas sim judicial.

VII) Certido da Dvida Ativa ttulo exclusivo das obrigaes de pagar quantia. nico ttulo formado de maneira unilateral pelo credor (Fazenda Pblica), em virtude da presuno de legalidade do ato administrativo. VIII) Todos os demais ttulos criados por lei.

7. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL 7.1. OBRIGAO X RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL A obrigao instituto de direito material. Quando a obrigao inadimplida, surge o fenmeno da dvida, e com isso surge a figura do devedor, ele o responsvel pelo inadimplemento da obrigao. A responsabilidade patrimonial fenmeno regulado pelo direito processual; a sujeio do patrimnio na execuo. O responsvel patrimonial o sujeito que perder os bens para satisfazer a obrigao inadimplida. Em regra, a qualidade de devedor e responsvel patrimonial a mesma pessoa. Sempre que isso acontecer, ocorre o fenmeno da responsabilidade patrimonial primria.

EXCEES: - sujeito devedor, mas no responsvel patrimonial (no responde com seus bens nessa execuo). Ex: dvida de jogo no h execuo porque essa dvida no pode ser cobrada judicialmente. - sujeito responsvel patrimonial, mas no o devedor responsabilidade patrimonial secundria. OBSERVAO: Fiador no devedor, mas o direito material o torna um coobrigado perante o credor e, nesse caso, a responsabilidade patrimonial primria e subsidiria, em razo do benefcio de ordem.

7.2. BENS SUJEITOS EXECUO

Art. 591, CPC. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. (IMPENHORABILIDADES)

Esto excludos os bens passados. Qual o momento presente: - surgimento da dvida? Crise de insegurana nos negcios jurdicos, que na verdade, representar um travamento quase absoluto da transmisso de bens. - o da execuo? Legitima as fraudes porque antes do dia da execuo o patrimnio pode ser dilapidado pelo devedor. Doutrina DINAMARCO, HTJR o momento presente o incio da execuo, incluindo os bens presentes, futuros e os alienados em fraude, salvo os alienados sem fraude.

7.3. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL SECUNDRIA

Art. 592, CPC. Ficam sujeitos execuo os bens: I - do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - do scio, nos termos da lei; III - do devedor, quando em poder de terceiros; IV - do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida;

V - alienados ou gravados com nus real em fraude de execuo.

I) Se h alienao desse bem, h fraude execuo por ato intervivos art. 593, I, CPC. O art. 592, I, CPC trata da sucesso causa mortis e assim, no h fraude.

II) Scio que responde pela dvida da sociedade. Desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) art. 50, CC; art. 28, CDC e art. 2, 2, CLT. # STJ, Info 415 3 Turma REsp 970.635/SP reafirma que a desconsiderao explicada por duas teorias: TEORIA MENOR basta a insolvncia da sociedade limitada ao direito do consumidor e ao direito ambiental. TEORIA MAIOR no basta a insolvncia, exige que o scio responda por atos fraudulentos, desvio de funo ou confuso patrimonial. OBSERVAO: STJ, 4 turma, REsp 418.385/SP pacificou entendimento de que a desconsiderao da personalidade jurdica pode ser feita de forma incidental na prpria execuo, no sendo necessria uma ao autnoma. # STJ - Info 409 REsp 1.100.394/PR a deciso que desconsidera a personalidade jurdica deciso interlocutria, recorrvel por agravo de instrumento, sendo legitimados a sociedade e os scios atingidos. OBSERVAO: a responsabilidade secundria tributria do scio, art. 135, CTN, opera-se pela Teoria Maior da desconsiderao, i.e., no basta o inadimplemento. # STJ - Info 416, 2 turma, REsp 904.131/RS a execuo tributria tem por ttulo executivo a CDA. O nome do scio no precisa constar da CDA. Mas se constar na CDA algo determinante para definir o nus da prova de sua responsabilidade secundria. O scio dever provar que ele no tem responsabilidade secundria. Se no constar o nome do scio na CDA, o nus de provar da Fazenda Pblica.

III) Se quem responde o devedor, a responsabilidade patrimonial primria. A responsabilidade recai sobre o bem esteja com quem estiver.

IV) Cnjuge (meao)

Responsabilidade Patrimonial Primria Dvida: 2 cnjuges, os dois so responsveis. Dvida: 1 cnjuge arts. 1643 e 1644, CC cnjuge no devedor coobrigado e possui responsabilidade primria dvidas de economia domstica: gastos necessrios manuteno do lar. Cnjuge no devedor e no coobrigado: originariamente no participa da execuo. Se ocorrer a penhora de um imvel do casal, o art. 655, 2, CPC, determina a intimao do cnjuge no devedor. Com a intimao do cnjuge no devedor, gera discusso doutrinria: 1 corrente: DINAMARCO mesmo com a intimao, o cnjuge no devedor no se torna legitimado na execuo, continua como terceiro. 2 corrente: ARAKEN DE ASSIS o cnjuge no devedor ao ser intimado, na verdade, essa intimao tem valor de citao. hiptese de litisconsrcio ulterior, i.e., o cnjuge no devedor vira co-executado. # STJ, 1 turma, REsp 740.331/RS o cnjuge no devedor poder ingressar com embargos execuo (ato tpico de executado) alegando as matrias de defesa tpicas do devedor (ex: dvida no existe, j houve pagamento, inexigvel, etc). Ele atuar com legitimao extraordinria, pois estar em nome prprio defendendo os interesses do cnjuge devedor. Alm dos embargos, o cnjuge no devedor tambm poder ingressar com embargos de terceiro (Smula 134, STJ), alegando que ele no responsvel patrimonial secundrio, pois visa proteger a sua meao. Nos embargos de terceiros discutir-se- se a dvida se reverteu em benefcio do casal ou da famlia. Se a resposta for afirmativa, o cnjuge no devedor ser responsvel secundrio, pois apesar de no ter contrado a dvida, acabou se favorecendo dela. OBSERVAO: art. 655-B, CPC hiptese em que o cnjuge no devedor ganha os embargos de terceiro. Nesse caso, a proteo da meao significa que 50% do produto da alienao do imvel ser reservado para o cnjuge no devedor. No significa que o bem ser liberado a penhora, ele continuar a ser alienado.

Art. 655-B, CPC. Tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

V) Fraude execuo o adquirente de um bem em fraude execuo, apesar de no ser devedor, responder com os bens objeto da fraude. No responde com todo o patrimnio dele, apenas com os bens alienados em fraude.

7.4. FRAUDES DO DEVEDOR 7.4.1. FRAUDE CONTRA CREDORES

instituto de direito material, com previso nos arts. 158 a 165, CC. O Cdigo Civil claro ao prever que o ato praticado em fraude contra credores ato anulvel. Ao Pauliana/Revocatria a ao deve objetivar a desconstituio do negcio jurdico fraudulento. Quando se desconstitui o negcio, o bem devolvido para o patrimnio do devedor, nesse momento, ele passa a responder por todas as dvidas do devedor, com isso, todos os credores so beneficiados e no s o que ingressou com a Ao Pauliana, assim, o credor que entrou com a ao, no necessariamente se aproveitar do bem. H corrente doutrinria que admite como correta a opo do Cdigo Civil NELSON NERY, MARINONI, LEONARDO GRECO. Por outro lado, DINAMARCO, HTJR, ZAVASCKI, entende que o ato praticado em fraude contra credores vlido, mas inoponvel ao credor. Haver validade do ato, mas ser ineficaz. Essa ineficcia dever ser reconhecida em ao judicial. A Ao Pauliana reconhece judicialmente a ineficcia, ela no anular o ato. O reconhecimento judicial dessa ineficcia s favorece o autor da Ao Pauliana limites subjetivos da coisa julgada art. 472, CPC. # STJ, 1 turma, REsp 506.312/MS o ato vlido, mas ineficaz. A Ao Pauliana segue o procedimento ordinrio: - Tem litisconsrcio passivo necessrio o devedor e o terceiro necessrio. - Causa de pedir: consilium fraudis (inteno de fraudar) + eventus damni (insolvncia). - Sentena de procedncia da Ao Pauliana: se entender que o ato anulvel, a natureza da sentena desconstitutiva ou constitutiva negativa. Se entender que o ato ineficaz, tem polmica doutrinria: DINAMARCO a sentena tem natureza constitutiva porque cria uma situao jurdica nova, a penhorabilidade do bem. HTJR entende que a sentena meramente declaratria porque simplesmente declara que ineficaz. Essa declarao gera a penhorabilidade.

7.4.2. FRAUDE EXECUO instituto de direito processual art. 593, CPC. A fraude execuo considerada mais grave que a fraude contra credores, porque o devedor na fraude contra credores engana o credor (vtima), j na fraude execuo o credor continua sendo vtima e tambm o juiz. Por envolver o juiz, essa fraude mais sria, decorrendo alguns efeitos que no existem na fraude contra credores: - Sano: a fraude execuo ato atentatrio contra a Justia art. 601, CPC.

Art. 601, CPC. Nos casos previstos no artigo anterior, o devedor incidir em multa fixada pelo juiz, em montante no superior a 20% (vinte por cento) do valor atualizado do dbito em execuo, sem prejuzo de outras sanes de natureza processual ou material, multa essa que reverter em proveito

do credor, exigvel na prpria execuo. (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)

O requisito da fraude execuo o eventus damni, o consilium fraudis dispensado na fraude execuo. OBSERVAO: STJ protege o 3 de boa-f. O bem mantido com o 3.

Smula 375, STJ: O RECONHECIMENTO DA FRAUDE EXECUO DEPENDE DO REGISTRO DA PENHORA DO BEM ALIENADO OU DA PROVA DE M-F DO TERCEIRO ADQUIRENTE. para provar a m-f do terceiro, pode-se registrar a penhora. O registro da penhora gera uma presuno absoluta de cincia erga omnes. Se no utilizar a penhora, pode usar qualquer outro meio de prova. O ato praticado em fraude execuo ato vlido, mas ineficaz perante o credor. A fraude execuo reconhecida incidentalmente na Execuo. S existe reconhecimento de fraude execuo durante a Execuo, ainda que o ato de fraude seja anterior a ela. Min. Lus Fux tem efeito ex tunc.

MOMENTO QUE SEPARA A FRAUDE EXECUO E A FRAUDE CONTRA CREDORES: Em regra, o que separa a citao em ao judicial que tem como objeto, direto ou indireto, a dvida. Pode ainda no estar discutindo a dvida, mas se relacionada indiretamente a ela, j se trata da fraude execuo. OBSERVAO: pode haver fraude execuo antes da citao, nesse caso, necessrio comprovar que o devedor tem cincia da ao. # STJ Info 422 ou 423 ou 424 verificar. Art. 615-A, CPC norma do processo de execuo, mas tambm se aplica no cumprimento de sentena. Certido comprobatria da execuo averba a certido no registro de bens do executado. Art. 615-A, 3, CPC a alienao dos bens em que haja averbao haver presuno de fraude execuo. Com a averbao haver uma presuno absoluta de cincia erga omnes de que o proprietrio do bem est executado. A presuno de fraude relativa, porque pode no ter ocorrido o eventus damni, a alienao pode no ter gerado a insolvncia do devedor.

Art. 615-A, CPC. O exeqente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo, com identificao das partes e valor da causa, para fins de averbao no registro de imveis, registro de veculos ou registro de outros bens sujeitos penhora ou arresto. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o O exeqente dever comunicar ao juzo as averbaes efetivadas, no prazo de 10 (dez) dias de

sua concretizao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o Formalizada penhora sobre bens suficientes para cobrir o valor da dvida, ser determinado o cancelamento das averbaes de que trata este artigo relativas queles que no tenham sido penhorados. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 3o Presume-se em fraude execuo a alienao ou onerao de bens efetuada aps a averbao (art. 593). (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 4o O exeqente que promover averbao manifestamente indevida indenizar a parte contrria, nos termos do 2o do art. 18 desta Lei, processando-se o incidente em autos apartados. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 5o Os tribunais podero expedir instrues sobre o cumprimento deste artigo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

7.4.3. FRAUDE DO BEM CONSTRITO JUDICIALMENTE espcie de Fraude Execuo. No h requisito, basta a alienao do bem.

Smula 375, STJ: O RECONHECIMENTO DA FRAUDE EXECUO DEPENDE DO REGISTRO DA PENHORA DO BEM ALIENADO OU DA PROVA DE M-F DO TERCEIRO ADQUIRENTE o terceiro de boa-f ser protegido.

8. LIQUIDAO DE SENTENA 8.1. OBRIGAES LIQUIDVEIS ARAKEN DE ASSIS, CALMON DE PASSOS todas as espcies de obrigao podem ser objeto de liquidao. DINAMARCO, HTJR Majoritria: a nica espcie de obrigao que pode ser liquidada a de pagar quantia.

Art. 475-A, CPC. Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

OBSERVAO: execuo da obrigao alternativa ( obrigao lquida) aquela que pode ser cumprida por mais de uma forma. A determinao da forma de satisfao feita incidentalmente, na prpria execuo.

Art. 571, CPC. Nas obrigaes alternativas, quando a escolha couber ao devedor, este ser citado para exercer a opo e realizar a prestao dentro em 10 (dez) dias, se outro prazo no Ihe foi determinado em lei, no contrato, ou na sentena. 1o Devolver-se- ao credor a opo, se o devedor no a exercitou no prazo marcado. 2o Se a escolha couber ao credor, este a indicar na petio inicial da execuo.

OBSERVAO: execuo de entrega de coisa incerta ( obrigao lquida) arts. 629 a 631, CPC a definio da coisa que responder na execuo. O procedimento para determinar qual a coisa feito incidentalmente na prpria execuo.

8.2. QUAIS OS TTULOS QUE SO OBJETOS DE LIQUIDAO So os ttulos executivos judiciais. Sentena arbitral no pode ser objeto de liquidao MARINONI. Pode ser objeto de liquidao WAMBIER. OBSERVAO: o ttulo executivo extrajudicial lquido e permite a execuo ou no lquido e no permite a execuo. Se for lquido, passar pela liquidao por mero clculo aritmtico art. 475B, CPC, uma pseudo liquidao.

30.04.2010

8.3. VEDAO SENTENA ILQUIDA A sentena ilquida excepcional. Regra: 286, caput, CPC Art. 459, nico, CPC a sentena s pode ser ilquida se o pedido for genrico.

Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Art. 459. O juiz proferir a sentena, acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o juiz decidir em forma concisa. Pargrafo nico. Quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida.

# STJ, 4 turma, REsp, 285.630/SP o juiz at pode proferir sentena ilquida, mas deve fazer todo o possvel para prolatar uma sentena lquida, em razo da economia processual. Ex: pedido de dano moral STJ j resolveu que o pedido pode ser genrico.

* Proibies: no pode haver sentena ilquida. - art. 38, nico, Lei 9099/95 - art. 475-A, CPC vedao sentena ilquida em duas hipteses do rito sumrio: art. 275, II, d e e, CPC.

Art. 475-A, CPC. Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Do requerimento de liquidao de sentena ser a parte intimada, na pessoa de seu advogado. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2o A liquidao poder ser requerida na pendncia de recurso, processando-se em autos apartados, no juzo de origem, cumprindo ao liquidante instruir o pedido com cpias das peas processuais pertinentes. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 3o Nos processos sob procedimento comum sumrio, referidos no art. 275, inciso II, alneas d e e desta Lei, defesa a sentena ilquida, cumprindo ao juiz, se for o caso, fixar de plano, a seu prudente critrio, o valor devido. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

ARAKEN DE ASSIS a obrigao de sentena lquida s exigida se for materialmente possvel proferir uma sentena lquida.

HTJR o juiz fixar de plano ao seu prudente arbtrio essa expresso leva a entender que foi consagrado um juzo de equidade na fixao do valor devido, fixar um valor que o juiz achar mais conveniente. ALEXANDRE CMARA se o juiz no consegue proferir sentena lquida, estar diante de uma causa complexa. A causa complexa um dos motivos para converso do rito sumrio em rito ordinrio, assim, o art. 475-A, 3, CPC, torna-se inaplicvel.

8.4. LIQUIDAO COMO ESPCIE DE EFEITO SECUNDRIO Efeito secundrio da sentena o efeito gerado ainda que pendente recurso com efeito suspensivo. uma excepcionalidade. Exemplo de efeito secundrio: art. 466, CPC hipoteca judiciria.

Art. 466, CPC. A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos. Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a hipoteca judiciria: I - embora a condenao seja genrica; II - pendente arresto de bens do devedor; III - ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena.

# STJ Info 417, 3 turma, REsp 981.001/SP.

Art. 475-A, 2, CPC admite expressamente a liquidao na pendncia de recurso de efeito suspensivo o princpio norteador o da Economia Processual, conferindo a ideia de celeridade.

LIQUIDAO PROVISRIA: os autos principais estaro no Tribunal. Devem ser criados autos suplementares art. 475-A, 1, CPC: esses autos suplementares sero autuados em apenso. OBSERVAO: a liquidao provisria funciona na base da Teoria do Risco-Proveito: baseada em responsabilidade objetiva. A liquidao uma atividade cognitiva de forma que difcil admitir que dela decorra dano, j que o dano decorre de fatos.

8.5. ESPCIE DE DECISO QUE JULGA A LIQUIDAO

Art. 475-H, CPC prev que da deciso que julga a liquidao cabe Agravo de Instrumento. # STJ, Info 422, 1 Turma, REsp 1.132.774/ES a impetrao de Apelao nesse caso erro grosseiro. O STJ afastou o Princpio da Fungibilidade. DOUTRINA MAJORITRIA NERY, MARINONI, GRECO entende que a natureza da deciso que julga a liquidao interlocutria. OBSERVAO: a doutrina reconhece que quando o juiz fixa o valor devido no julgamento da liquidao significa resolver o mrito da liquidao. Nesse caso, haveria a deciso interlocutria de mrito. Assim, uma vez transitada em julgada, seria cabvel Ao Rescisria, j que a deciso teria produzido coisa julgada material. DOUTRINA MINORITRIA DIDIER, FIDLIS entendem que se a deciso resolve o mrito, uma deciso nos moldes do art. 269, I, CPC deciso que acolhe o pedido do autor (que o juiz fixe o valor devido). Assim, seria uma sentena definitiva de mrito, mas ainda cabvel o Agravo de Instrumento em razo da disposio legal do art. 475-H, CPC. OBSERVAO: art. 475-H, CPC h decises de liquidao que no fixam o valor devido. Ex: sentena terminativa em que um vcio formal no permite que ele fixe o valor e extingue a ao. MIN. TEORI ALBINO ZAVASCKI/STJ entende que o juiz, j na liquidao, pode reconhecer a prescrio/decadncia da obrigao Nesse caso, o recurso cabvel seria a Apelao, devido a extino do processo.

8.6. NATUREZA JURDICA DINAMARCO/HTJR a sentena que fixa o valor meramente declaratria. Ela no cria uma situao jurdica nova, apenas fixa um valor que j se sabia devido, mas ainda no conhecido. NERY/PONTES DE MIRANDA a sentena tem natureza constitutiva, porque cria uma nova situao jurdica, a permisso para o desencadeamento dos atos executivos. Enquanto no veio a sentena, era inexequvel. OBSERVAO: ZAVASCKI/STJ a deciso que fixa o valor tem como funo a integrao do ttulo executivo, independentemente do entendimento da natureza da ao. Ttulo executivo ilquido (an debeatur) + deciso lquida (quantum debeatur).

8.7. LIQUIDAO COMO FORMA DE FRUSTRAO DA EXECUO Em regra, a liquidao prepara a execuo. Duas hipteses:
a) Liquidao de valor zero no viola a condenao do ttulo exequendo, no rescinde a

deciso. A deciso de condenao se mantm ntegra.

Condenao de pagar zero: a obrigao no desapareceu, mas no haver execuo. No condenao: o NADA zero. * Deciso de mrito (procedncia do pedido) com o trnsito em julgado produz coisa julgada material. A deciso estar obstada definitivamente, no poder mais executar.
b) Ausncia de provas a respeito do valor

DINAMARCO/HTJR juiz deve declarar non liquet juiz deixa de decidir em razo de dvida. No haver coisa julgada material, porque uma deciso terminativa, e a parte pode repropor a liquidao. ARAKEN DE ASSIS/ZAVASCKI a liquidao procedimento cognitivo, aplica-se a regra do nus da prova, levando ao julgamento de improcedncia do pedido (rejeio do pedido do autor) e faz coisa julgada material. No poder mais repropor a liquidao nem poder executar o ttulo. O ttulo vira uma mera deciso declaratria. OBSERVAO: o CPC de 1939 havia uma expressa previso de o juiz declarar o non liquet para esse caso.

8.8. NATUREZA JURDICA DA LIQUIDAO DOUTRINA MAJORITRIA MARINONI, HTJR, SCARPINELLA a liquidao tem natureza de fase procedimental. Esse entendimento se coaduna com a ideia do legislador para aplicar ao nosso sistema processual o Sincretismo Processual. A lei daria alguns indcios de que a liquidao se desenvolve por mera fase procedimental. So eles: - art. 475-A, 1, CPC: a liquidao tem seu incio por meio de um requerimento, pois se fosse uma ao, o incio se daria por uma petio inicial. O reu intimado na pessoa de seu advogado; se fosse uma ao, o reu seria citado. - art. 475-H, CPC: a deciso que julga a deciso interlocutria. Se fosse uma ao, estaria sendo resolvida por meio de sentena. DOUTRINA MINORITRIA NERY, ARAKEN DE ASSIS a natureza da liquidao continua a ser de ao, porm, incidental. OBSERVAO: art. 475-N, nico, CPC prev trs espcies de ttulo judicial: penal, arbitral e homologao de sentena estrangeira. A liquidao tem incio em processo, e nesse caso, manteve a natureza de ao, devendo ser iniciada por petio e haver citao. Apesar disso, continua sendo fase, s que inicial.

8.9. A LEGITIMIDADE NA LIQUIDAO a) Credor tem interesse em cobrar a dvida; geralmente quem inicia a liquidao.

Liquidao valor Cumprimento de Sentena pelo credor b) Devedor tambm tem legitimidade ativa. Pode ter o interesse em quitar a obrigao e para isso, precisa de valor determinado. Se o credor no aceitar o valor fixado, o devedor pode fazer uma Consignao em Pagamento. - art. 570, CPC revogado previa execuo proposta pelo devedor em caso de no aceitao do valor pelo credor.

8.10. COMPETNCIA NA LIQUIDAO DIDIER/ABELHA na liquidao de sentena existe competncia funcional juzo que formou o ttulo ilquido (an debeatur). NERY deve ser aplicado, por analogia, o art. 475-B, nico, CPC se o autor da liquidao quiser ficar onde foi formado o ttulo, pode ficar, mas ele pode ir para o foro do domiclio do executado ou para onde esto os bens do executado. (Esse entendimento no o mais adequado, pois s interessa para os atos executivos e no liquidao no h qualquer ato executivo, meramente cognitiva. Limita-se a discutir o valor da dvida.) OBSERVAO: na tutela coletiva a competncia para liquidao individual da sentena coletiva o foro do domiclio do liquidante. # STJ, Info 422, 3 seo, CC 96.682/RJ.

8.11. ESPCIES DE LIQUIDAO 1) Liquidao por Mero Clculo Aritmtico art. 475-B, CPC.

Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena, na forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Quando a elaborao da memria do clculo depender de dados existentes em poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento do credor, poder requisit-los, fixando prazo de at trinta dias para o cumprimento da diligncia. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2o Se os dados no forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor, reputar-se-o corretos os clculos apresentados pelo credor, e, se no o forem pelo terceiro, configurar-se- a situao prevista no art. 362. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 3o Poder o juiz valer-se do contador do juzo, quando a memria apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da deciso exequenda e, ainda, nos casos de assistncia judiciria. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

4o Se o credor no concordar com os clculos feitos nos termos do 3o deste artigo, far-se- a execuo pelo valor originariamente pretendido, mas a penhora ter por base o valor encontrado pelo contador. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

uma pseudo liquidao; a liquidez no a determinao do valor, mas sim a sua determinabilidade. REGRA: petio inicial instruda com um demonstrativo de clculos (art. 614, CPC), ou um requerimento inicial em caso de cumprimento de sentena. Para se fazer as contas, alguns dados estaro em poder do devedor ou de terceiro. O CPC no tem previso expressa, mas o pedido de exibio dos dados feito pelo exequente incidentalmente, na inicial. Em respeito ao princpio do contraditrio, o juiz dever citar/intimar o devedor/terceiro, conferindo prazo para que ele possa se manifestar a respeito do pedido de exibio. Para a resposta, aplica-se o prazo geral do art. 185, CPC 5 dias. Se o juiz entender cabvel a exibio, poder dar at 30 dias para que os documentos sejam exibidos. Ocorrendo a exibio, o exequente poder elaborar os clculos e a execuo segue normalmente. Caso no haja exibio, o CPC prev diferentes consequncias a depender do responsvel pela no exibio: a) devedor ocorrer presuno de correo dos clculos apresentados pelo exequente (art. 475-B, 2, CPC). Discute-se na doutrina quanto natureza da presuno: - Relativa ARAKEN/MARINONI o executado poder impugnar o valor na sua defesa. Entendimento mais adequado, pois a omisso do executado no pode criar um direito material inexistente. - Absoluta NERY/CMARA o executado j teve a oportunidade de evitar o clculo, era s ter exibido os dados.

b) Terceiro configura busca e apreenso e crime de desobedincia.


Participao do contador judicial: participao excepcional. O CPC prev duas excees

a essa regra da no participao: - quando o juiz suspeitar da regularidade do clculo DINAMARCO o juiz deve fazer uma anlise a olho nu, superficial; - exequente beneficirio da Assistncia Judiciria na hiptese de o exequente deixar de apresentar clculos. A remessa para auxiliar o exequente. Trs resultados possveis: - valor igual ao da Execuo a execuo prossegue normalmente.

- valor maior ao da Execuo o exequente ser intimado e decidir se mantm o valor originrio ou emendar a PI para adotar o valor do contador. - valor menor ao da Execuo o exequente ser intimado e decidir se emenda a PI para adequar o valor ao do contador ou continua com o valor originrio (a penhora ser realizada tomando por base o valor encontrado pelo contador). OBSERVAO: todo o procedimento feito sem deciso do juiz sobre o valor, pois o momento de decidir sobre o valor ser na deciso da defesa do executado (embargos ou impugnao). * O que acontece se no houver defesa do Executado? ZAVASCKI/HTJR se o executado no se defender, o juiz poder, de ofcio, corrigir o valor da execuo. # STJ, Info 391, 3 turma, REsp 1.012.306/PR ARAKEN/MARINONI - se o executado no se defender, a execuo segue pelo valor originrio.

2) Liquidao por arbitramento

Art. 475-C, CPC. Far-se- a liquidao por arbitramento quando: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I determinado pela sentena ou convencionado pelas partes; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II o exigir a natureza do objeto da liquidao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

SMULA 344, STJ: A LIQUIDAO POR FORMA DIVERSA DA ESTABELECIDA NA SENTENA NO OFENDE A COISA JULGADA. (A sentena no apta a mudar a natureza da liquidao).

II quando for necessria a produo de uma prova pericial para fixar o valor.

Procedimento o mesmo procedimento da inicial arts. 420 a 439, CPC.

3) Liquidao por artigos

Art. 475-E, CPC. Far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Fato novo: at pode ser superveniente, mas no necessrio. o fato que ainda no foi apreciado pelo Poder Judicirio. Pode ser anterior, concomitante ou posterior formao do ttulo. Diz respeito sua apreciao. Fato superveniente

Art. 475-F, CPC. Na liquidao por artigos, observar-se-, no que couber, o procedimento comum (art. 272). (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Procedimento comum: ordinrio ou sumrio. OBSERVAO: chama-se liquidao por artigos porque se exigia do autor que ele indicasse, na pea, os fatos novos na forma de artigos. Atualmente, o autor obrigado a individualizar os fatos novos que sero objetos de liquidao.

EXECUES EM ESPCIE

1. CUMPRIMENTO DE SENTENA

Art. 475-I, CPC. O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o definitiva a execuo da sentena transitada em julgado e provisria quando se tratar de sentena impugnada mediante recurso ao qual no foi atribudo efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2o Quando na sentena houver uma parte lquida e outra ilquida, ao credor lcito promover simultaneamente a execuo daquela e, em autos apartados, a liquidao desta. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

- Obrigao de fazer/no fazer art. 461, CPC

- Obrigao de entregar coisa art. 461-A, CPC - Obrigao de pagar quantia art. 475-J, 475-L, 475-M e 475-R, CPC Arts. 461 e 461-A, CPC Tutela Diferenciada o juiz criar um procedimento no caso concreto que for mais compatvel com a satisfao da obrigao. Art. 475-J, CPC. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2o Caso o oficial de justia no possa proceder avaliao, por depender de conhecimentos especializados, o juiz, de imediato, nomear avaliador, assinando-lhe breve prazo para a entrega do laudo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 3o O exeqente poder, em seu requerimento, indicar desde logo os bens a serem penhorados. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 4o Efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no caput deste artigo, a multa de dez por cento incidir sobre o restante. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 5o No sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar os autos, sem prejuzo de seu desarquivamento a pedido da parte. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 475-R, CPC. Aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento da sentena, no que couber, as normas que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

1.1. MULTA

Art. 475-J, CPC. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2o Caso o oficial de justia no possa proceder avaliao, por depender de conhecimentos

especializados, o juiz, de imediato, nomear avaliador, assinando-lhe breve prazo para a entrega do laudo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 3o O exeqente poder, em seu requerimento, indicar desde logo os bens a serem penhorados. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 4o Efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no caput deste artigo, a multa de dez por cento incidir sobre o restante. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 5o No sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar os autos, sem prejuzo de seu desarquivamento a pedido da parte. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

art. 475-J, caput, CPC. 10% do valor do crdito se no houver pagamento em 15 dias. Termo inicial da contagem dos 15 dias: 4 correntes. 1 corrente: MARINONI a multa comea a correr a partir do momento em que a deciso se torna eficaz. Ainda que a deciso tivesse recurso sem efeito suspensivo, j deciso eficaz. Entendimento rejeitado pelo STJ, Info 421, REsp 979.922/SP no cabe a multa na execuo provisria (deve esperar o trnsito em julgado). 2 corrente: HTJR o prazo comea quando a deciso se torna imutvel, i.e., no trnsito em julgado.

Enunciado 105, FONAJE: Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa, no o efetue no prazo de quinze dias, contados do trnsito em julgado, independentemente de nova intimao, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento.

# STJ, 3 turma, AgRg no Ag 1. (falta o nr. Do julgado) 3 corrente: TERESA WAMBIER depois do trnsito em julgado deve-se fazer intimao pessoal do executado. 4 corrente: NERY aps o trnsito em julgado deve haver intimao na pessoa do advogado. Info 429, STJ, Corte Especial, REsp 940.274/MAIS adota essa 4 corrente: o termo inicial a intimao na pessoa do advogado. OBSERVAO: art. 475-J, 4, CPC pagamento parcial a multa incidir sobre o valor no pago. OBSERVAO: o pagamento exigido significa satisfao do direito oferecer bens penhora (no h satisfao de direito, mas to-somente, uma garantia do juzo, mesmo que seja dinheiro).

1.1.PROCEDIMENTO DO CUMPRIMENTO DE SENTENA Comea por um requerimento inicial. O juiz espera o requerimento por 6 meses do trnsito em julgado, se no houver o requerimento, aplica-se o art. 475-J, 5, CPC arquivamento. ATENO: na execuo fiscal, a data de remessa ao arquivo a data inicial da prescrio intercorrente. # STJ, Info 420, 3 Seo, Exec. M.S. 4565/DF o termo inicial da prescrio intercorrente o trnsito em julgado da deciso. OBSERVAO: Art. 475-J, 3, CPC o exequente pode indicar bens penhora. OBSERVAO: Art. 475-J, 1, CPC executado ser intimado do Auto de Penhora. Prazo de 15 para impugnao. NERY/ASSIS: a impugnao no cumprimento de sentena depende da garantia do juzo. MARINONI/DIDIER: no depende da penhora. Na verdade, foi criado um prazo mximo para a impugnao. O propsito o de tornar homogneo o procedimento das defesas do executado. OBSERVAO: STJ, Info 378, Corte Especial, REsp 1.028.855/SC cabvel a condenao em honorrios advocatcios no cumprimento de sentena, desde que no ocorra o pagamento voluntrio da dvida.

PROCESSO DE EXECUO

1. PETIO INICIAL

Art. 282, CPC, no que couber. Um dos requisitos formais o pedido de provas, o qual no feito na Execuo, posto que no compatvel. OBSERVAO: causa de pedir na Execuo representada pelo ttulo executivo, de forma que a mera indicao da existncia do ttulo j suficiente.

Art. 283 c/c art. 614, CPC. Art. 283 trata dos documentos indispensveis propositura da demanda. O art. 614, trata dos documentos.

Ttulo executivo Demonstrativo de clculos A ausncia desses documentos gera um vcio sanvel. # STJ, REsp 812. 323/MG 1 Turma a ausncia desses documentos gera hiptese de emenda da petio inicial, nos termos do art. 284, CPC. OBSERVAO: 2 faculdades: - art. 652, 2, CPC: o prprio exequente, j na inicial, indica os bens do executado que ele pretende ver executado. - art. 652, 3, CPC: sujeito no conhece a situao patrimonial do executado. Pode pedir para que o executado seja intimado para informar os bens sujeitos execuo.

2. AVERBAO DA EXECUO. Art. 615-A, CPC. Mera faculdade do exequente. Cartrio distribuidor fornece a Certido comprobatria da execuo, ela indica as partes e o valor da execuo. O exequente leva a certido ao registro de bens, no qual o devedor mantm algum bem registrado e averba no registro do devedor. Pode ser bem mvel ou imvel. Quem realiza a averbao o exequente, o Poder Judicirio no tem qualquer participao neste ato. Art. 615-A, 4, CPC responsabiliza o exequente pela averbao manifestamente indevida. Neste caso, o executado ter direito indenizao nos termos do art. 18, 2 e 4, CPC (procedimento da litigncia de m-f). Art. 615-A, 1, CPC concede o prazo de 10 dias para que o exequente informe o Juzo da realizao da averbao. Caso no haja essa informao pelo exequente, a doutrina majoritria (BARBOSA MOREIRA, MARINONI) entende que a averbao se torna ineficaz. Ou seja, a alienao do bem no ser mais considerada em fraude execuo.

3. CITAO DO EXECUTADO Quando o juiz determina a citao, ele j obrigado a fixar os honorrios advocatcios, entre 10% a 20% do valor da execuo. # STJ - REsp 589.772/RS, 3 turma pacificou o entendimento de que a soma dos honorrios advocatcios da execuo e dos embargos no pode superar 20%.

Geralmente, os juzes fixam 10% na execuo e o restante nos embargos para no ultrapassar o limite. A citao feita pelo Oficial de Justia art. 222, d, CPC. No h citao por via postal na execuo. No localizao do executado: o oficial que no localiza o executado e tambm no localiza os bens dele. Nesse caso, o Oficial deve elaborar uma Certido Negativa e devolve o mandado em Cartrio. Caber ao exequente tomar as providncias para a localizao do executado e seus bens. O Oficial no localiza o executado, mas localiza os seus bens. Nesse caso, caber ao Oficial de Justia proceder a um arresto executivo, nos termos do art. 653 e 654, CPC. - O Oficial arresta o bem. - O Oficial deve tentar por 3 vezes, no intervalo de prazo de 10 dias, citar o executado. Se conseguir citar, o problema se resolve. - No conseguiu citar o executado. O exequente intimado para que no prazo de 10 dias seja promovido o Edital. Essa hiptese de citao EXCEO. hiptese de citao ficta, situao na qual se presume a cincia do processo por parte do executado. Smula 196, STJ: AO EXECUTADO QUE, CITADO POR EDITAL OU POR HORA CERTA, PERMANECER REVEL, SER NOMEADO CURADOR ESPECIAL, COM LEGITIMIDADE PARA APRESENTAO DE EMBARGOS. Tem poderes, inclusive, para ingressar com Embargos Execuo.

OBSERVAO: no confundir o arresto executivo com o arresto cautelar. Os requisitos so diferentes. No caso do 1, o requisito nico o executado no localizado e bens encontrados. No caso do 2, os requisitos so fumus boni iuris e periculum in mora. O arresto executivo feito de ofcio pelo Oficial de Justia. O arresto cautelar sempre determinado pelo juiz, em regra, mediante pedido da parte. Excepcionalmente, o juiz determina de ofcio em razo do Poder Geral de Cautela. # STJ REsp 293.287/SP, 4 turma, Info 421 igualou os dois tipos de arresto no que tange ao direito de preferncia. O Oficial de Justia localiza o executado e realiza a citao. Abre prazo de 3 dias para o pagamento do valor exequendo. OBSERVAO: nesse prazo proibida a prtica de atos de penhora. OBSERVAO: para o executado pagar, o art. 652-A, nico, CPC, prev uma forma de execuo indireta ou sano premial (desconto de 50% dos valores dos honorrios advocatcios caso pague em 3 dias). Nesse prazo de 3 dias, o executado pode: - pagar: extino do processo;

- no pagar: juzo realiza a penhora. Esse prazo no se confunde com o prazo de 15 dias que o executado tem da juntada do mandado de citao aos autos. Se ele no pague em 3 dias, ele ainda ter 15 dias para: - o executado pode se manter inerte: a execuo segue normalmente. A inrcia sem penhora, realiza a penhora; se houver a penhora, h a expropriao do bem. - apresentar embargos execuo. Hoje, os embargos podem ter efeito suspensivo. Se eles forem recebidos sem efeito suspensivo, a execuo prossegue normalmente. Se conseguir o efeito suspensivo, a execuo ser suspensa. - moratria legal art. 745-A, CPC. Faz reconhecimento jurdico do pedido, i.e., ele reconhece o crdito cobrado e requer o pagamento parcelado. Requisitos: -- depsito inicial de 30% da dvida. A guia do depsito parcelado j deve acompanhar o pedido de parcelamento. -- restante dever ser pago em at 6 parcelas mensais. OBSERVAO: vem se entendendo que o direito moratria potestativo. O exequente no pode se opor ao pagamento parcelado. O juiz tambm obrigado a aceitar o parcelamento. OBSERVAO: a suspenso do andamento do processo se houver penhora ela no ser levantada. OBSERVAO: o no pagamento pode redundar nas seguintes situaes: - vencimento antecipado; - multa de 10% sobre as parcelas no pagas; - a execuo prossegue. OBSERVAO: no se admite embargos execuo para discutir o direito exequendo, houve o reconhecimento jurdico do pedido. Mas, vcios da penhora podem ser alegados nos embargos execuo. OBSERVAO: a doutrina majoritria (MARINONI, HTJ) vem entendendo que essa regra no se aplica ao cumprimento de sentena, pois precisa ter passado por toda a fase de conhecimento anteriormente, ou seja, o processo j est h muito tempo em tramitao, ao contrrio do processo de execuo que mais clere.

4. PENHORA (Dinamarco) 4.1. EFEITOS DA PENHORA 4.1.1. EFEITOS PROCESSUAIS

1 - Garantir o juzo criar condies materiais para a satisfao do direito do exequente. A garantia se d com o depsito da coisa. Por isso, no existe garantia do juzo em execuo de fazer e no fazer. 2 - A individualizao do bem que suportar as atividades executivas. Antes da penhora: o executado j tem responsabilidade patrimonial abstrata, a ideia a de que todos os bens que compem o patrimnio respondem pela dvida. Individualizar o bem tornar essa responsabilidade patrimonial concreta. 3 - Gerar direito de preferncia direito de preferncia de direito material sempre se sobrepe penhora. A penhora gera direito de preferncia entre penhora e o arresto executivo e o cautelar.

4.1.2. EFEITOS MATERIAIS 1 - retira do executado a posse direta do bem. Quando o executado o depositrio, ele mantm a posse direta, mas no mais na qualidade de proprietrio e sim de depositrio. 2 - ineficcia da alienao ou onerao do bem penhorado. O STJ tem consagrado o entendimento de proteo do 3 de boa-f.

4.2. ORDEM LEGAL DE PENHORA Quando o executado possui uma pluralidade de bens de diferentes espcies.

Art. 655, CPC: A penhora observar, preferencialmente (PODE SER ALTERADO PELO JUIZ), a seguinte ordem: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - veculos de via terrestre; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - bens mveis em geral; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IV - bens imveis; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). V - navios e aeronaves; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VI - aes e quotas de sociedades empresrias; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VII - percentual do faturamento de empresa devedora; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VIII - pedras e metais preciosos; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IX - ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

X - ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). XI - outros direitos. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

# STJ AgRg no Ag 483.789/MG, 1 turma o juiz poder, no caso concreto, alterar a ordem desde que a inverso: - gere uma menor onerosidade ao executado. - maior efetividade execuo. I o dinheiro o 1 na ordem porque ele evita a fase de expropriao. # STJ REsp 1.101.288/RS, 1 turma o dinheiro o bem preferencial; no precisa esgotar a busca de outros bens se encontrar dinheiro. Smula 417, STJ: a penhora de dinheiro na ordem de nomeao no tem carter absoluto.

PENHORA ONLINE: art. 655-A, caput e 1 e 2, CPC. - Depende de pedido do exequente. - BacenJud 2 limita a penhora ao valor da execuo, mas penhora todas as contas do executado at o limite do valor exequendo. Gera excesso de penhora. Resoluo n 61, CNJ permite a qualquer sujeito registrar uma conta pelo site do STJ. Se na conta registrada o programa encontrar os valores devidos, ele no buscar outras, mas se no encontrar, ele procurar as outras contas. Problemas: - O excesso de penhora algo que o juiz no tem como evitar. - Penhora de valores impenhorveis (art. 649, IV, CPC). Ex: conta-salrio; conta na qual se recebe aposentadoria, etc. Quando esses problemas acontecerem, o juiz pode determinar a liberao online. O executado no precisa embargar para pedir a liberao, basta uma simples petio por se tratar de matria de ordem pblica.

Art. 655, VII, CPC penhora do faturamento da empresa. Regulada no art. 655-A, 3, CPC. O depositrio: - elaborar um plano de penhora;

- transfere os valores devidos no momento oportuno ao exequente.

4.3. ASPECTOS PROCEDIMENTAIS DA PENHORA

Em regra, quem faz a penhora o Oficial de Justia. Em alguns casos, ser usada a Carta Precatria (penhora fora da sede do juzo). # STJ - Info 424, 4 turma, REsp 523.466/MG: entendeu por bem aplicar o princpio da instrumentalidade das formas no caso de Oficial que fez penhora em comarca vizinha, apesar de ser inicialmente um ato viciado. Se no gerar prejuzo, ele no ser anulado. EXCEO: Penhora por termo nos autos penhora sem Oficial de Justia, o prprio juiz que realiza a penhora. Ex: penhora online; penhora de imvel art. 659, 4 e 5, CPC pode ser sem Oficial o exequente leva aos autos uma cpia atualizada da matrcula do imvel, esteja o imvel onde estiver o juiz realiza a penhora por termos nos autos. OBSERVAO: o registro da penhora de imvel no faz parte do ato penhora. O registro serve para dar cincia erga omnes de que o bem foi penhorado, para tirar a alegao de boa-f do 3 adquirente. Substituio do bem penhorado pode ser requerida por ambas as partes, apenas precisa provar uma das causas para a substituio previstas no art. 656, CPC. Em regra, a parte contrria intimada em respeito ao princpio do contraditrio. EXCEO: STJ dispensa o contraditrio na hiptese de qualquer parte pedir a substituio por dinheiro ou por fiana bancria ou seguro garantia. # STJ REsp 984.056/SP, 1 turma: para se ter fiana bancria ou seguro garantia em uma execuo deve-se oferecer 30% a mais do valor executado. OBSERVAO: o bem penhorado dinheiro e o executado pede a substituio do dinheiro por fiana bancria ou seguro garantia. A piora na situao do exequente mnima, desde que a fiana ou seguro garantia sejam idneos. Mas, para o executado uma melhora expressiva. # STJ REsp 1.067.630/RJ, 2 turma Info 369: admitiu a substituio do dinheiro por seguro garantia levando em conta a idoneidade da instituio prestadora da garantia. Ganha-se muito em menor onerosidade e perde-se pouco em efetividade.

Art. 656, 3, CPC quer substituir um bem penhorado por um imvel do casal. Essa substituio depende da anuncia do cnjuge no devedor. A doutrina vem entendo que se o cnjuge no devedor anuir com a substituio, ele est renunciando ao direito de proteger a sua meao.

5. EXPROPRIAO DO BEM PENHORADO

Transforma o bem penhorado em satisfao do credor.

5.1. USUFRUTO DE MVEL OU IMVEL

A penhora recai sobre o bem e o exequente retira frutos e rendimentos at a satisfao integral da dvida. * Paralelo com o Direito Civil: anticrese. OBSERVAO: satisfaz o credor e mantm o bem penhorado no patrimnio do devedor. O art. 716, CPC prev que a expropriao depende de pedido do exequente. Executado pode se opor, mas no tem poder de veto. O juiz defere essa forma de expropriao sempre que ela for a menos onerosa e a mais efetiva. Se o juiz perceber que vai demorar demais para a satisfao da dvida, ele indeferir o pedido. OBSERVAO: no existe mais o usufruto de empresa. Antigamente era possvel o credor assumir a administrao da empresa executada. Normalmente, o credor nomeava um administrador. Essa figura caiu em desuso em razo da penhora do faturamento.

5.2. ADJUDICAO Exequente: Dao em pagamento. O exequente se satisfaz recebendo o bem penhorado. - Adjudicao satisfativa: valor for igual/inferior ao valor da execuo. - Adjudicao-venda: o valor da adjudicao superior a valor da execuo. O exequente precisar depositar em juzo o valor da diferena. Outros legitimados alm do exequente: assemelha-se mais a uma arrematao antecipada. - cnjuge do devedor; - descendentes do devedor; - ascendentes do devedor; - credor com garantia real; - qualquer credor que tenha penhora o mesmo bem; - nas hipteses especficas de penhora sobre quotas sociais o scio no devedor tambm tem legitimidade para adjudicar o bem.

Se aparecer mais de um interessado, abre-se uma concorrncia e ser vencida por quem der a maior oferta. Se as ofertas forem iguais, o 1 da ordem o scio no devedor (caso das quotas sociais) justificando-se pela manuteno da affectio societatis; 2, cnjuge devedor; 3 descendentes; 4, ascendentes entre esses, o grau de parentesco mais prximo prefere ao mais distante. 5, credor com garantia real e por ltimo, os credores que tenham penhorado o mesmo bem, inclusive o exequente, neste caso, prefere o que realizou a primeira penhora. OBSERVAO: por uma opo do legislador, a adjudicao hoje em dia a forma preferencial de expropriao a primeira forma da ordem de expropriao. Assim que comea a fase de expropriao j se pode pedir a adjudicao. OBSERVAO: quem quiser levar o bem por adjudicao vai ter que respeitar o valor da avaliao. Ou seja, o valor mnimo da adjudicao o valor da avaliao. # STJ REsp 435.120/SP, 3 turma: STJ permitiu que o exequente adjudicasse o bem com valor inferior ao da avaliao, em razo de 8 hastas pblicas frustradas.

5.3. ALIENAO POR INICIATIVA PARTICULAR Art. 658-C, CPC. uma alienao feita pelo juzo. O particular um mero intermedirio entre o juzo e interessados na aquisio do bem. Esse particular pode ser: - o prprio exequente; - corretor. Nesse caso, a lei exige alguns requisitos: -- 5 anos de experincia, no mnimo; -- credenciamento perante o Poder Judicirio. Depende de regulamentao pelos Tribunais.

A alienao depende do pedido do exequente. Pelo princpio do contraditrio deve-se ouvir o executado. Defere-se o pedido por meio de deciso interlocutria, definindo prazo, a forma de publicidade, determina o preo (art. 680, CPC prev a avaliao do bem preo mnimo ser o valor da avaliao), fixa as condies de pagamento ( vista ou a prazo), garantias, comisso de corretagem que no ser devida ao exequente, mesmo que procure os interessados por conta prpria. O juiz pode receber ofertas em condies diferentes da que foi fixada, desde que o mnimo seja o valor da avaliao.

5.4. ARREMATAO a ltima forma de expropriao desejada pelo legislador. Ocorre na hasta pblica. Espcies de arrematao: - praa: destinada a alienao de imvel: - feita pelo serventurio da Justia; - no trio do Frum. - leilo: destinada a alienao de mvel: - realizado pelo leiloeiro; - local designado pelo juiz. Art. 685-A, CPC hasta pblica eletrnica.

EDITAL ato processual solene, o que significa que ele precisa preencher os requisitos formais dos artigos 686, 687, CPC. Se no preencher tais requisitos, o edital viciado. # STJ REsp 520.039/RS, 2 turma: aplicou o princpio da instrumentalidade das formas em edital que no foi publicado o dia da hasta pblica. O edital precisa ter publicidade: - sede do juzo - jornal local com prazo mnimo de 5 dias antes da hasta pblica.

OBSERVAO: se o exequente for beneficirio da assistncia judiciria, a publicao deve ser no Dirio Oficial. OBSERVAO: se o valor da avaliao no superar 60 salrios-mnimos no se publica em jornal, mas no se admitir a arrematao por valor inferior ao da avaliao. A publicidade erga omnes, mas s vezes a publicidade deve ser pontual, nesse caso deve-se fazer a intimao de determinados sujeitos: - o executado (pode ser na pessoa do advogado); - sujeitos do art. 698, CPC: o senhorio direto, credor com garantia real, credor com penhora averbada sobre o mesmo bem. OBSERVAO: cnjuge no devedor para uma corrente (GRECO, DINAMARCO), deve ser intimado. Para outra corrente (HTJ, STJ), entendem que no.

# STJ REsp 723.176, 2 turma.

ARREMATAO

HASTA PBLICA realizao de uma disputa pelo bem. Quanto mais pessoas pretenderem arrematar o bem, maior ser o valor da arrematao. Objetivo: alcanar o maior valor possvel. OBSERVAO: o edital j prev a 1 e a 2 hastas pblicas.

1 HASTA PBLICA: o valor mnimo de lance admitido o valor da avaliao. Se no houver arrematao, na 2 hasta pblica j se admitir qualquer valor, salvo preo vil. Preo vil: valor irrisrio, muito pequeno diante da circunstncia do caso concreto. Para alguns, aquele que no supera 60% do valor da avaliao. Mas, no h valor pr-fixado, depende do caso concreto, inclusive com relao dificuldade no momento da alienao.

Quem pode arrematar? Quem so os legitimados arrematao? Art. 690-A, CPC. admitido a lanar todo aquele que estiver na livre administrao de seus bens, com exceo: (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). I - dos tutores, curadores, testamenteiros, administradores, sndicos ou liquidantes, quanto aos bens confiados a sua guarda e responsabilidade; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). II - dos mandatrios, quanto aos bens de cuja administrao ou alienao estejam encarregados; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). III - do juiz, membro do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, escrivo e demais servidores e auxiliares da Justia. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). Pargrafo nico. O exeqente, se vier a arrematar os bens, no estar obrigado a exibir o preo; mas, se o valor dos bens exceder o seu crdito, depositar, dentro de 3 (trs) dias, a diferena, sob pena de ser tornada sem efeito a arrematao e, neste caso, os bens sero levados a nova praa ou leilo custa do exeqente. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). REGRA: todo sujeito que tiver na livre administrao de seus bens legitimado a arrematar. OBSERVAO: no est entre os excludos o exequente, pois ele pode arrematar em p de igualdade com os outros. No h privilgios.

COMO OCORRE A ARREMATAO


1) POR TERCEIROS (qualquer sujeito que no seja o exequente)

vista A prazo 15 dias a lei exige a prestao de cauo suficiente e idnea. A lei no especifica, ento se admite cauo real ou fidejussria, desde que idneas. Pagando em 15 dias, levanta a garantia e assina o Auto de Arrematao. No h pagamento: - ineficcia da arrematao; - perda da cauo em favor do exequente; - 3 e eventual fiador so proibidos de participar de novas hastas pblicas no processo.

Art. 695, CPC. Se o arrematante ou seu fiador no pagar o preo no prazo estabelecido, o juiz imporlhe-, em favor do exeqente, a perda da cauo, voltando os bens a nova praa ou leilo, dos quais no sero admitidos a participar o arrematante e o fiador remissos. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

2) EXEQUENTE Valor da execuo

Valor da arrematao

Valor da execuo superior ou igual ao valor da arrematao o exequente no precisa exibir o preo em juzo, ou seja, no precisa fazer depsito judicial ou pagamento. Valor da execuo inferior ao valor da arrematao o bem do executado vale mais que a dvida dele. O executado deve receber o valor da diferena. Pagamento pelo exequente: Pagamento vista Pagamento a prazo 3 dias Consequncia do no pagamento: - ineficcia da arrematao; - se houver nova hasta pblica, ser feita custa do exequente 88. Aqui, no adiantamento, ele pagar efetivamente as custas.

Art. 694, CPC. Assinado o auto pelo juiz, pelo arrematante e pelo serventurio da justia ou leiloeiro,
88

O exequente adianta o valor das custas do edital e no final o executado paga o valor.

a arrematao considerar-se- perfeita, acabada e irretratvel, ainda que venham a ser julgados procedentes os embargos do executado. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

Assinatura do Auto de Arrematao o que torna a arrematao perfeita, acabada e irretratvel. Objetivo: com a arrematao pronta, o julgamento dos Embargos Execuo e a Impugnao no cumprimento de sentena no afeta a arrematao. Isso d segurana a quem quer arrematar, devido a dificuldade de arrematao.

Art. 694, 2, CPC. No caso de procedncia dos embargos, o executado ter direito a haver do exeqente o valor por este recebido como produto da arrematao; caso inferior ao valor do bem, haver do exeqente tambm a diferena. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Se os Embargos tiverem julgamento de procedncia (no era devedor), o executado ter seu prejuzo pago pelo exequente, no valor da arrematao. Em tese, o exequente no teve prejuzo por que foi o que ele recebeu. Mas, se o valor da arrematao for inferior ao da avaliao, o executado cobrar o valor da avaliao. Nesse caso, o exequente ter prejuzo real.

EXCEES: mesmo aps a assinatura do auto de arrematao, o art. 694, 1, CPC trata das hipteses de ineficcia da arrematao89.

Art. 694, 1, CPC. A arrematao poder, no entanto, ser tornada sem efeito: (Renumerado com alterao do pargrafo nico, pela Lei n 11.382, de 2006). I - por vcio de nulidade90; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - se no for pago o preo ou se no for prestada a cauo; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - quando o arrematante provar, nos 5 (cinco) dias seguintes, a existncia de nus real ou de gravame (art. 686, inciso V) no mencionado no edital; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IV - a requerimento do arrematante, na hiptese de embargos arrematao (art. 746, 1o e 2o); (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). V - quando realizada por preo vil (art. 692); (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). VI - nos casos previstos neste Cdigo (art. 698). (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
89

Podem ser alegadas por mera petio enquanto a execuo no acabar. Plano da validade.

90

OBSERVAO: quando a arrematao est pronta (execuo acabada) e h vcio de nulidade, o correto entrar com Ao Anulatria do art. 486, CPC. Mas, se a execuo continua, possvel atravessar petio nos autos conforme os termos do art. 694, 1, CPC.

DEFESAS DO EXECUTADO 1. EMBARGOS EXECUO/EMBARGOS DO DEVEDOR 1.1. CABIMENTO Representam a defesa tpica do executado no processo de execuo. Hoje, em regra, processo de execuo igual a execuo de ttulo executivo extrajudicial. EXCEO: processo de execuo de ttulo executivo judicial contra a Fazenda Pblica. A Fazenda Pblica como executada tem como defesa os embargos execuo. Mas, tem natureza diversa em relao s matrias alegveis nos embargos execuo. Ttulo executivo extrajudicial art. 745, CPC. Inciso V torna os 4 incisos anteriores meros exemplos do que se pode alegar. Qualquer matria de defesa.

Art. 745, CPC. Nos embargos, poder o executado alegar: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). II - penhora incorreta ou avaliao errnea; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). III - excesso de execuo ou cumulao indevida de execues; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). IV - reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (art. 621); (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). V - qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

J que o TEE foi constitudo fora do Judicirio, de modo que pode-se alegar qualquer coisa, pois nada foi levado ao Judicirio. Ttulo Executivo Judicial contra a Fazenda Pblica o ttulo foi formado pelo juiz, h uma limitao de matrias que podem ser alegadas.

Art. 741, CPC. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) II - inexigibilidade do ttulo; III - ilegitimidade das partes; IV - cumulao indevida de execues; V excesso de execuo; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) Vll - incompetncia do juzo da execuo, bem como suspeio ou impedimento do juiz. Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Redao pela Lei n 11.232, de 2005)

Ex: matrias que j foram/deveriam ter sido discutidas na fase de conhecimento ofende coisa julgada ou eficcia preclusiva da coisa julgada.

1.2. NATUREZA JURDICA DOS EMBARGOS DE EXECUO Os EE tm natureza de ao incidental de conhecimento. Os EE so fundados em atos cognitivos. Atualmente possvel que se retire indcios dessa natureza jurdica do art. 736, nico, CPC. ** EE sero distribudos por dependncia: - juzo da execuo tem competncia absoluta funcional para os embargos. - palavra-chave: distribuio s ao distribuda. ** Autuao em apartado. - defesa incidental/incidente autuado nos prprios autos ou em apenso, o que no o caso. No se autua em apartado defesa incidental/incidente.

Os EE devem ser instrudos com cpias de peas do processo de execuo. Se fosse incidente bastaria uma remisso. Para essas cpias h dispensa da autenticao, mas o advogado do embargante tem que declar-las autnticas.

1.3. GARANTIA DO JUZO a) Execuo para pagar quantia penhora. b) Execuo para entregar coisa depsito da coisa. c) Execuo de fazer/no fazer no existe garantia. At 2006 os EE dependiam da garantia do juzo (a e b). Hoje, o art. 736, CPC a dispensa.

Art. 736, CPC. O executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

OBSERVAO: art. 621, CPC trata da execuo de entrega de coisa. Art. 737, II, CPC revogado. Citado para 10 dias entregar e para 15 dias embargar91.

Art. 621, CPC. O devedor de obrigao de entrega de coisa certa, constante de ttulo executivo extrajudicial, ser citado para, dentro de 10 (dez) dias, satisfazer a obrigao ou, seguro o juzo (art. 737, II), apresentar embargos. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Pargrafo nico. O juiz, ao despachar a inicial, poder fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao, ficando o respectivo valor sujeito a alterao, caso se revele insuficiente ou excessivo. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

1.4. PRAZO PARA INTERPOSIO DOS EMBARGOS EXECUO

Art. 738, CPC. Os embargos sero oferecidos no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de citao. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

Antes o prazo de 10 dias comeava da juntada do pagamento ou depsito.


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Adaptado luz do art. 736, CPC.

Hoje, o prazo comea da juntada aos autos do mandado de citao devidamente cumprido.

Art. 738, 1, CPC. Quando houver mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar conta-se a partir da juntada do respectivo mandado citatrio, salvo tratando-se de cnjuges. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

REGRA: o termo inicial da contagem do prazo autnomo para cada executado. Ex: Executado A juntou dia 10; executado B juntou dia 28. EXCEO: se o litisconsrcio passivo for formado por cnjuges, o termo inicial ser o mesmo para os dois = juntada do ltimo mandado de citao. Aplicou-se excepcionalmente o art. 241, III, CPC.

Art. 738, 2, CPC. Nas execues por carta precatria, a citao do executado ser imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz deprecante, inclusive por meios eletrnicos, contando-se o prazo para embargos a partir da juntada aos autos de tal comunicao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

No prazo de embargos no se aplica o art. 191, CPC. Executados com advogados diferentes NO h prazo em dobro.

Art. 738, 3, CPC. Aos embargos do executado no se aplica o disposto no art. 191 desta Lei. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

hiptese de citao por carta precatria. REGRA PARA PRECATRIA: prazo para defesa comea da juntada da carta precatria aos autos principais. EXCEO: regra da execuo. O termo inicial dos embargos ser contado da comunicao do juzo deprecado ao juzo deprecante de que foi realizada a citao. Informa por qualquer meio idneo. Da juntada da informao comea o prazo.

1.5. EFEITO SUSPENSIVO Duas espcies:

Ope legis ou prprio basta a prtica do ato previsto em lei. Antes de 2006, bastava a interposio dos embargos. Ope iudicis ou imprprio o efeito suspensivo dado pelo juiz no caso concreto. Por isso, precisa-se preencher os requisitos legais. Atualmente o efeito suspensivo o ope iudicis, i.e., no tem, s se o juiz conceder. Requisitos: art. 739-A, 1, CPC.

Art. 739-A, 1, CPC. O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

- Pedido expresso do embargante; - Embargante deve mostrar relevncia da fundamentao o embargante deve mostrar que ele tem razo; - Perigo de grave dano de difcil/incerta reparao se a execuo continuar h o risco desse dano. - Garantia do juzo s consegue efeito suspensivo se tiver sido penhorado o bem.

OBSERVAO: MARINONI, TEREZA ARRUDA sugerem a possibilidade de concesso de efeito suspensivo sem garantia do juzo (penhora/depsito da coisa). Fundamento: provaria que o grave dano que se busca evitar decorre da eventual penhora/depsito da coisa. Se o efeito busca evitar o dano e o dano decorre da penhora, no se justifica exigir a garantia. OBSERVAO: Ainda que o embargante consiga o efeito suspensivo, ele parcial, em razo da previso do art. 739-A, 6, CPC o efeito suspensivo no impede atos de penhora92/avaliao propriamente, mas atos relacionados a ela. Ex: atos de reforo de penhora, atos de substituio do bem penhorado.

STJ 1 turma dinheiro no pode ser substitudo por fiana bancria.

1.6. PROCEDIMENTO
92

Atos que significam a penhora.

Petio inicial art. 282 e 283, CPC no que couber execuo. Trs situaes:perfeita Vcio sanvel emenda art. 284, CPC. Rejeio liminar art. 739, CPC.

Art. 739, CPC. O juiz rejeitar liminarmente os embargos: I - quando intempestivos; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - quando inepta a petio (art. 295); ou (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - quando manifestamente protelatrios. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

I intempestividade EE fora do prazo. II Inpcia da PI art. 295, CPC trata da inpcia como regra. Se o executado alegar excesso de execuo embargante obrigado a indicar o valor que ele entende ser devido. Duas consequncias: a. se indicar o excesso mas no o valor inpcia da inicial. b. executado alegar o excesso e o valor, h incontrovrsia parcial do valor, nesse caso no h suspenso dos atos que impea a execuo. O controverso segue na execuo. OBSERVAO: sentena terminativa no h coisa julgada material. Art. 267, CPC. O executado pode ingressar com ao autnoma para discutir o direito exequendo. No pode embargar de novo por que os EE j foram rejeitados. A ao pode ser: durante a execuo depois da execuo (ao de repetio de indbito) Essa ao autnoma no s para o embargante que teve sentena terminativa nos EE. Pode ser usada pelo executado que no embarga tambm. III EE manifestamente protelatrios. So embargos sem fundamentao sria. uma manobra do executado para ganhar tempo. Fundamentao fraca. Nessa hiptese, o juiz rejeita e a sentena de mrito, rejeitando liminarmente o pedido do embargante.

Art. 269, CPC. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; (Redao dada pela Lei n 5.925, de

1.10.1973) Art. 740, nico, CPC. No caso de embargos manifestamente protelatrios, o juiz impor, em favor do exeqente, multa ao embargante em valor no superior a 20% (vinte por cento) do valor em execuo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

PETIO INICIAL PERFEITA Juiz deve proceder citao do embargado MARINONI, GRECO. O embargado o exequente que tem advogado por conta da execuo. Normalmente cita o exequente na pessoa do advogado. 15 dias para se manifestar: - no houve reao STJ REsp 671.515/RJ, 2 turma no h revelia nos EE. O juiz no presume verdadeiros os fatos alegados pelo embargante por que o juiz prefere acreditar na presuno do ttulo. - defesa dos EE chamada de Impugnao ASSIS, BARBOSA MOREIRA tem ntida natureza de contestao. Caso necessrio, h instruo probatria. Todos os meios de prova so admitidos. Sentena recorrvel por Apelao art. 520, V, CPC recebida no efeito devolutivo, no suspensivo.

2. IMPUGNAO 2.1. CABIMENTO a defesa tpica do executado no cumprimento de sentena ttulo executivo judicial h limitao de matrias alegadas, j que ele foi produzido pelo Judicirio. Est adstrito ao art. 475-L, CPC. O executado no pode rediscutir o direito exequendo.

2.2. NATUREZA JURDICA DA IMPUGNAO Correntes: 1 ARAKEN DE ASSIS, NELSON NERY natureza de ao incidental, a exemplos dos embargos. 2 TERESA VAMBIER depende da matria alegada: - matria processual a defesa ser incidente processual. - direito material a defesa ser ao incidental.

3 MAJORITRIA HTJR, BARBOSA MOREIRA se a ideia prestigiar o sincretismo processual, no h sentido em criar ao de defesa do executado. A impugnao mero incidente processual defensivo.

2.3. PROCEDIMENTO

Art. 475-M, CPC. A impugnao no ter efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal efeito desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Ainda que atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exeqente requerer o prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2o Deferido efeito suspensivo, a impugnao ser instruda e decidida nos prprios autos e, caso contrrio, em autos apartados. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 3o A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante agravo de instrumento, salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber apelao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

O meio do procedimento no tratado neste artigo. Aplica o art. 475-R, CPC regras dos EE. A impugnao tem efeito suspensivo ope legis. Admite-se o efeito ope iudicis. Art. 475-M, caput, CPC: 2 requisitos: relevncia da fundamentao e perigo de dano. Interpretao literal pode ser concedida de ofcio. Mas, apesar de no prevista expressamente, a penhora exigida para o efeito suspensivo.

** art. 475-M, 1, CPC: Defere o efeito suspensivo discutir Agravo de Instrumento Cauo consegue revogao da deciso.

** art. 475-M, 2, CPC: Forma de autuao da Impugnao. Juiz concede: A - efeito suspensivo autua nos prprios autos do cumprimento de sentena;

B - sem efeito suspensivo autuao em autos em apenso. So dois procedimentos que seguem impugnao e o do cumprimento de sentena93: - intimar o exequente, por que mero incidente, no ao. - prazo de resposta (15 dias). - instruo probatria.

** art. 475-M, 3, CPC deciso final. Se a deciso (sentena) da Impugnao extinguir a execuo, cabvel a Apelao. Se a execuo continuar (por deciso interlocutria), cabvel Agravo de Instrumento.

# STJ REsp 1.033.447/PB, 2 turma Informativo 382. Erro grosseiro: inadmisso do recurso, sem possibilidade de fungibilidade.

OBSERVAO: art. 475-L, I, CPC.

Fase de conhecimento

Sentena

Cumprimento de sentena

Impugnao com base nesse artigo, alegando nulidade ou inexistncia da citao. Se o juiz aceitar a alegao, o processo todo extinto94, cabvel Apelao. Mas, se compreender que s a execuo no acabou e o processo precisa continuar, cabe Agravo de Instrumento. A literalidade da norma indica Apelao. A ratio da norma indica Agravo de Instrumento.

3. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE

Distino nesse tipo de defesa

Exceo de pr-executividade depende de relao com a parte.

Ambas so defesas atpicas Objeo de pr-executividade o incidentalmente por mera petio. juiz pode conhecer a matria de ofcio. Ex: prescrio.

93

No est no art. 475-M, CPC. A execuo uma fase do processo.

94

# STJ AgRg no Ag. 1.051.891/SP, 2 turma na exceo de pr-executividade o executado pode alegar qualquer matria de defesa, as reconhecidas de ofcio ou as que foram alegadas + dispensa posterior instruo probatria (se precisar de instruo probatria no cabe a Exceo).

Smula 393, STJ: A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE ADMISSVEL NA EXECUO FISCAL RELATIVAMENTE S MATRIAS CONHECVEIS DE OFCIO QUE NO DEMANDEM DILAO PROBATRIA. Deve ser aplicada na Execuo Fiscal: - matria conhecida de ofcio; - no demande dilao probatria. Na exposio de motivos da Lei 11.382/06 teria acabado com a Exceo de Prexecutividade, mas continua na execuo fiscal. OBJEO no h precluso. Pode-se alegar antes, durante, depois dos Embargos. No sistema anterior, os Embargos dependiam da penhora. Sujeitos que no tinham condies de garantir o juzo para ele, a exceo acabou basta embargar. Usavam Exceo para evitar a penhora para esse sujeito, a Exceo continua. Se entrar com Embargos, no consegue suspender por que tem que fazer a penhora, ento entra com a Exceo de pr-executividade e pede-se o efeito suspensivo com fundamento no fumus boni iuris e periculum in mora. Atualmente, atravessar a petio de exceo de pr-executividade risco, por que o juiz pode entender que ela no mais existe e a recebe como embargos (princpio da fungibilidade) e indefere entendendo como petio inicial inepta rejeio liminar. OU pode receber como embargos e abrir prazo para emendar. OU simplesmente rejeita a Exceo de pr-executividade por no entender mais cabvel.

19.05.2010 MANDADO DE SEGURANA 1. PREVISO CONSTITUCIONAL: Art. 5, LXIX, CF/88 mandado de segurana individual. Art. 5, LXX, CF/88 mandado de segurana coletivo.

1.2. PREVISO LEGAL: Lei 12.016/2009.

3 propsitos da lei: d) Unificar a legislao sobre Mandado de Segurana. e) Compatibilizar o Mandado de Segurana com a CF/88, com o CPC/73 e jurisprudncia superior. f) Disciplinar dois temas que at ento no tinham tratamento algum: - Mandado de Segurana Originrio (incio nas instncias superiores) arts. 16 e 18 da lei; - Mandado de Segurana Coletivo arts. 21 e 22 da lei.

A lei 12.016/09 praticamente inviabilizou o Mandado de Segurana Coletivo, no o admitindo, por exemplo, em direitos difusos.

Smulas STF: 101, 266, 392, 429, 271, 272, 510 at 512, 622 at 632, Smulas STJ: 41, 105, 169, 177, 202, 206, 212, 213, 333, 376.

Aplica-se subsidiariamente o CPC ao Mandado de Segurana? Se a lei fala que se aplicam os artigos do litisconsrcio, contrario sensu, entende-se que no se aplicam os demais. Durante muitos anos diziam que no se aplicava o CPC ao Mandado de Segurana, salvo o litisconsrcio. A jurisprudncia dizia que no cabia agravo de Instrumento ao Mandado de Segurana por falta de previso na lei do Mandado de Segurana. No tinha previso de embargos infringentes na lei do Mandado de Segurana, portanto, a jurisprudncia dizia que tambm no era aplicvel. A Teoria da Causa Madura tambm no era aplicada, pois s se aplicava o referente ao litisconsrcio. STJ tem admitido a aplicao subsidiria do CPC ao Mandado de Segurana, inclusive em outros temas alm do litisconsrcio. Ressalva: no aplica o CPC se a prpria lei do Mandado de Segurana excluir a aplicao. Cabe no regime atual o agravo de instrumento no Mandado de Segurana? Sim, por expressa previso legal. Cabe a Teoria da Causa Madura, art. 515, 3, CPC? Sim, por aplicao subsidiria. Cabem embargos infringentes no Mandado de Segurana? Cabem honorrios

advocatcios? Art. 25, Lei 12.016/09 no cabem embargos infringentes, tampouco honorrios advocatcios.

2. CONCEITO DO MANDADO DE SEGURANA

Art. 5, LXIX, CF/88: conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeasdata", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; 2.1. DIREITO LQUIDO E CERTO Lquido: certo quanto sua existncia. Certo: delimitado quanto aos seus limites. Jurisprudncia: aquele que se prova de plano, em que h prova prconstituda. Prova pr-constituda: j existe ao tempo da propositura. No pode produzir a prova aps a impetrao da ao. No h instruo probatria em sede de Mandado de Segurana, i.e., no se pode ingressar com Mandado de Segurana e pedir a expedio de ofcios, produo de prova pericial, oitiva de testemunhas, etc. O Mandado de Segurana se trata de um processo documental. Paralelo da ao monitria com o Mandado de Segurana ambas so aes documentais. A doutrina no tem admitido a documentalizao de outros tipos de provas para instruo do Mandado de Segurana. S permitida a prova documental real, legtima, pura. Tem se entendido que a existncia de prova pr-constituda uma condio especial da ao de Mandado de Segurana, relacionada ao interesse de agir e adequao.

EXCEES: Mandado de Segurana sem prova pr-constituda art. 6, 1 e 2, Lei 12.016/09.

Art. 6. 1. No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio. 2. Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao.

Para que caiba Mandado de Segurana o fato no pode ser intrincado, controvertido, porque se exige prova pr-constituda do fato, que afasta a controvrsia sobre o fato.

Smula 625, STF: CONTROVRSIA SOBRE MATRIA DE DIREITO NO IMPEDE CONCESSO DE MANDADO DE SEGURANA.

2.2. NO AMPARADO POR "HABEAS-CORPUS" OU "HABEAS-DATA" O Mandado de Segurana uma garantia residual. HC liberdade de locomoo regulado pelo CPP. HD informao prpria Lei 9.507/97. As demais M.S. M.S para o resto.

2.3. ATOS ATACADOS PELO MANDADO DE SEGURANA Podem ser atos omissivos ou comissivos. Cabe Mandado de Segurana contra ato atual ou iminente [est prestes a acontecer a iminncia deve ser real].

d) Atos Administrativos Regra geral: sim. EXCEES: art. 5, I, LMS: de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo,

E independentemente de cauo.

OBSERVAO: pode-se renunciar ao recurso administrativo para impetrar o Mandado de Segurana ou deixar passar o prazo para o ingresso do recurso administrativo. Smula 429, STF: A EXISTNCIA DE RECURSO ADMINISTRATIVO COM EFEITO SUSPENSIVO NO IMPEDE O USO DO MANDADO DE SEGURANA CONTRA OMISSO DA AUTORIDADE.

e) Atos Legislativos Regra geral: No. Smula 266, STF: NO CABE MANDADO DE SEGURANA CONTRA LEI EM TESE. EXCEES: - Leis de efeitos concretos ela por si s j operacionalizada. Ex: leis proibitivas. - Leis editadas com vcio no processo legislativo quando impetrado pelo prprio parlamentar.

f) Atos Judiciais Regra geral: No.

EXCEES: - no existe previso de recurso nas leis processuais cabe M.S antes do trnsito em julgado. Ex: art. 527, nico, CPC. Ex: processo do trabalho. Ex: deciso de JEC no cabe agravo, mas cabe Mandado de Segurana. Art. 5, II, LMS: de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo. Doutrina legislador errou, porque o que se quis dizer que cabe M.S quando no houver recurso, independente do efeito. Ex: contra acrdo do tribunal que julga apelao cabe RE ou REsp aqui no h efeito suspensivo e mesmo assim no cabe M.S

EXCEES: STF no cabe M.S contra suas prprias decises, pois contra as suas decises no h recurso cabvel e mesmo assim no cabe M.S - contra decises teratolgicas mesmo depois do trnsito em julgado. No se aplica o art. 5, III, LMS para essa hiptese: de deciso judicial transitada em julgado.

2.4. ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER Ato ilegal: ato vinculado. Ato abusivo de poder: ato discricionrio. Cabe Mandado de Segurana contra atos vinculados e discricionrios.

26.05.2010

3. LEGITIMIDADE 3.1. LEGITIMIDADE ATIVA OBSERVAO-1: a legitimidade ativa para o Mandado de Segurana individual amplssima: pessoa fsica, pessoa jurdica de direito privado, pessoa jurdica de direito pblico, entes despersonalizados [condomnio, massa falida], poderes do Estado com prerrogativas a defender*, etc. * esses poderes tm prerrogativas prprias. Caso concreto: a prefeitura tem que passar para a Cmara de Vereadores o duodcimo todo fim de ms. Por conta de um desentendimento entre o Prefeito e a Cmara, o prefeito no repassou o duodcimo. A Cmara, por sua vez, impetrou um Mandado de Segurana para poder receber os recursos a que fazia direito. OBSERVAO-2: STF Mandado de Segurana uma ao personalssima. ao intransmissvel. Morreu o impetrante, o processo extinto, art. 267, IX, CPC. OBSERVAO-3: art. 1, 3, Lei 12.016/09: Quando o direito ameaado ou violado couber a vrias pessoas, qualquer delas poder requerer o mandado de segurana. OBSERVAO-4: antes da Lei, era possvel a interveno litisconsorcial voluntria [DINAMARCO]. Art. 10, 2, Lei 12.016/09: O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial. No confundir litisconsrcio ativo em Mandado de Segurana com Mandado de Segurana Coletivo, pois este s pode ser proposto por associao de classe, sindicato, etc. A diferena entre os dois que alm da legitimidade ser diferente, o objeto tambm distinto. No Mandado de Segurana coletivo o objeto direito metaindividual. A pluralidade de autores no implica em Mandado de Segurana coletivo. OBSERVAO-5: possibilidade de impetrao de Mandado de Segurana em favor de terceiro quando o direito do impetrante decorrer do direito do beneficirio. Art. 3, Lei 12.016/09: O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de terceiro poder impetrar
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mandado de segurana a favor do direito originrio, se o seu titular no o fizer, no prazo de 30 (trinta) dias, quando notificado judicialmente. Pargrafo nico. O exerccio do direito previsto no caput deste artigo submete-se ao prazo fixado no art. 23 desta Lei, contado da notificao. Ex: candidato aprovado em concurso em 1 lugar. A nomeao foi do 3 colocado em detrimento dos outros dois. O 2 colocado notifica judicialmente o candidato aprovado em 1 lugar para que ele impetre Mandado de Segurana para que ele seja nomeado, pois posteriormente, o 2 colocado ser nomeado. Se ele no impetrar o Mandado de Segurana, o 2 poder impetrar o Mandado de Segurana para que o 1 colocado seja nomeado.

3.2. LEGITIMIDADE PASSIVA

Quem o legitimado passivo no Mandado de Segurana? 2 posies: 1 o legitimado passivo a autoridade coatora [parte formal]. a pessoa fsica do administrador. No impetra o Mandado de Segurana contra a Fazenda do Estado, mas contra o Governador daquele Estado. 2 o legitimado passivo a pessoa jurdica a qual pertence a autoridade coatora [parte material], porque ela que suporta os efeitos de eventual concesso da ordem. A autoridade coatora apenas representa a pessoa jurdica. Essa corrente prevalece atualmente. De qualquer forma, a indicao da autoridade coatora relevantssima, porque a competncia definida por isso.

Art. 6, Lei 12.016/09: A petio inicial, que dever preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual, ser apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instrurem a primeira reproduzidos na segunda e indicar, alm da autoridade coatora, a pessoa jurdica que esta integra, qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuies. O artigo no quer dizer que h litisconsrcio passivo entre a autoridade coatora e pessoa jurdica, porque eles so a mesma pessoa. Deve-se indicar a autoridade coatora porque a nova lei do Mandado de Segurana traz no art. 7, II, que se deve dar cincia
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autoridade coatora e ao procurador da pessoa jurdica, para evitar que as informaes no sejam prestadas.

Quem a autoridade coatora? Art. 6, 3, Lei 12.016/09: Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica. O mero executor do ato [subalterno] no pode ser autoridade coatora. A lei diz que quem tenha praticado o ato, mas desde que tenha poder de comando. Ato complexo aquele formado pela conjuno de vontades de rgos distintos. Ex: nomeao de magistrado para tribunal superior o tribunal colhe uma lista e o chefe do Poder Executivo escolhe. No ato complexo, a autoridade coatora sempre a que manifesta por ltimo. Smula 627, STF: NO MANDADO DE SEGURANA CONTRA NOMEAO DE MAGISTRADO DA COMPETNCIA DO PRESIDENTE DA REPBLICA, ESTE CONSIDERADO AUTORIDADE COATORA, AINDA QUE O FUNDAMENTO DA IMPETRAAO SEJA NULIDADE... Ato composto aquele formado pela conjuno de dois rgos, s que o segundo meramente homologatrio, ratifica a vontade do primeiro, no tem poder de deciso. Ex: demisso de servidor pblico o ato atacado de quem homologa e no de quem demitiu. Ato colegiado aquele em que a vontade de um nico rgo, mas que se manifesta por meio de vrios membros. Ex: tribunais; decises das comisses de licitao, como rgos colegiados que so, praticam atos colegiados. Nesse caso, entende-se que no importa quem praticou o ato, a impetrao sempre contra o presidente do colegiado.

OBSERVAO: Indicao errnea da autoridade coatora. 2 posies: 1 - Ser caso de extino do Mandado de Segurana por ilegitimidade, vcio de representao STJ, principalmente. Posio dominante. 2 Ser caso de flexibilizao para ordenar a emenda ou a sucesso pela autoridade correta doutrina.
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Art. 6, 4, Lei 12.016/09: (VETADO). O artigo adotava a 2 posio, mas foi vetado pelo Presidente da Repblica sob o argumento de que atrapalhava a defesa do Estado.

OBSERVAO: Teoria da Encampao. Consiste na admissibilidade da impetrao contra a autoridade coatora incorreta quando ela defender o ato atacado, encampando-o e assumindo a responsabilidade pelo evento. 3 condies: 1 que haja subordinao hierrquica do coator correto ao coator erroneamente indicado. Quem tem que assumir a defesa deve ser chefe do que foi indicado erroneamente. 2 que as informaes prestadas pela autoridade incorreta sejam suficientes e defendam o ato. 3 em virtude da Encampao no haja alterao da competncia para julgar o Mandado de Segurana. OBSERVAO: Autoridades Pblicas por equiparao. Podem ser legitimadas passivas no Mandado de Segurana. So eles: 1 rgos de direo dos partidos polticos pessoa jurdica de direito privado. Mandado de Segurana julgado pela Justia Eleitoral, o assunto referente atividade poltico-partidria. 2 Administradores de autarquias e fundaes de direito pblico so pessoas jurdicas de direito pblico, para todos os fins eles j seriam legitimados passivos, no so equiparados, houve um equvoco na lei. 3 Dirigentes de pessoas fsica ou jurdica em ATRIBUIES [delegao] do Poder Pblico no regime anterior, a CF/88 permitia a impetrao de Mandado de Segurana por equiparao contra as delegadas de poder pblico. Ex: energia eltrica, telefonia. E entendiase que quando o ato fosse delegado e envolvesse atividade pblica, cabia Mandado de Segurana. A questo que s vezes o ato praticado do poder pblico, mas no delegao. Ex: ensino superior particular no cabe Mandado de Segurana nesse caso. A lei acaba com a expresso delegao e deixa em aberto para qualquer ato praticado com atribuies do poder pblico. Ex: banco que financia o SFH.

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Art. 1, 1, Lei 12.016/09: Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies

4 A contrrio sensu, so equiparados os dirigentes de empresas pblicas e S.E.M. nos atos de gesto pblica. Ex: concurso e licitao.

Art. 1, 2, Lei 12.016/09: No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico.

OBSERVAO-6: Litisconsrcio passivo necessrio entre autoridade impetrada e o beneficirio eventual do ato atacado. Ex: caso do Concurso litisconsrcio passivo necessrio: autoridade que nomeou o 3 colocado e o prprio 3 colocado.

Smula 631, STF: EXTINGUE-SE O PROCESSO DE MANDADO DE SEGURANA SE O IMPETRANTE NO PROMOVE, NO PRAZO ASSINADO, A CITAO DO LITISCONSORTE PASSIVO NECESSRIO.

Smula 701, STF: NO MANDADO DE SEGURANA IMPETRADO PELO MINISTRIO PBLICO CONTRA DECISO PROFERIDA EM PROCESSO PENAL, OBRIGATRIA A CITAO DO RU COMO LITISCONSORTE PASSIVO.

Smula 202, STJ: A IMPETRAO DE SEGURANA POR TERCEIRO, CONTRA ATO JUDICIAL, NO SE CONDICIONA INTERPOSIO DE RECURSO.

4. COMPETNCIA NO MANDADO DE SEGURANA. 4.1. CRITRIO FUNCIONAL HIERRQUICO.


389

Esse critrio serve especialmente para os foros privilegiados. No Mandado de Segurana h incidncia forte desse critrio, uma vez que a competncia definida conforme a autoridade coatora. Dispositivos legais: Art. 102, I, d, CF/88: Art. 105, I, b, CF/88: Art. 108, I, c, CF/88: Ver dispositivos da constituio estadual.

Smula 330, STF: O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NO COMPETENTE PARA CONHECER DE MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATOS DOS TRIBUNAIS DE JUSTIA DOS ESTADOS.

Smula 433, STF: COMPETENTE O TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO PARA JULGAR MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE SEU PRESIDENTE EM EXECUO DE SENTENA TRABALHISTA.

Smula 624, STF: NO COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONHECER ORIGINARIAMENTE DE MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATOS DE OUTROS TRIBUNAIS.

Smula 41, STJ: O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA NO TEM COMPETENCIA PARA PROCESSAR E JULGAR, ORIGINARIAMENTE, MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE OUTROS TRIBUNAIS OU DOS RESPECTIVOS ORGOS.

REGRA: quem julga Mandado de Segurana contra qualquer autoridade rgo judicirio de mesmo status funcional [top julga top]. Ex: Chefe do Poder Executivo Federal [Presidente da Repblica] julgado pelo STF.

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Ex: Mesa da Cmara dos Deputados e Mesa do Senado Federal julgadas pelo STF. Ex: Ministros de Estado STJ. Ex: Generais das Foras Armadas STJ. Ex: Mesa da ALE TJ. Ex: ato do STJ STJ. Ex: prefeito 1 instncia do TJ. Salvo norma contrria na Constituio do Estado. *** Competncia no crime s subir um grau.

EXCEES: Mandado de Segurana contra juiz de 1 grau a CF/88 estabelece que o juiz ser julgado pelo rgo recursal competente. Ex: Juiz estadual TJ Ex: Juiz federal TRF Ex: juiz eleitoral TRE Ex: juiz trabalhista TRT Ex: juiz de JECs Turma Recursal.

Smula 376, STJ: COMPETE A TURMA RECURSAL PROCESSAR E JULGAR O MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE JUIZADO ESPECIAL.

EXCEES: contra atos de Turmas Recursais exclusivamente para atacar a sua competncia. STJ - RMS 17.524/BA. Mandado de Segurana impetrado no TJ [juizado estadual] ou TRF [juizado federal].

OBSERVAO FINAL: o STF no julgamento do RE 576.847 entendeu que no cabe Mandado de Segurana no sistema do Juizado.

4.2. CRITRIO MATERIAL


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Define a competncia da Justia. Qual rgo do Poder Judicirio: eleitoral, trabalho, federal, estadual. JUSTIA ELEITORAL: art. 121, CF/88: Matria poltico-partidria. Cabe Mandado de Segurana. Ex: expulso de filiado em partido poltico. JUSTIA DO TRABALHO: art. 114, IV, CF/88: os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Atos relacionados relao de trabalho. Ex: Mandado de Segurana contra ato do delegado do Trabalho.

JUSTIA FEDERAL: art. 109, CF/88: Art. 109, I, CF/88 - Adotou o critrio da parte que est no processo. Autoridade federal pertencem Unio, autarquias federais e empresas pblicas federais. Art. 1, 1, in fine, Lei 12.016/09: pessoas que exercem atribuies do Poder Pblico atividades concessionrias, autorizadas, delegadas.

Art. 2, Lei 12.016/09: Considerar-se- federal a autoridade coatora se as consequncias de ordem patrimonial do ato contra o qual se requer o mandado houverem de ser suportadas pela Unio ou entidade por ela controlada. [ADOTADA SENTIDO LATO SENSU]

Para fins de Mandado de Segurana consideram-se autoridade federal todos os agentes delegados, autorizados ou concessionrios da Unio. Concessionria de energia eltrica e telefonia: art. 21, CF/88: Mandado de Segurana Justia Federal. Qualquer outra ao Justia Estadual. Educao Superior: Unio, Estado e Municpio. O particular pode, mas precisa de autorizao do MEC [Unio].
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Outras Aes Univ. Federal Univ. Estadual Univ. Municipal Univ. Particular JF JE JE JE

Mandado de Segurana JF JE JE JF

4.3. CRITRIO VALORATIVO O valor da causa em mbito nacional no tem utilidade para fins de Mandado de Segurana. Atualmente, o critrio valorativo s tem sido usado para definir a competncia dos Juizados Especiais. No cabe Mandado de Segurana no 1 grau dos Juizados Especiais. Fundamentos: Lei 9.099/95. Art. 3, 1, Lei 10.259/01. Art. 2, 1, Lei 12.153/09, Juizados Especiais da Fazenda Pblica. No mbito estadual, pode ser que a Lei de Organizao Judiciria defina a competncia com base no valor da causa.

4.4. CRITRIO TERRITORIAL Este critrio usado para definir o local do ajuizamento da ao. No importa onde o ato tenha sido praticado, o que define a sede da autoridade coatora, ou seja, o domiclio funcional da autoridade. Para proteger interesse particular competncia relativa. Apesar de ser territorial, se for para proteger interesse pblico competncia absoluta.

5. PROCEDIMENTO
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O procedimento no Mandado de Segurana sumarssimo e cvel. Sumarssimo rpido. Cvel no importa contra qual o ato atacado, mesmo que o ato atacado seja de um juiz criminal, continua sendo uma ao de natureza cvel. Se a lei do Mandado de Segurana no contiver o dispositivo adequado, usa-se o CPC e no o CPP.

Art. 20, Lei 12.016/09: Os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade sobre todos os atos judiciais, salvo habeas corpus.

5.1. 1 ETAPA DO PROCEDIMENTO: PETIO INICIAL Art. 6, Lei 12.016/09: Prova pr-constituda deve acompanhar a PI sob pena de carncia.

Art. 6, 1 e 2, Lei 12.016/09: caso em que a prova no prconstituda.

Art. 6. 1o No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio. 2o Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao.

Art. 4, Lei: Em caso de urgncia, permitido, observados os requisitos legais, impetrar mandado de segurana por telegrama, radiograma, fax
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ou outro meio eletrnico de autenticidade comprovada.

5.2. 2 ETAPA DO PROCEDIMENTO: JUZO DE ADMISSIBILIDADE O juiz pode tomar 3 atitudes: a PI tem vcios sanveis emenda da inicial art. 284, CPC. PI com vcios insanveis indeferimento da inicial 4 hipteses: a. vcios processuais, art. 267, CPC; b. falta de direito lquido e certo [faltou a prova pr-constituda]; c. juiz declara a decadncia da impetrao, art. 23, LMS. Nas 3 primeiras hipteses o juiz decidir sem julgamento de mrito, sem coisa julgada, pode propor por outra via ou repropositura. No caso da decadncia por outra via Mandado de Segurana; nas outras hipteses pode haver a repropositura do Mandado de Segurana.

Art. 6, 5, LMS: Denega-se o mandado de segurana nos casos previstos pelo art. 267 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil. Art. 10, LMS: A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada, quando no for o caso de mandado de segurana ou lhe faltar algum dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal para a impetrao. 1o Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre. 2o O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial. Art. 19, LMS: A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito, no impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais.

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Smula 304, STJ: ILEGAL A DECRETAO DA PRISO CIVIL DAQUELE QUE NO ASSUME EXPRESSAMENTE O ENCARGO DE DEPOSITRIO JUDICIAL.

d. Art. 285-A, CPC: Extino com julgamento de mrito e coisa julgada. No pode por outra via. juiz recebe o Mandado de Segurana.

Art. 7, III, LMS: que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.

OBSERVAO-1: a lei permite que o juiz faculte condicionamento da concesso de liminar prestao de cauo.

Art. 7, 3, LMS: Os efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistiro at a prolao da sentena.

OBSERVAO-2: a liminar dura s at a sentena.

Smula 405, STF: DENEGADO O MANDADO DE SEGURANA PELA SENTENA, OU NO JULGAMENTO DO AGRAVO, DELA INTERPOSTO, FICA SEM EFEITO A LIMINAR CONCEDIDA, RETROAGINDO OS EFEITOS DA DECISO CONTRRIA.

Art. 7, 1, LMS: Da deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar caber agravo de instrumento, observado o disposto na Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
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Processo Civil.

OBSERVAO-3: Recurso contra a liminar cabe Agravo de Instrumento.

OBSERVAO-4: h algumas hipteses em que vetada a concesso de liminar em Mandado de Segurana. - compensao em matria tributria; - entrega de mercadorias de procedncia estrangeira; - vantagens pecunirias a servidor pblico.

Art. 7, 2, LMS: No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.

Art. 7, I, LMS: que se notifique o coator do contedo da petio inicial, enviando-lhe a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as informaes;

Notifica a autoridade coatora para prestar informaes.

Art. 7, II, LMS: que se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada, enviando-lhe cpia da inicial sem documentos, para que, querendo, ingresse no feito;

Cincia do feito pessoa jurdica interessada.

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5.3. INFORMAES Prazo: 10 dias. No aplica o art. 188, CPC. No h prazo especial [dobro ou qudruplo] Quem assina as informaes a autoridade coatora; Procurador do ente pode subscrever junto. A natureza jurdica das informaes de contestao. Revelia STF tem entendido que no h revelia em Mandado de Segurana. Os atos da Administrao tm alguns atributos, dentre eles, a presuno de legalidade, e por conta dele no h revelia. No tem fase instrutria. Prestadas as informaes segue para o Parecer do MP. o

5.4. PARECER DO MP Funciona como custos legis, rgo opinativo. O importante que se d vista ao MP. Ele deve ser intimado para prestar parecer. O parecer no obrigatrio, a vista ao MP que .

Art. 12, LMS: Findo o prazo a que se refere o inciso I do caput do art. 7o (10 DIAS) desta Lei, o juiz ouvir o representante do Ministrio Pblico, que opinar, dentro do prazo improrrogvel de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. Com ou sem o parecer do Ministrio Pblico, os autos sero conclusos ao juiz, para a deciso, a qual dever ser necessariamente proferida em 30 (trinta) dias.

30.05.2010

5.5. SENTENA OBSERVAO-1:


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Natureza jurdica: Mandamental alm do reconhecimento da obrigao, a sentena tambm impe uma ordem de autoridade judicial [cumpra sob pena de crime de desobedincia].

Art. 26, LMS: Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei no 1.079, de 10 de abril de 1950, (DEFINE OS CRIMES DE RESPONSABILIDADE E REGULA O RESPECTIVO PROCESSO DE JULGAMENTO) quando cabveis.

OBSERVAO-2: no art. 25, LMS, o legislador incorporou ao texto legal a Smula 512, STF.

Art. 25, LMS: No cabem, no processo de mandado de segurana, a interposio de embargos infringentes e a condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios, sem prejuzo da aplicao de sanes no caso de litigncia de m-f.

MPF o beneficirio da justia gratuita, se praticar m-f, a iseno de custas e honorrios no se estende para a m-f.

OBSERVAO-3: art. 13, LMS. A intimao da sentena feita autoridade coatora e pessoa jurdica interessada, porque a partir disso, a PJ interessada no pode alegar desconhecimento.

5.6. RECURSOS NO MANDADO DE SEGURANA

LEGITIMIDADE PARA RECORRER: - partes [PJ interessada] - MP custos legislao - art. 14, 2, LMS: autoridade coatora [pessoa fsica]
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Antes da LMS, a autoridade coatora no podia recorrer porque no era parte legitimada. *** Essa autorizao do art. 14, 2, LMS no se aplica a todos os casos a autoridade coatora deve ter algum prejuzo pessoal para querer recorrer. A responsabilidade integral da pessoa jurdica. Qual deve ser esse prejuzo pessoal? Quando a autoridade coatora sofre alguma sano. [entendimento inicial da jurisprudncia].

CABIMENTO 1 grau: a. Agravo art. 7, 1, LMS b. Apelao art. 14, LMS De acordo com a LMS, a apelao no Mandado de Segurana no dotada de efeito SUSPENSIVO, ou seja, concedendo a ordem, mesmo a parte apelando, a parte j pode executar provisoriamente a sentena.

Art. 14, 3, LMS: A sentena que conceder o mandado de segurana pode ser executada provisoriamente, salvo nos casos em que for vedada a concesso da medida liminar.

EXCEES: vedao da concesso de medida liminar art. 7, 2, LMS h o efeito suspensivo.

2 grau: a. Embargos Infringentes reforma da deciso por maioria de votos [julgamento no unnime]. Cabe quando o julgamento do Mandado de Segurana for por maioria? No cabvel no Mandado de Segurana. Incorporou as Smulas 597, STF e 69, STJ.

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Art. 25, LMS: No cabem, no processo de mandado de segurana, a interposio de embargos infringentes e a condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios, sem prejuzo da aplicao de sanes no caso de litigncia de m-f.

b. RE ou REsp cabem esses porque no cabem os infringentes. So cabveis para concesso ou denegao da ordem. um acrdo proferido no julgamento da Apelao ou Agravo do 1 grau.

M.S ORIGINRIO: Ele comea no TJ/TRF, STJ, STF. a. Agravo Interno ou Agravo Regimental [tecnicamente mais adequada a expresso agravo para o colegiado] cabvel nas decises monocrticas do relator no M.S originrio.

Art. 10, 1, LMS: Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre.

PRAZO: 5 dias. A Fazenda Pblica tem prazo em dobro, segue a regra do CPC. O relator pode monocraticamente: - indeferir a inicial. - conceder liminar.

Art. 16, nico, LMS: Da deciso do relator que conceder ou denegar a medida liminar caber agravo ao rgo competente do tribunal que integre.

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Smula 622, STF: NO CABE AGRAVO REGIMENTAL CONTRA DECISO DO RELATOR QUE CONCEDE OU INDEFERE LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANA. A Smula est prejudicando em virtude de lei posterior que tem disposio contrrio.

b. ROC Recurso Ordinrio Constitucional.

art. 105, II, CF/88: julgar, em recurso ordinrio: a) os "habeas-corpus" decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; art. 102, II, CF/88: julgar, em recurso ordinrio: a) o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeas-data" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; art. 539, CPC: Sero julgados em recurso ordinrio: (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) I - pelo Supremo Tribunal Federal, os mandados de segurana, os habeas data e os mandados de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais superiores, quando denegatria a deciso; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) II - pelo Superior Tribunal de Justia:(Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) a) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; (Includo
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pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) b) as causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) Pargrafo nico. Nas causas referidas no inciso II, alnea b, caber agravo das decises interlocutrias. (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

Cabe da deciso colegiada que extingue sem mrito o Mandado de Segurana originrio ou denega segurana. EXCEES: STJ tem dito que no cabe ROC contra decises proferidas por Turma Recursal dos Juizados, em razo de a CF/88 fala TJ e TRF e STJ. A CF/88 no menciona Turma Recursal, de forma que o STJ adotou interpretao restritiva.

c. RE ou REsp

art. 18, LMS: Das decises em mandado de segurana proferidas em nica instncia pelos tribunais cabe recurso especial e extraordinrio, nos casos legalmente previstos, e recurso ordinrio, quando a ordem for denegada.

Cabvel na deciso concessiva do Mandado de Segurana. Tem-se entendido que erro na interposio do recurso correto [RE quando denega e ROC quando concede] erro grave.

Smula 272, STF: NO SE ADMITE COMO ORDINRIO RECURSO EXTRAORDINRIO DE DECISO DENEGATRIA DE MANDADO DE SEGURANA. Rejeita a aplicabilidade do Princpio da Fungibilidade entre ROC e RE.

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5.7. REEXAME NECESSRIO

Art. 14, 1, LMS: Concedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio.

O reexame necessrio foi feito a favor do impetrado [Fazenda Pblica] em caso de concesso da segurana, quando a FP perder. No aplica o art. 475, CPC em caso de reexame necessrio.

5.8. EXECUO Se a ordem for obrigao de fazer, aplica o art. 461, CPC + desobedincia [art. 26, LMS]. Se se tratar de obrigao de entrega, aplica o art. 461-A, CPC + desobedincia [art. 26, LMS]. Se for obrigao de pagar quantia: - PJDPrivado? Art. 475-J, CPC. - PJDPblico?regra geral: precatria art. 730, CPC + desobedincia [art. 26, LMS]. - art. 14, 4, LMS: repetio expressa da Smula 269 e 271, ambas do STF. O pagamento s ser efetivado a partir da data de ajuizamento, porque o M.S no alcana fatos pretritos. Exemplo: - demisso em 01.01.2001 Impetrao: 01.03.2001 Trnsito em julgado: 01.01.2002. Deciso: reintegrar o servidor e pagar os salrios devidos a partir de maro/2001 a jan/2002 = 10 meses. Para fatos pretritos deve-se entrar com Ao Autnoma para discutir os 2 meses [jan/fev/2001].

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6. QUESTES PROCESSUAIS a. Desistncia do Mandado de Segurana

art. 267, 4, CPC: Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

STJ no aplica o art. 267, 4, CPC ao Mandado de Segurana e a desistncia pode ser feita independentemente da parte contrria.

b. Decadncia

art. 23, LMS: O direito de requerer mandado de segurana extinguirse- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.

Prazo de 120 dias para impetrao. - decadncia diferente da do Direito Civil. Essa decadncia no atinge o fundo do direito, s atinge a via, ou seja, perde o Mandado de Segurana, mas no perde o direito de pedir por outra via processual. - Constitucionalidade do prazo de 120 dias durante muito tempo, uma grande parte da doutrina [NELSON NERY JR], dizia que o dispositivo era inconstitucional j que a CF/88 no trata de prazo e o legislador no poderia restringir essa garantia. Contudo, o STF editou a Smula 632.

Smula 632, STF: CONSTITUCIONAL LEI QUE FIXA O PRAZO DE DECADNCIA PARA A IMPETRAO DE MANDADO DE SEGURANA.

- Termo inicial do prazo: == Ato Comissivo termo inicial conta da intimao [pessoal ou D.O] ou da cincia inequvoca, o que acontecer primeiro.

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== Ato Comissivo de trato sucessivo [ele se repete com o passar do tempo] o termo inicial se renova a cada ato. == M.S preventivo [ato iminente] se o ato ainda no aconteceu, no h prazo inicial. Enquanto o ato no acontece no tem termo inicial. O prazo de 120 dias do M.S no tem incio enquanto no ocorrer o ato. == Ato Omissivo ato que no foi realizado tem prevalecido o entendimento de que no h prazo inicial quando o ato omissivo, porque a omisso permanente. No passa o prazo de 120 dias enquanto no acabar a omisso.

7. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO 7.1. CONCEITO: Nada mais que o M.S individual com variao de 3 temas: legitimidade ativa, objeto e coisa julgada.

7.2. LEGITIMIDADE ATIVA: 7.2.1. PARTIDO POLTICO CONGRESSO NACIONAL COM REPRESENTAO NO

Na doutrina, at ento, existia 2 posies a respeito da representao do partido poltico no Mandado de Segurana, em relao ao objeto de defesa no Mandado de Segurana. S poderia ser nos seguintes temas: 1 posio: em todos os assuntos de interesse nacional controle do direito objetivo ADA PELLEGRINI GRINOVER. Art. 5, LXX, CF/88: 2 posio: STJ posio mais restritiva s tem legitimidade quando o objeto estivesse no art. 1, LOPP [lei orgnica dos partidos polticos Lei n 9096/95], ou seja, finalidade institucional: direitos fundamentais e finalidade partidria [questes poltico-partidrias]. STJ entendia que o benefcio seria sentido por todos. Ex: partido poltico entrar com M.S para discutir matria tributria? No, porque em princpio no direito fundamental nem finalidade partidria. Mas, poderia ingressar para discutir salrio-mnimo, que direito fundamental e beneficiaria toda a populao brasileira.
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Art. 21, LMS. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial. Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser: I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica bsica; II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.

3 posio: Legislador - igual posio do STJ, contudo s beneficia os filiados do partido e no populao em geral. Interesse legtimos relativos a seus integrantes. OBSERVAO: alguns j levantam a hiptese de inconstitucionalidade do art. 21, caput, LMS, porque no art. 5, LXX, CF/88, so disciplinas diferentes, pois na alnea b no inclui os partidos polticos quando trata da defesa dos interesses de seus membros, a CF/88 s fala em organizao sindical, associao, entidade de classe.

7.2.2. SINDICATOS/ENTIDADES DE CLASSE/ASSOCIAO Sem necessidade de constituio nua para o sindicato, pois a CF/88 traz esse prazo s para associao e entidades de classe. Art. 5, 4, LACP no pode ser aplicado ao Mandado de Segurana. Para a Ao Civil Pblica pode dispensar a constituio

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nua porque a previso constitucional apenas para o caso de Mandado de Segurana. Para impetrao de Mandado de Segurana por associao/sindicato/entidade de classe necessria a pertinncia temtica, porque o M.S impetrado no interesse de seus associados. Mandado de Segurana coletivo no para a associao/entidade de classe defender-se, mas para defender o interesse de seus associados. Se for interesse da associao/sindicato/entidade de classe Mandado de Segurana individual, pois ele PJ como qualquer outra.

Smula 629, STF: A IMPETRAO DE MANDADO DE SEGURANA COLETIVO POR ENTIDADE DE CLASSE EM FAVOR DOS ASSOCIADOS INDEPENDE DA AUTORIZAO DESTES. [Inserida no art. 21, LMS].

***Art. 2 A, nico, Lei 9494/97: estabelece que para impetrao das aes coletivas precisa da relao nominal dos associados, endereo e ata de assembleia que a autorizou. A Smula 629, STF, trata justamente da desnecessidade da autorizao.

Smula 630, STF: A ENTIDADE DE CLASSE TEM LEGITIMAO PARA O MANDADO DE SEGURANA AINDA QUANDO A PRETENSO VEICULADA INTERESSE APENAS A UMA PARTE DA RESPECTIVA CATEGORIA.

Tambm faz parte do texto do art. 21, LMS. Mandado de Segurana Coletivo pode beneficiar parte da categoria.

7.2.3. H OUTROS LEGITIMADOS? Na doutrina h 3 posies a respeito do tema: 1 NO. Posio dominante STF. 2 O MP tambm pode, porque deve-se interpretar o art. 127, CF/88 no sentido de que o MP pode funcionar no interesse de todos. 3 todos os legitimados da LACP art. 5.
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7.3. OBJETO Antes da LMS: 2 posies na doutrina sobre o objeto do M.S Coletivo: 1 Doutrina M.S. Coletivo podia ser utilizado para todos os interesses metaindividuais [difusos + coletivos + individuais homogneos] 2 Jurisprudncia os sujeitos para impetrao do M.S Coletivo teriam que ser identificveis, s que a identificabilidade seria para os direitos coletivos e individuais homogneos, mas os difusos ficariam de fora. Prevaleceu a posio da Jurisprudncia no Art. 21, nico, LMS: O artigo duramente criticado pela doutrina por restringir o direito difuso.

7.4. COISA JULGADA NO MANDADO DE SEGURANA COLETIVO Previso: art. 5, LXX, CF/88 + art. 21 e 22, LMS. *** Aes coletivas em geral: - art. 103, CDC: para direito difuso/individual homogneo a deciso erga omnes e para direito coletivo s vale ultrapartes. - Transporte in utilibus da coisa julgada coletiva art. 104, CDC suspender a ao individual. Se perder na ao coletiva pode prosseguir com a ao individual.

No Mandado de Segurana Coletivo a coisa julgada se dar exclusivamente para os membros do grupo. S existe o efeito ultrapartes.

Art. 22, LMS: No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante. Art. 22, 1, LMS: O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa
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julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da impetrao da segurana coletiva.

No Mandado de Segurana Coletivo deve-se desistir da ao individual, diferentemente das aes coletivas em geral na qual necessria somente a suspenso. Dessa forma, deve-se impetrar nova ao individual, mas corre o risco de j ter decado, pois o prazo no suspende nem interrompe. O objetivo foi o de fazer ocorrer a decadncia para a ao individual.

30.05.2010

PROCESSO CAUTELAR BIBLIOGRAFIA: - Ovdio Baptista - Procedimentos cautelares e especiais Fernando Gajardoni Editora RT. - Humberto Theodoro Junior volume 3.

So 3 tipos de processo: 4. Conhecimento livro I, CPC Finalidade: declarar o direito, acertamento. Todos os pases, com exceo de Brasil e Itlia, usam o termo Processo Declaratrio. 5. Execuo livro II, CPC Finalidade: satisfativa. 6. Cautelar livro III, CPC Finalidade: garantista e conservativa da eficcia de outro processo. Ou seja, a cautelar um processo nascido para proteger outro processo.

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1. GENERALIDADES Ex: Produo antecipada de provas art. 846 e seguintes, CPC tpico processo cautelar mordomo do processo de conhecimento. Ex: Arresto art. 813, CPC nada mais que uma medida de bloqueio de bens. um mordomo do processo de execuo. O processo cautelar tem raiz constitucional. Garante a efetivao do art. 5, XXXV, CF/88.

Art. 5, XXXV, CF/88: XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Discute-se academicamente a possibilidade de se dar fim autonomia do processo cautelar, para que todas as cautelares fossem pedidas dentro dos prprios processos de conhecimento e de execuo. Essa soluo j foi adotada integralmente em Portugal e parcialmente adotada aqui no Brasil.

art. 273, 7, CPC: Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Ou seja: em caso de antecipao de tutela, se a parte requerer medida cautelar, pode ser feita incidentalmente, dentro do processo em curso.

2. PROCESSO CAUTELAR SATISFATIVA Quando da criao do Cdigo de Processo Civil de 1973 havia alguns processos de conhecimento [art. 844, CPC - exibio], de execuo [art. 839, CPC busca e apreenso] e de jurisdio voluntria [art. 861, CPC justificao], que careciam de um julgamento clere e fundado em cognio sumria. S que na poca no existia previso legal genrica para a tutela antecipada [art. 273, CPC surgiu em 1994], por isso, ainda que atecnicamente, alguns destes processos foram inseridos no livro III do CPC a fim de que fossem tutelados de
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maneira clere e eficaz, algo que no seria possvel se colocados nos seus devidos lugares. So estes processos no-cautelares que usam exclusivamente o procedimento cautelar que so conhecidos pela doutrina como cautelares satisfativas [e, portanto, no tm ao principal]. O livro III, CPC tem 2 tipos de processos: a. processos cautelares [genunos] e, nesse caso, tero ao principal. b. processos no-cautelares [falsos] sem ao principal. Podem ter natureza de processo de conhecimento ou de processo de execuo e ainda, jurisdio voluntria. A jurisprudncia d o nome de cautelar satisfativa.

TUTELAS SUMRIAS NO DIREITO BRASILEIRO - tutela antecipada art. 273, CPC. - tutela cautelar - tutelar sumria/satisfativa autnoma [cautelar satisfativa] previso no livro III, CPC.

3. MEDIDA CAUTELAR X MEDIDA LIMINAR Medida cautelar sinnimo de provimento cautelar. A medida o contedo do provimento. A medida cautelar pode ser concedida no incio ou na sentena. O conceito de medida cautelar se relaciona com o contedo, natureza. Medida liminar tudo aquilo que se concede no incio; relacionase ao tempo [comeo ou fim]. No importa se a medida liminar antecipatria ou cautelar. Toda vez que for concedida uma medida liminar cautelar = medida cautelar. Todas as medidas liminares cautelares so medidas cautelares. Pode existir cautelar sem liminar.

4. CARACTERSTICAS DO PROCESSO CAUTELAR [GENUNO]

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1) Autonomia: ainda hoje, procedimento autnomo.

entende-se

que

cautelar

tem

EXCEO: art. 273, 7, CPC cautelar pode ser concedida incidentalmente.

2) Acessoriedade: a cautelar acessria uma ao principal. Consequncias: A. art. 800, 2 parte, CPC: As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal. A cautelar ficar apensada ao principal. B. A extino da ao principal acarreta a extino da cautelar.

3) Dupla Instrumentalidade: [PIERO CALAMANDREI] a cautelar um processo [um instrumento] para proteger um outro processo [instrumento].

4) Urgncia: toda cautelar genuna fundada no periculum in mora. A tutela antecipada s urgente no caso do art. 273, I, CPC: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao periculum in mora. Na hiptese do inciso II: fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru, tutela antecipada sancionatria, sem periculum in mora. Toda medida cautelar de urgncia, mas nem toda tutela antecipada de urgncia.

5) Cognio Sumria: a matria objeto do conhecimento judicial. KAZUO WATANABE: a cognio pode ser dividida em 2 dimenses: a. Dimenso horizontal: a extenso, a amplitude das matrias cognoscveis. cognio plena, o juiz no tem limites na extenso da cognio. Se o juiz no pode apreciar tudo, ela limitada no plano horizontal. Exemplos:

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Art. 20, Lei das Desapropriaes DL 3.365/41 o reu pode alegar vcio do decreto desapropriatrio e o preo. Art. 475-L, CPC: Art. 896, CPC:

b. Dimenso vertical: analisa a profundidade das matrias cognoscveis. Se analisar tudo a cognio profunda ou exauriente. Se no puder analisar tudo a cognio sumria, superficial. O processo cautelar trabalha com juzo de probabilidade fumus boni iuris. a tutela da aparncia = tutela da probabilidade. Tutela da certeza = tutela de evidncia. O juzo de probabilidade ganha em celeridade e perde em segurana. No juzo de profundidade se ganha em segurana e perde-se em celeridade.

6) Inexistncia de coisa julgada material art. 810, CPC. Na dimenso horizontal, como no h segurana, no h coisa julgada material. Se a anlise no juzo exauriente [troca celeridade por segurana], existe a coisa julgada. Ou seja, na cognio sumria nunca vai ter coisa julgada. EXCEO: art. 810, CPC: O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor. O reconhecimento da decadncia e prescrio na cautelar acarreta o reconhecimento tambm na ao principal. 09.06.2010

4. CARACTERSTICAS DO PROCESSO CAUTELAR [GENUNO] CONTINUAO 7) Provisoriedade ou Precariedade: uma ao acessria.

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Art. 807, 1 parte, CPC: As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal;

8) Revogabilidade ou Mutabilidade: as cautelares so cassveis ou modificveis a qualquer tempo.

Art. 807, 2 parte, CPC: mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas.

9) Fungibilidade: a cautelar pode ser recebida uma por outra. Aquilo que pode ser substitudo. Atualmente, a fungibilidade se d em todas as tutelas de urgncia. Tem que ser fundado no periculum in mora.

Art. 273, 7, CPC: Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.

5. PODER GERAL DE CAUTELA

Art. 798, CPC. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.

5.1. GENERALIDADES Trata-se de um poder supletivo ou integrativo de eficcia global da atividade jurisdicional, em que se permite ao juiz, na inexistncia de tutela cautelar tpica prevista pelo legislador, criar e conceder tutela correspondente. O poder geral de cautela decorre do art. 5, XXXV, CF/88.
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Art. 5, XXXV, CF/88: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

O art. 799, CPC diz quais so as providncias que o juiz pode tomar no exerccio do poder geral de cautela. O rol de medidas do artigo supracitado meramente exemplificativo, conforme jurisprudncia pacfica.

Art. 799, CPC. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo.

5.2. CASUSTICA Conforme STJ. a) Sustao de protesto. b) Suspenso das deliberaes sociais: deliberao em assembleia irregularmente convocada. c) Traslatio judicis: com base no poder geral de cautela que se tem admitido que o juzo absolutamente incompetente conceda cautelares urgentes. Aps a concesso, o juzo incompetente deve remeter os autos ao juzo competente. Ex: comarca que no tem vara do trabalho e a parte precisa entrar com medida de arresto e a vara do trabalho d) Cautelar inominada para dar efeito suspensivo a recursos que no o tem: admitida em 3 situaes. 1 art. 520, CPC c/c art. 558, nico, CPC. 2 art. 497, CPC c/c Smula 634 e 635, STF. Em algumas situaes, a suspenso da execuo provisria pode causar danos irreparveis parte.

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Ressalva: caso o tribunal de origem j tenha feito a admissibilidade do recurso, a cautelar deve ser ajuizada no STF/STJ, entretanto, caso no tenha feito, deve ser ajuizada na origem [TJ/TRF]

Art. 497, CPC: O recurso extraordinrio e o recurso especial no impedem a execuo da sentena; a interposio do agravo de instrumento no obsta o andamento do processo, ressalvado o disposto no art. 558 desta Lei. (Redao dada pela Lei n 8.038, de 25.5.1990) SMULA N 634: NO COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONCEDER MEDIDA CAUTELAR PARA DAR EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO EXTRAORDINRIO QUE AINDA NO FOI OBJETO DE JUZO DE ADMISSIBILIDADE NA ORIGEM. SMULA N 635: CABE AO PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE ORIGEM DECIDIR O PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR EM RECURSO EXTRAORDINRIO AINDA PENDENTE DO SEU JUZO DE ADMISSIBILIDADE.

3 apelao no Mandado de Segurana.

5.3. LIMITES AO PODER GERAL DE CAUTELA DO JUIZ A jurisprudncia tem apontado 2 limites ao exerccio do poder geral de cautela do juiz: 1 - vedado o uso do poder geral de cautela para contrariar disposio legal expressa. Ex: art. 585, 1, CPC o juiz no pode receber uma ao anulatria de ttulo e proibir que o credor ajuze a execuo. Ex: art. 1, lei 8.437/92 o juiz no pode conceder as medidas liminares que so vedadas por este dispositivo art. 7, 2, lei 12.016/09. 2 - vedada a concesso de cautelares inominadas com base no poder geral quando o legislador previu requisitos especficos para as cautelares tpicas por ele previstas. Ex: arresto art. 814, CPC.

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O STJ j tem precedentes indicando que possvel o uso do poder geral de cautela ainda que o legislador tenha previsto cautelar tpica e com requisitos especficos ausentes no caso concreto.

6. DIFERENAS ANTECIPATRIA

ENTRE

TUTELA

CAUTELAR

TUTELA

Existem autores que no veem diferena entre as duas.

TUTELA ANTECIPADA Quanto natureza Tem a caracterstica da satisfatividade do ponto de vista ftico. Pontes de Miranda: Satisfaz para garantir

TUTELA CAUTELAR No h satisfatividade. conservativa. Pontes de Miranda: Garante para satisfazer.

Autonomia

No tem autonomia. Regra geral autnoma. pedido no prprio EXCEO: art. 273, 7, processo de CPC. conhecimento.

Grau de Prova inequvoca da Fumus boni iuris. Alta convenciment verossimilhana. probabilidade. 95 o Altssima probabilidade em favor do autor. Proteo Tutela urgncia [periculum mora] Protege material. o direito Protege o processual. direito

de S no art. 273, I, CPC. in Art. 273, II, CPC sano.

Sempre de urgncia.

7. SEMELHANAS CAUTELAR
95

ENTRE

TUTELA

ANTECIPADA

TUTELA

Alguns autores dizem que no existe grau de probabilidade, ou provvel ou improvvel.

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3 principais semelhanas: 1 ambas so fundadas no juzo de probabilidade cognio sumria; 2 ambas so provisrias e precrias, revogveis e modificveis a qualquer tempo; 3 ambas so urgentes [s na hiptese do art. 273, I, CPC]. O art. 273, 7, CPC prev a fungibilidade entre tutela antecipada e a tutela cautelar. Atualmente, o entendimento pacfico de que via de mo dupla.

8. CONDIO DA AO OU MRITO CAUTELAR 2 posies: Como condio da ao a ausncia leva a extino da ao Como mrito PREDOMINANTE. a ausncia leva a improcedncia

a. fumus boni iuris Existncia de probabilidade do direito. Quem entrou com ao deve provar que h grande probabilidade de o que ela est alegando verdadeiro.

b. periculum in mora o risco de dano grave ou de difcil reparao. A ideia intimamente relacionada com a ideia de urgncia.

c. periculum in mora inverso O prejuzo tambm deve ser visto em relao situao do reu. a aplicao do princpio da razoabilidade e proporcionalidade. Haver prejuzo grave ou de difcil reparao se concedida a cautela?
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O STJ tem dito que quando o juiz vai apreciar a cautelar, ele no pode deferi-la s pensando no autor, mas tambm pensando no reu, porque se concedida a medida, pode haver danos irreparveis ao reu entendimento pacfico. Ex: bloqueio de verbas pblicas.

9. CLASSIFICAO DAS CAUTELARES 9.1. QUANTO A NATUREZA [GALENO LACERDA] Essa classificao divide as cautelares com lide [com conflito] e as cautelares sem conflito. a. Jurisdicionais ou Contenciosas lide Ex: arresto, sequestro, alimentos provisionais, atentado, etc b. Administrativas ou Voluntrias sem conflito. A atividade do juiz meramente homologatria. Ex: notificao, protesto, posse em nome do nascituro, homologao de penhor legal.

Posse em nome do nascituro art. 877 e 878, CPC. Art. 2, CC: A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Art. 877, CPC: A mulher que, para garantia dos direitos do filho nascituro, quiser provar seu estado de gravidez, requerer ao juiz que, ouvido o rgo do Ministrio Pblico, mande examin-la por um mdico de sua nomeao. 1 O requerimento ser instrudo com a certido de bito da pessoa, de quem o nascituro sucessor. 2 Ser dispensado o exame se os herdeiros do falecido aceitarem a declarao da requerente. 3 Em caso algum a falta do exame prejudicar os direitos do nascituro.
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Art. 878, CPC. Apresentado o laudo que reconhea a gravidez, o juiz, por sentena, declarar a requerente investida na posse dos direitos que assistam ao nascituro. Pargrafo nico. Se requerente no couber o exerccio do ptrio poder, o juiz nomear curador ao nascituro. Finalidades: - atestar a gravidez; - investir a genitora nos direitos do filho. Na verdade procedimento de jurisdio voluntria, no cautelar. Homologao de penhor legal art. 874 a 876, CPC e art. 1467 a 1472, CC. Art. 1467, CC tpico caso de autotutela. O legislador com receio de abuso/ilegalidades condiciona a efetivao do penhor legal posterior homologao judicial do ato. O papel do juiz no deferir, apenas o de homologar o penhor legal, pois esse j foi determinado pela lei; por isso, o procedimento de jurisdio voluntria, no cautelar na essncia.

9.2. QUANTO ATUAO SOBRE A ESFERA JURDICA ALHEIA a. Constritivas Aquelas cujo deferimento acarreta restries aos bens ou direitos das partes. Ex: separao de corpos; arresto; sequestro; alimentos provisionais.

b. Conservativas A concesso da medida no atinge a esfera jurdica alheia. Ex: exibio; produo antecipada de provas, justificao.

2 fenmenos que s ocorrem nas cautelares constritivas:

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- aplicao do art. 806, CPC: Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio. ***H julgados que afastam a aplicao do dispositivo nas cautelares de famlia No pacfico. ***Smula 10, TJ/RS: nas cautelares do direito de famlia no se aplica o art. 806. - preveno para a ao principal: a ao cautelar tem fora atrativa em relao cautelar, ou seja, a principal dever ir para o mesmo juzo da cautelar.

Produo antecipada de provas art. 846 a 851, CPC. - uma genuna cautelar fundada no periculum. Pois sempre que houver risco de perecimento da prova oral ou pericial possvel o seu manejo. - uma cautelar contenciosa, tem lide. - o papel do juiz na produo antecipada de provas o de proferir sentena homologatria da prova, porque a valorao da prova s ocorrer na ao principal. Exibio art. 844 a 845, CPC. - no cautelar, ao de obrigao de fazer, principalmente porque ela no tem periculum. - est no livro das cautelares em razo da celeridade. - no tem ao principal obrigatria. - s serve para documento, ou seja, toda aquela que traga um suporte material sobre o qual recai a exibio. - contenciosa. - no constritiva. Justificao art. 861 a 866, CPC. - no cautelar, procedimento de jurisdio voluntria, no baseada no periculum.

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- no h ao principal obrigatoriamente. - s serve para prova oral. - no contenciosa, administrativa ou voluntria. No tem lide. No cabe recurso. Finalidade: simples documentalizao da prova oral. Ex: A precisa declarar publicamente determinado fato que ser presenciado por testemunhas. s vezes, o legislador impe que essa declarao precisa ser declarada pelo Poder Judicirio. Ex: declarao de tempo de trabalho na lavoura. O processo, depois de finalizado, entregue ao requerente. Art. 861, CPC: Quem pretender justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular, expor, em petio circunstanciada, a sua inteno. - A lei 6.015/73 [lei de registros pblicos] traz muitos exemplos de justificao. Art. 88 da LRP justificao de bitos de pessoas mortas em catstrofes.

*** No confundir Justificao com a Audincia de Justificao [art. 804, 928 e 937, CPC] Art. 804, CPC o nome da audincia que o juiz faz para colheita de prova oral com o objetivo de verificar a presena dos requisitos para concesso da liminar Audincia de Justificao. Art. 928, CPC Audincia de Justificao na ao possessria. Art. 937, CPC Audincia de Justificao na ao de nunciao de obra nova.

9.3. QUANTO AO MOMENTO

Art. 796, CPC. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou


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no curso do processo principal e deste sempre dependente.

a. Antecedentes ou preparatrias ajuizadas antes da ao principal. b. Incidentais ajuizadas aps o ajuizamento da ao principal. Para alguns autores, as cautelares incidentais no teriam mais autonomia, porque essas medidas cautelares devem ser requeridas no bojo do processo principal art. 273, 7, CPC.

9.4. QUANTO TIPICIDADE/PREVISO LEGAL a. Tpicas ou nominadas previstas expressamente pelo legislador. Previso legal em dois grupos de dispositivos legais: 1 grupo Captulo II dos procedimentos cautelares especficos - art. 813 a 887, CPC cautelares tpicas/nominadas com procedimento prprio. 2 grupo Seo XV de outras medidas provisionais art. 888, CPC cautelares tpicas sem procedimento prprio. OBSERVAO: Tanto no art. 888, CPC quanto no art. 798, CPC usase o procedimento comum das cautelares, com previso legal nos art. 801 a 804, CPC. b. Atpicas ou inominadas sem previso legal expressa so as concedidas pelo juiz com base no poder geral de cautela. Art. 798, CPC.

11.06.2010

10. COMPETNCIA 10.1. CAUTELARES PREPARATRIAS A competncia feita atravs de um prognstico.

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Art. 800, 2 parte, CPC. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal.

As regras a serem usadas so as mesmas do processo de conhecimento. Uma vez ajuizada a ao cautelar o juzo da cautelar se torna competente para futura ao principal, isso ocorre por conta da competncia funcional; trata-se de critrio de competncia absoluta. Se outro juiz que no for o competente, ser nulo porque a regra no foi obedecida. H, portanto, preveno do juiz da cautelar para o julgamento da ao principal. EXCEO: as cautelares conservativas ou no constritivas no tm preveno. A ao cautelar e a ao principal no sero julgadas necessariamente pelo mesmo juiz. Ex: produo antecipada de provas e ao principal. Tratando-se de cautelar preparatria, eventual arguio de incompetncia relativa deve ser ofertada na cautelar exceo de incompetncia. Se no arguir na cautelar a incompetncia, haver prorrogao de competncia, inclusive para a futura ao principal.

10.2. CAUTELAR INCIDENTAL.

Art. 800, 1 parte, CPC. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal.

Tambm hiptese de competncia competncia absoluta sob pena de nulidade.

funcional

assim,

Art. 800, CPC Pargrafo nico. Interposto [SUBIDO] o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao tribunal. (Redao dada pela Lei n

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8.952, de 13.12.1994)

Ex: execuo com posteriores embargos que sofreu apelao no Tribunal. O patrimnio do devedor no suficiente para pagar a dvida. Apesar da dico do nico, o que o legislador quis dizer SUBIDO o recurso, porque se eventualmente tem-se a ao principal em 1 instncia e o recurso ainda est em processamento, a medida cautelar dever ser pedida ao juiz da 1 instncia e no ao Tribunal. Sempre a cautelar ser em 1 grau: EXCEO-1: alimentos provisionais, ainda que o processo esteja no tribunal pendente de julgamento. Art. 853, CPC. EXCEO-2: cautelar de atentado art. 880, nico, CPC.

Atentado - Art. 879 a 881, CPC. - utilizada sempre que uma das partes fizer uma inovao no estado de fato do processo. Ex: a parte tem um bem penhorado e viola essa constrio, ou seja, vende o bem. Ex: parte tem uma obra embargada e mesmo assim continua com a obra embargada. Ex: altera o objeto da prova. - tem claramente dois objetivos: 1. Restabelecer o status quo ante. Caracterstica nitidamente cautelar. 2. Dever de conhecimento. indenizar pelos prejuzos gerados. Processo de

A cautelar do atentado uma medida de natureza mista.

10.3. COMPETNCIA NA LEI MARIA DA PENHA LEI 11.340/06. Arts. 18, 19, 22, I e V, 23, 24 da LMP esses dispositivos preveem tipicamente medidas cautelares mulher. Ex: separao de corpos.
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Art. 33, LMP. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente.

A separao de corpos requerida onde? Se a cautelar for conexa a crime em persecuo [inqurito policial ou ao penal], a competncia da Vara de Violncia Domstica e Familiar ou Vara Criminal na falta daquela. Se a cautelar no for conexa ou no houver persecuo penal [inqurito policial ou ao penal], a competncia da Vara de Famlia ou Vara Cvel.

11. PROCEDIMENTO CAUTELAR Procedimento Comum das Cautelares para as cautelares inominadas e as do art. 888, CPC.

11.1. PETIO INICIAL Previso legal art. 801, CPC c/c art. 282, CPC.

Art. 801, CPC. O requerente pleitear a medida cautelar em petio escrita, que indicar: I - a autoridade judiciria, a que for dirigida; II - o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III - a lide e seu fundamento; IV - a exposio sumria do direito ameaado [FUMUS] e o receio da leso [PERICULUM];

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V - as provas que sero produzidas. Pargrafo nico. No se exigir o requisito do n III seno quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatrio.

III no aplica para as falsas cautelares, nem para as incidentais porque a ao principal j est ajuizada. Deve ser indicada qual a ao principal, para que o juiz possa verificar a utilidade da cautelar.

A ausncia dos requisitos [fumus e periculum] leva extino ou indeferimento da cautelar? Indeferimento da liminar, mas no ao fim do processamento da cautelar.

plenamente possvel a cumulao de pedidos cautelares, como no tem previso especfica, aplica-se o art. 292, CPC. Ex: separao de corpo e guarda dos filhos menores. REQUISITOS ESPECFICOS So variveis conforme o tipo da cautelar. Exemplo:

Art. 814, CPC. Para a concesso do arresto essencial: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - prova literal da dvida lquida e certa;(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - prova documental ou justificao de algum dos casos mencionados no artigo antecedente. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Arresto Sequestro Busca e Apreenso Arresto art. 813 a 821, CPC.

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- verdadeira cautelar. - periculum in mora [risco de dilapidao patrimonial] - objetiva garantir o processo de execuo pagar quantia. - recai sobre bens indeterminados. Sequestro art. 822 a 825, CPC. - verdadeira cautelar. - periculum in mora [risco de dilapidao patrimonial] - objetiva garantir o processo de execuo entrega de coisa. - recai sobre bens determinados. Busca e Apreenso art. 839 a 843, CPC. - natureza? verdadeiro coringa pode ser cautelar, tutela satisfativa autnoma, ao de conhecimento. Exemplo de cautelar: B.A preparatria da ao de modificao de guarda garante a eficcia do processo principal. Exemplo de TSA: B.A da guardi para recuperar a posse do filho subtrado. Exemplo de processo de conhecimento: DL 911/69 alienao fiduciria e garantia medida para recuperar o bem alienado fiduciariamente a B.A. - considerada subsidiria do arresto e do sequestro. Ou seja, se no couber arresto/sequestro pode caber busca e apreenso. - pode recair sobre pessoas.

11.2. JUZO DE ADMISSIBILIDADE a. Indeferimento da Inicial cabe apelao. b. Emenda da Inicial. c. Liminar art. 804, CPC.

Art. 804, CPC. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando
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verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

possvel testemunhas.

audincia

de justificao,

inclusive para ouvir

Requisitos para concesso da liminar: fumus e periculum. A diferena que se na liminar o grau de perigo for mais acentuado, caso de concesso de liminar. Ao contrrio, ela no ser concedida. Autoriza liminar inaudita altera partes, sem oitiva da parte contrria. Essa uma medida excepcional. O juiz pode exigir que o requerente da cautelar preste cauo, porque o art. 811, CPC, diz que o requerente das medidas de urgncia pode causar prejuzo ao reu responsabilidade objetiva do requerente da medida pelos danos causados ao requerido. Essa cauo garante o pagamento da indenizao para a parte requerida. A cauo avaliada de acordo com o caso concreto, uma faculdade do juiz. Art. 1, Lei 8.437/92 art. 7, 2, Lei 12.016/09 LMS hipteses de no concesso de liminar em sede de Mandado de Segurana.

11.3. CITAO Segue a regra do processo de conhecimento.

11.4. RESPOSTA DO REU

Art. 802, CPC. O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir. Pargrafo nico. Conta-se o prazo, da juntada aos autos do mandado:

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I - de citao devidamente cumprido; II - da execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps justificao prvia.

Aplicam-se os prazos do art. 188 e 191, CPC. O prazo da exceo acompanha o da contestao, ou seja, 5 dias. RECONVENO: incabvel. EXCEO DE CABIMENTO DA RECONVENO: no atentado na parte de indenizatria. H revelia na cautelar. A matria de fato no impugnada presume-se como verdadeiro.

11.5. INSTRUO Livro I sumria

11.6. SENTENA Livro I, CPC. Sucumbncia: tem sucumbncia. Aplica-se o art. 20, CPC.

11.7. APELAO Efeito: art. 520, IV, CPC. A deciso do processo cautelar no tem efeito suspensivo.

Art. 520, CPC. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: IV. decidir o processo cautelar.

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PROCEDIMENTOS: SUMRIOS E ESPECIAIS

1. TEORIA GERAL DOS PROCEDIMENTOS 1.1. PROCESSO X PROCEDIMENTO Prevalece no Brasil que processo fenmeno composto de dois elementos: a relao jurdica processual e o procedimento. A relao jurdica processual um feixe de direitos, obrigaes, nus e deveres entre os sujeitos processuais. Procedimento nada mais seria do que a combinao dos atos do processo no tempo e no espao. Art. 24, XI, CF/88 legislam concorrentemente a Unio, Estado e DF sobre procedimento. Art. 22, I, CF/88 s a Unio legisla.

1.2. MODELOS PROCESSUAIS E PROCEDIMENTAIS a. Processo Conhecimento [declaratrio] Previsto no Livro I, CPC. Procedimentos: comum especiais [livro IV]

Procedimento comum: ordinrio sumrio

b. Processo Execuo [satisfativo] Previsto no Livro II, CPC. Procedimento Comum quantia

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entrega fazer e no fazer

Procedimentos Especiais

Fazenda Pblica

Alimentos Execuo contra devedor insolvente

c. Processo Cautelar [garantia] Previsto no Livro III, CPC. Procedimento comum art. 801 a 804, CPC. Procedimento Especial 813 a 817, CPC.

Na omisso de regra dos procedimentos especiais, aplica-se a regra do procedimento comum, para todos os casos. Fundamento para a eleio dos procedimentos sumrios e especiais: - Princpio da Adequao: estabelece que o legislador deve adequar o instrumental s particularidades subjetivas e objetivas da causa. Ex: Valor da causa em razo da causa de pequeno valor, foi criado o procedimento sumrio para que o processo fosse acelerado. Adequou o instrumento s particularidades da causa. Ex: Alimentos tem procedimento especial em razo do bem tutelado. Ex: Inventrio procedimento especial porque nele tem uma pessoa que no pode expressar sua vontade, para isso foi criado um procedimento prprio para que fosse seguida a lei ou as disposies de ltima vontade do falecido. Todos so fundamentos relacionados s particularidades da causa.

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1.4. PROCEDIMENTOS FUNGVEIS E INFUNGVEIS. A regra do sistema que sempre possvel a substituio de um procedimento fungvel pelo ordinrio. Existem alguns tipos de procedimentos que a doutrina os considera como infungveis, ou seja, no d para substitu-los. So eles: Inventrio, Demarcao e diviso de terras e Falncia.

1.5. TIPICIDADE DOS PROCEDIMENTOS, PROCEDIMENTAL E FLEXIBILIZAO PROCEDIMENTAL

DFICIT

O sistema procedimental brasileiro rgido, fixado por lei, o juiz no pode alter-lo. A prpria variao e evoluo da sociedade, leva com o passar dos anos e o surgimento de novos conflitos, a ocorrer alguns dficits procedimentais, isto , a incapacidade de o procedimento estabelecido em lei, rigidamente, tutelar o direito material. Atualmente, fala-se em um novo princpio do processo civil brasileiro, qual seja: Princpio da Adaptabilidade. uma tendncia moderna do direito processual civil. Por ele, diz-se que o juiz no caso concreto pode fazer uma calibrao do procedimento. No se nega a rigidez do procedimento, mas conforme as circunstncias, o juiz poderia alterar o procedimento para uma melhor prestao jurisdicional quele caso. No se confunde com o Princpio da Adequao destinatrio o legislador. No Princpio da Adaptabilidade o destinatrio o juiz. Esse princpio tem a ideia de flexibilizao procedimental. Ex: art. 452, CPC: d ideia de uma ordem de produo de provas.

2. PROCEDIMENTO SUMRIO 2.1. SUMARIZAO PROCEDIMENTAL FAIRN GUILEN para acelerar o processo existem duas tcnicas: 1 sumarizao da cognio: permite que o juiz julgue com base na probabilidade. Mais celeridade e menos segurana.
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2 sumarizao procedimental: concentrao dos atos processuais no curso do processo sem alterar a cognio. H mais celeridade e mais segurana. O procedimento sumrio um plenrio rpido, i.e., a cognio plena, mas mais rpida.

2.2. CABIMENTO

Art. 275, CPC. Observar-se- o procedimento sumrio: (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) I - nas causas cujo valor no exceda a 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo; (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) II - nas causas, qualquer que seja o valor (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) a) de arrendamento rural e de parceria agrcola; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) b) de cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao condomnio; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressalvados os casos de processo de execuo; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) f) de cobrana de honorrios dos profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao especial; (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) g) nos demais casos previstos em lei. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) Pargrafo nico. Este procedimento no ser observado nas aes relativas ao estado e capacidade das pessoas. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

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2 critrios: 1 - critrio do valor da causa - qualquer causa de at 60 salrios mnimos. 2 - critrio material independente do valor da causa.

Inciso II d) Previso no Estatuto da Terra. e) Ao do condomnio x condmino para cobranas de taxas condominiais procedimento sumrio. O condmino pode ser proprietrio/locatrio/comodatrio. A cobrana do condmino [proprietrio] x condmino [locatrio/comodatrio] essa cobrana por meio de execuo art. 585, V, CPC. f) Prdio urbano ou rural [rstico] f) Honorrios advocatcios, mdicos, engenheiro, etc. # STJ CC 46.562/SC a cobrana de honorrios de profissionais liberais no relao de trabalho, mas de direito civil e a competncia da Justia Estadual. Art. 129, II, lei 8213/91 procedimento das aes acidentrias tpicas so processadas pelo procedimento sumrio. O rol do art. 275, II, CPC exemplificativo. NO CABE procedimento sumrio de acordo com o art. 275, nico, CPC quando se tratar de questo de estado e capacidade de pessoas.

2.3. PROCEDIMENTO SUMRIO 2.3.1. PETIO INICIAL Art. 282 + 276, CPC.

Art. 276, CPC. Na petio inicial, o autor apresentar o rol de testemunhas e, se requerer percia, formular quesitos, podendo indicar assistente tcnico. (Redao dada pela Lei n 9.245, de
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26.12.1995) [SOB PENA DE PRECLUSO]

2.3.2. JUZO DE ADMISSIBILIDADE a. Indeferir a Inicial b. Emenda art. 284, CPC c. Designao de audincia de conciliao e contestao

Art. 277, CPC. O juiz designar a audincia de conciliao a ser realizada no prazo de trinta dias, citando-se o ru com a antecedncia mnima de dez dias e sob advertncia prevista no 2 deste artigo, determinando o comparecimento das partes. Sendo r a Fazenda Pblica, os prazos contar-se-o em dobro. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

2.3.3. CITAO 2.3.4. AUDINCIA DE CONCILIAO E CONTESTAO Trs objetivos: 1 - conciliao art. 277, 1, CPC juiz pode ser auxiliado por conciliadores. 2 - contestao art. 278, CPC. Particularidades: - a contestao tambm deve ser acompanhada de testemunhas, quesitos e assistente tcnico. - a contestao pode ser oral. - no procedimento sumrio, as excees e a impugnao ao valor da causa devem ser apresentadas neste ato [contestao]. - o reu pode fazer Pedido Contraposto art. 278, 1, CPC: ao do reu contra o autor, mas sem a autonomia procedimental; incidental. uma reconveno sem autonomia. A reconveno admite a desistncia da ao e a reconveno prossegue. No pedido contraposto, se houver a desistncia da ao o pedido contraposto extinto.
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3 - saneamento do processo art. 277, 4 e 5, CPC.

23.06.2010

2.3.5. JULGAMENTO ANTECIPADO OU AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO

Art. 278, CPC. No obtida a conciliao, oferecer o ru, na prpria audincia, resposta escrita ou oral, acompanhada de documentos e rol de testemunhas e, se requerer percia, formular seus quesitos desde logo, podendo indicar assistente tcnico. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) 1 lcito ao ru, na contestao, formular pedido em seu favor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995) 2 Havendo necessidade de produo de prova oral e no ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 329 e 330, I e II, ser designada audincia de instruo e julgamento para data prxima, no excedente de trinta dias, salvo se houver determinao de percia. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

Essa audincia tem 3 finalidades: - tentar nova conciliao art. 125, IV, CPC. - colheita da prova oral; - debates orais [alegaes finais]. Tudo realizada na audincia com a finalidade de sumarizar.

2.3.6. SENTENA DO PROCEDIMENTO SUMRIO

Art. 281, CPC. Findos a instruo e os debates orais, o juiz proferir sentena na prpria audincia ou no prazo de dez dias. (Redao dada

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pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

O ideal que a audincia seja proferida na prpria audincia.

Art. 475-A, 3, CPC. Nos processos sob procedimento comum sumrio, referidos no art. 275, inciso II, alneas d e e [ACIDENTES DE TRNSITO E SEGURO] desta Lei, defesa a sentena ilquida, cumprindo ao juiz, se for o caso, fixar de plano, a seu prudente critrio, o valor devido. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 551, 3, CPC. Nos recursos interpostos nas causas de procedimentos sumrios, de despejo e nos casos de indeferimento liminar da petio inicial, no haver revisor. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

O relator d o voto e guarda. Quando tem o revisor, ele tem acesso a esse voto, d o seu voto e s aps envia o processo para julgamento. Conforme o artigo 551, 3, CPC, no haver revisor, e os outros componentes decidiram o processo com base no que houver sido relatado. Em razo disso, a hiptese de divergncia no julgamento mnima, porque a tendncia seguir o voto do relator para os que no tiveram acesso ao processo.

2.4. OUTRAS QUESTES PROCESSUAIS 1 Ausncia das partes ou representantes [prepostos art. 277, 3, CPC] nas audincias. A lei estabelece que a presena das partes/representantes obrigatria para facilitar a transao. Em caso de ausncia do reu, o art. 277, 2, CPC claro quanto sano: gera revelia. Art. 277, 2, CPC. Deixando injustificadamente o ru de comparecer audincia, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados na petio inicial (art. 319), salvo se o contrrio resultar da prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena. (Includo pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

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Quando o ausente for o autor, no h previso legal. Em razo disso, surgem duas posies: 1 posio Regra sancionatria se interpreta restritivamente. Se no h previso, no h sano. Significa simplesmente que ele no quis o acordo. 2 posio NELSON NERY JR aplicao analgica do art. 51, I, Lei 9099/95 ausncia do autor leva a extino do processo sem julgamento mrito.

2 Incompatibilidade da condio simultnea de preposto e advogado. O advogado no pode ser representante da parte, vez que ele representante judicial, no representante legal, so situaes incompatveis. Tambm no pode ser preposto, por que ele teria que ser empregado da parte.

Art. 280, CPC. No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

A Ao declaratria incidental um mecanismo para conseguir ampliar os limites objetivos da coisa julgada.

No procedimento sumrio no cabe interveno de terceiros. A ideia que a interveno de terceiros atrapalha o andamento do processo. Contudo, no sistema brasileiro, so abertas pela lei duas excees: - assistncia [recurso de terceiro prejudicado]. - interveno fundada em contrato de seguro. A maioria da doutrina diz que a interveno de terceiro utilizada para trazer a seguradora lide no mais denunciao lide, mas sim o chamamento ao processo.

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O procedimento sumrio obrigatrio? Durante muito tempo entendeu-se que foi criado para proteger o interesse pblico, sendo assim obrigatrio. BARBOSA MOREIRA, CALMON DE PASSOS. Atualmente, o STJ tem admitido o uso do ordinrio no lugar do sumrio quando for melhor. Assim, o procedimento sumrio seria fungvel.

3. AO DE PRESTAO DE CONTAS. 3.1. DEVER DE PRESTAR CONTAS Todo aquele que administra bens e direitos alheios. Fontes: - dever contratual. Ex: contrato de mandato; contrato de depsito. - dever legal. Ex: Art. 1.755, CC tutores so obrigados a prestar contas da sua administrao; art. 991, VII, CPC inventariante; art. 23, Lei 11.101/05 - Administrador da recuperao judicial [falncia].

3.2. REGIME PROCESSUAL DA PRESTAO DE CONTAS No dever contratual a ao para obrigar a prestar contas a AO [AUTNOMA] DE PRESTAO DE CONTAS. No dever legal, a ao cabvel o INCIDENTE DE PRESTAO DE CONTAS. Corre perante o juzo que nomeou o Administrador. Sejam quaisquer dos dois procedimentos, o regime jurdico o do art. 914 e ss., CPC.

Art. 919, CPC. As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio [JUDICIAL] e de outro qualquer administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em que tiver sido nomeado. Sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, seqestrar os bens sob sua guarda e glosar o prmio ou gratificao a que teria direito.
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3.3. COMPETNCIA Incidente de prestao de contas competente o juzo que nomeou o administrador art. 919, CPC hiptese de competncia funcional. Se no for o competente, a deciso nula. Ao autnoma de prestao de contas art. 100, V, b, CPC lugar do ato/fato em que houve a Administrao.

3.4. FORMA DA PRESTAO DE CONTAS

Art. 917, CPC. As contas, assim do autor como do ru, sero apresentadas em forma mercantil, especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, bem como o respectivo saldo; e sero instrudas com os documentos justificativos.

A jurisprudncia, entretanto tem atenuado rigor da norma para afastar a necessidade de documentao de gastos ordinrios e de pequena monta.

3.5. AO DPLICE [ACTIO DUPLEX] aquela em que se tutela juridicamente o reu independentemente de pedido. O juiz tutela o reu, no s o autor. Quando tutela o reu, o faz independentemente de pedido; numa ao normal, s tutela o autor. Ex: art. 918, CPC.

Art. 918, CPC. O saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em execuo forada.

3.6. ESPCIES DE PRESTAAO DE CONTAS

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- Ao de exigir contas art. 914, I, + 915, CPC. a mais comum, por que quem tem os bens administrados pede para quem os administrou para prestar contas. - Ao de dar contas art. 914, II, + 916, CPC. Legitimado ativo o administrador.

3.7. PROCEDIMENTO AO DE EXIGIR CONTAS Procedimento bifsico. 1 fase reconhecer o dever de prestar as contas. 2 fase julgamento das contas.

Na 1 fase: - petio inicial - citao - resposta [05 dias]: prestar contas [pula a 1 fase, vai direto para a 2]. revelia [sentena] contestao [nega o dever de prestar contas] - instruo - sentena: [Apelao 1/Sucumbncia1]. improcedente no h o dever de prestar as contas. procedente juiz determina a prestao de contas em 48 horas, sob pena de o reu no poder impugnar as contas prestadas pelo autor. Inicia a 2 fase.

Na 2 fase: - prestao das contas:

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reu. na omisso do reu, o autor. - instruo [percia contbil] - sentena declarando: [Apelao2/Sucumbncia2]. saldo credor saldo devedor

AO DE DIVISO E DEMARCAO Art. 946, ss., CPC.

3.8. PROCEDIMENTO DE AO DE DAR CONTAS Art. 916, CPC. procedimento monofsico: - petio inicial [com as contas] - citao - resposta do reu [5 dias]: reu aceita as contas revelia contestar contas - instruo [percia] - sentena: [Apelao/Sucumbncia] saldo credor: o administrador tem que receber $ do administrado. saldo devedor: o administrado tem que receber $ do administrador.

4. AES POSSESSRIAS 4.1. DEFESA JURDICA DAS COISAS - DEFESA DA PROPRIEDADE

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Art. 1.228, CC proprietrio pode usar, gozar, dispor e reivindicar. Para ser proprietrio devem reunir todas essas qualidades. Proprietrio aquele que tem direito e ttulo. Toda vez que h proprietrio, a defesa jurdica feita pelas aes petitrias, as quais consistem em que a causa de pedir seja sempre a propriedade. O pedido absolutamente varivel, inclusive a posse. Ao reivindicatria a ao do proprietrio para obter a posse. Usucapio o reconhecimento do domnio/propriedade em razo de ter se tornado proprietrio pelo decurso de tempo e por ter preenchido os outros requisitos legais. Ao Publiciana ao de usucapio de quem no tem mais a posse. Ao ex empto - Ao do proprietrio para complementar a rea. Ao de imisso na posse ao do proprietrio que nunca teve a posse, para obt-la.

Possuidor art. 1.196, CC aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes do proprietrio. A posse um fato juridicamente protegido. Desforo imediato art. 1.203, 1, CPC. Autotutela. Ao de direito imediato. Aes possessrias causa de pedir sempre ser a posse e o pedido tambm sempre ser a posse, exclusivamente. Se assim no for, no ser ao possessria. No Brasil s existem 3 aes possessrias: - Reintegrao de posse. - Manuteno de posse. - Interdito proibitrio.

E os Embargos de terceiro? No ao possessria por que no tutela exclusivamente a posse.


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Deteno art. 1.198, CC detentor o que tem posse em nome alheio. Tem poderes de fato sobre a coisa. Ex: caseiro, empregado domstico. O detentor s pode defender a coisa pelo desforo imediato. Art. 62, CPC nomeao autoria.

4.2. AES POSSESSRIAS 4.2.1. ESPCIES a. Reintegrao de posse esbulho [perda]. b. Manuteno da posse turbao [incmodo]. c. Interdito proibitrio ameaa [risco].

4.2.2. AO DE FORA NOVA X AO DE FORA VELHA Ao de fora nova esbulho ou turbao ocorreu dentro de ano e dia. Procedimento especial art. 926 e ss, CPC. Liminar antecipatria de tutela sem os requisitos do art. 273, CPC.

Ao de fora velha esbulho ou turbao ocorreu h mais de ano e dia. Procedimento comum [ordinrio ou sumrio a depender do valor do bem]. Liminar antecipatria de tutela s com os requisitos do art. 273, CPC.

OBSERVAES FINAIS: 1 exceo do procedimento, no h diferena entre as duas aes.

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2 o interdito proibitrio sempre ser ao de fora nova. 3 termo inicial do prazo de ano e dia: e. Esbulho/turbao clandestino art. 1.224, CC. Corre do conhecimento. f. Esbulho/turbao permanente o ato inicial. g. Esbulho/turbao repetido h. Comodato sem prazo convencional usa sem prazo para terminar. Se o proprietrio quer reaver o bem fim do prazo da notificao do comodatrio para a desocupao, a partir disso, inicia o ano e dia. 4.2.3. OBJETO DAS POSSESSRIAS Possessria s cabe para defesa de bens materiais: mveis, imveis, semoventes.

Smula 415, STF: SERVIDO DE TRNSITO NO TITULADA, MAS TORNADA PERMANENTE, SOBRETUDO PELA NATUREZA DAS OBRAS REALIZADAS, CONSIDERA-SE APARENTE, CONFERINDO DIREITO PROTEO POSSESSRIA.

Smula 228, STJ: NO PROVISRIA A EXECUO NA PENDNCIA DE RECURSO EXTRAORDINRIO, OU DE AGRAVO DESTINADO A FAZLO ADMITIR [BEM IMATERIAL NO PODE SER OBJETO DE AES POSSESSRIAS].

4.2.4. COMPETNCIA Art. 95, CPC: Aes possessrias imvel foro da situao da coisa. Hiptese de competncia territorial absoluta, por que foi um critrio fixado luz do interesse pblico. Possessrias de bens mveis/semoventes regra geral do CPC domiclio do reu.

4.2.5. PETIO INICIAL DA AO POSSESSRIA

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Art. 282, CPC. A petio inicial indicar: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificaes; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citao do ru. Art. 927, CPC. Incumbe ao autor provar: I - a sua posse; Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.

c. Valor da causa: o proveito econmico ou a desvantagem econmica que se teve com a turbao/esbulho/ameaa, que no necessariamente coincidir com o valor do bem. d. Cumulao de pedidos: art. 292, CPC [o rito do pedido deve ser igual, ou se forem incompatveis abre mo do rito especial para procedimento ordinrio, contudo, nesse caso, perderia a liminar sem os requisitos do art. 273, CPC, que a grande vantagem]. EXCEO: art. 921, CPC sem prejuzo do rito especial e da liminar antecipatria. **Pode entrar com ao possessria + danos morais [perdas e danos]. **Possessria + resciso de contrato de aluguel c/c reintegrao de posse no pode cumular, entra pelo rito ordinrio sem direito liminar, salvo se provar os requisitos do art. 273, CPC. 07.07.2010

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AES POSSESSRIAS CONTINUAO

Art. 928, CPC. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. Pargrafo nico. Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais.

O sistema brasileiro admite liminar inaudita altera pars, salvo no caso do art. 928, nico, CPC.

4.2.7. DEFESAS EM SEDE DE AO POSSESSRIA: Prazo: 15 dias. Pode aplicar os arts. 188 e 191, CPC. Termo inicial do prazo luz do art. 930, nico, CPC. O prazo de 15 dias comea da audincia ou da intimao.

Art. 922, CPC. lcito ao ru, na contestao [SEM NECESSIDADE DE RECONVENO], alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.

Duas correntes: 1 para alguns autores, ao dplice [aquela em que o reu obtm tutela jurisdicional sem pedido]. Ex: art. 918, CPC. 2 para outros autores um pedido contraposto [aquele em que o reu obtm tutela jurisdicional com pedido na prpria contestao, sem necessidade de reconveno]. Ex: art. 278, 1, CPC. No pedido contraposto, inclusive, possvel a cumulao de pedidos do art. 921, CPC.
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Cabe reconveno na ao possessria? Cabe, quando se quiser fazer pedido no autorizado no art. 921, CPC [no incluso no rol]. Ex: indenizao por benfeitorias teis.

Smula 237, STF: O USUCAPIO PODE SER ARGUDO EM DEFESA. [como matria de defesa em sede de possessria]. Mas, sendo reconhecida a usucapio neste caso, a sentena possessria no servir como ttulo para transferncia/registro do imvel. que a usucapio, aqui reconhecida incidentalmente. Afinal, a ao de usucapio tem vrios requisitos que no podem ser relevados.

EXCEO: o reconhecimento incidental utilizado: - para o registro na hiptese do art. 13, Lei 10257/01; - Estatuto da Cidade usucapio especial urbana, que tem previso tambm no art. 183, CF/88.

4.2.8. SENTENA DA POSSESSRIA.

Qual a natureza jurdica desta sentena? Na reintegrao sentena executiva [para quem adota classificao quinaria]; sentena condenatria [para quem adota classificao ternria].

Significa dizer que em qualquer caso que o cumprimento/execuo desta sentena se faz no prprio processo de

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conhecimento. Cumpre-se a sentena por sub-rogao: substitui-se a vontade do reu, forando-o a deixar o imvel. Na manuteno [classificao quinaria] No interdito proibitrio [classificao ternria] sentena sentena mandamental condenatria

OBSERVAO: a sentena mandamental cumprida por atos de coero [execuo indireta]. Ex: multa. Por meio destes atos, objetivase compelir o reu a cumprir a sentena.

As sentenas proferidas em quaisquer possessrias tm efeito contra todos os sucessores96 do reu. O efeito da possessria erga omnes.

5. EMBARGOS DE TERCEIRO 5.1. GENERALIDADES O nosso sistema faz, quanto s obrigaes, uma distino entre: dvida e responsabilidade. A regra que o devedor tambm o responsvel. Mas, excepcionalmente, o legislador divide/cinde o dbito da responsabilidade.

Art. 592, CC. No se tendo convencionado expressamente, o prazo do mtuo ser: I - at a prxima colheita, se o mtuo for de produtos agrcolas, assim para o consumo, como para semeadura; II - de trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro; III - do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel.

Toda vs que o 3 [que no parte no processo] no tiver nem a dvida nem a responsabilidade, mas tiver um bem seu atingido por
96

Tanto herdeiro como simplesmente qualquer pessoa que passou a ocupar o imvel.

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constrio judicial determinada em processo alheio, cabem embargos de terceiro para a DEFESA DO BEM. OBSERVAO: embargos de terceiro x aes possessrias em ambos os casos, h a defesa da possessria. A diferena nos embargos de terceiro, o esbulho97 resultante de ato judicial. J na ao possessria, vem de ato estranho ao Judicirio.

OBSERVAO: embargos de terceiro x embargos execuo: - Embargos de terceiro: as partes necessariamente tem uma que no parte. A sua finalidade livrar bens. - Embargos execuo: as partes sero apenas as mesmas no processo de conhecimento. O seu objeto pode ser tambm livrar bens, pois possvel alegar, por exemplo, impenhorabilidade de bens. Mas, se objetiva, ainda, outras matrias. O objeto dos embargos execuo bem maior que o dos embargos de terceiro.

Art. 745, CPC. Nos embargos, poder o executado alegar: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). II - penhora incorreta ou avaliao errnea; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). III - excesso de execuo ou cumulao indevida de execues; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). IV - reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (art. 621); (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). V - qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o Nos embargos de reteno por benfeitorias, poder o exeqente requerer a compensao de seu valor com o dos frutos ou danos considerados devidos pelo executado, cumprindo ao juiz, para a apurao dos respectivos valores, nomear perito, fixando-lhe breve
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Turbao ou ameaa.

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prazo para entrega do laudo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o O exeqente poder, a qualquer tempo, ser imitido na posse da coisa, prestando cauo ou depositando o valor devido pelas benfeitorias ou resultante da compensao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

5.2. NATUREZA JURDICA ao de conhecimento de rito especial, fugindo do ordinrio e sumrio, autnoma ao em que ordenada indevidamente constrio de bens de terceiro.

5.3. COMPETNCIA

Art. 1049, CPC. Os embargos sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso. Art. 108, CPC. A ao acessria ser proposta perante o juiz competente para a ao principal.

Os embargos de 3, embora autnomos, tm uma conexo por acessoriedade ao onde ordenada a constrio dos bens. Consequncia: os embargos de 3 sero julgados pelo juiz que determinou a constrio de bens na ao principal; ambas as aes correm perante o mesmo juzo. hiptese de COMPETNCIA FUNCIONAL, logo, absoluta. Competncia para Embargos de 3 na execuo por carta

Quem julga embargos de 3: juzo deprecante ou deprecado? Se o bem constrito foi indicado pelo juzo deprecante os embargos de 3 julgados perante este, que o juzo da execuo [o deprecado um mero executor de atos]. Se o bem constrito no tenha sido indicado pelo juzo deprecante os embargos de terceiro sero julgados perante o juzo deprecado, que foi
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efetivamente quem ordeno apreenso.

5.4. HIPTESES DE CABIMENTO DOS EMBARGOS DE TERCEIRO. Trs situaes: d. Art. 1046, caput, CPC. Art. 1046, CPC. Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos.

OBSERVAO: o rol deste artigo apenas exemplificativo. Em verdade, cabem embargos de terceiro em qualquer tipo de processo judicial [at processo criminal, trabalhista, etc], desde que no processo tenha havido de bens alheios [de 3].

e. Art. 1047, I, CPC. Art. 1047, CPC. Admitem-se ainda embargos de terceiro: I - para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso ou de demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de rumos;

Para a proteo da posse do prejudicado pelo diviso/demarcao. Ex: o agrimensor errou na demarcao da rea e incluiu bem de 3 que nada tinha a ver com a ao.

f. Art. 1047, II, CPC. Art. 1047, CPC. Admitem-se ainda embargos de terceiro: II - para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto

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da hipoteca, penhor ou anticrese.

Para possibilitar ao credor com garantia real obstar hasta para a qual no foi intimado.

Art. 698, CPC. No se efetuar a adjudicao ou alienao de bem do executado sem que da execuo seja cientificado, por qualquer modo idneo e com pelo menos 10 (dez) dias de antecedncia, o senhorio direto, o credor com garantia real ou com penhora anteriormente averbada, que no seja de qualquer modo parte na execuo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

No cabimento: no cabem embargos de 3 quando esbulho/turbao tiver ocorrido em sede de DESAPROPRIAO.

Art. 31, DL 3365/41. Ficam subrogados no preo quaisquer nus ou direitos que recaiam sobre o bem expropriado.

5.5. LEGITIMIDADE ATIVA NOS EMBARGOS DE TERCEIRO. Trs grupos: d. Art. 1046, 1, CPC. Art. 1046, 1, CPC. 1o Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas possuidor.

Terceiro possuidor ou proprietrio do bem constrito em processo alheio. Hiptese mais clssica de legitimidade ativa. Os embargos de 3 se prestam defesa da posse e da propriedade, por isso no confundido com ao possessria. e. Art. 1046, 2, CPC. Art. 1046, 2, CPC. Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela
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qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial.

A prpria parte do processo de execuo para a defesa de bens que pela natureza do ttulo de aquisio ou pela sua qualidade, no podem ser constritos. Aqui hiptese tpica de legitimao extraordinria, pois quem interpe os embargos no 3, mas a prpria parte no processo. Ocorre que esta parte detm a posse do bem constrito em nome de outrem, pois isso a lei a legitima a defend-lo. Ex: depositrio; locatrio.

f. Art. 1046, 3, CPC. Art. 1046, 3, CPC. Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao.

O cnjuge, quando existe uma arrecadao de bens sobre a totalidade dos bens, pode manejar os embargos para proteger os bens reservados [e sua meao] e tambm para proteger o bem de famlia. OBSERVAO: se o cnjuge tambm figurar como devedor, quer dizer, o casal, ambos so parte no processo, so reus, ento ele s vai poder se defender por meio de embargos execuo. OBSERVAO: se o cnjuge foi intimado da penhora, mesmo no sendo parte, nem 3 propriamente, o sistema permite que ele oferte embargos execuo quando pretenda atacar o ttulo executivo. Mas, tambm pode manejar embargos de terceiro quando pretenda defender/proteger os bens reservados, os bens da meao e o bem de famlia.

Smula 134, STJ: EMBORA INTIMADO DA PENHORA EM IMVEL DO CASAL, O CNJUGE DO EXECUTADO PODE OPOR EMBARGOS DE TERCEIRO PARA DEFESA DE SUA MEAO.
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Art. 655-B, CPC. Tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Parece que no faz mais sentido admitir-se a legitimao do cnjuge para a defesa da meao do bem indivisvel, vez que ela recair no sobre o bem em espcie, mas sobre o produto da arrecadao.

5.6. LEGITIMIDADE PASSIVA a. autor da ao onde foi ordenada a constrio sobre o bem de 3. b. devedor quando ele for o responsvel pela indicao do bem de 3 que foi constrito. Nesta 2 hiptese, haver litisconsrcio necessrio entre os dois legitimados acima.

5.7. Art. 1048, CPC98.

Art. 1048, CPC. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta.

O prazo para interpor embargos execuo at enquanto no transitar em julgado sentena do processo de conhecimento e tambm cautelar. J no processo de execuo o prazo de at 5 dias depois da arrematao judicial, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. OBSERVAO: o STJ tem maleabilizado a parte final deste dispositivo para fixar o termo inicial desse prazo de 5 dias, no propriamente na data de arrematao/adjudicao, mas sim na data da
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O julgado est no material de apoio.

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cincia que o 3 teve do ato, nas hipteses em que ele no participou do processo.

5.8. PROCEDIMENTO DOS EMBARGOS DE TERCEIROS. a. Petio Inicial art. 1050, CPC. - rol de testemunhas; - no admitem cumulao de pedidos [o [nico objetivo liberar o bem constrito]; - Os embargos de 3 s servem para impedir, no para pedir.

b. Juzo de Admissibilidade. - emenda da PI art. 284, CPC; - indeferimento da PI art. 295, CPC; - receber os embargos automaticamente: haver SUSPENSO da ao principal no tocante aos bens constritos art. 1052, CPC.

c. Apreciao da Liminar requerida: com ou sem justificao prvia.

Art. 1050, 1, CPC. facultada a prova da posse em audincia preliminar designada pelo juiz. Art. 1051, CPC. Julgando suficientemente provada a posse, o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a expedio de mandado de manuteno ou de restituio em favor do embargante, que s receber os bens depois de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos, caso sejam afinal declarados improcedentes.

d. citao do reu: inovao da lei 12.125/09 que inseriu o 3 ao art. 1050, CPC para regular a citao do reu no processo de embargos de 3.

e. respostas: 2 particularidades:
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- prazo de 10 dias para contestar.

Art. 1053, CPC. Os embargos podero ser contestados no prazo de 10 (dez) dias, findo o qual proceder-se- de acordo com o disposto no art. 803.

- no cabe reconveno. A finalidade dos embargos de 3 exclusivamente desconstitutiva, no condenatria.

f. Instruo segue Livro I.

g. sentena tem natureza desconstitutiva.

h. apelao recebida no duplo efeito, pois no est excepcionada expressamente.

5.9. OUTRAS QUESTES PROCESSUAIS h) Possibilidade de afastamento da fraude execuo j reconhecida nos autos processuais, vez que o 3 no parte daquele feito art. 472, CPC. No viola a coisa julgada, pois esta vincula apenas as parte do processo e o 3 no foi parte. i) Possibilidade de reconhecimento de fraude execuo no julgamento dos embargos de 3 [tese do embargado]. OBSERVAO: se o juiz reconhece fraude, o juiz julga improcedentes os embargos de 3 e o bem continua penhorado, seguindo-se a execuo. j) Impossibilidade de reconhecimento de fraude contra credores no julgamento de embargos de terceiros [tese do embargado]. Smula 195, STJ: EM EMBARGOS DE TERCEIRO NO SE ANULA ATO JURDICO, POR FRAUDE CONTRA CREDORES. O reu dos embargos de terceiro pode pretender provar que o 3 est de conluio com o devedor e que adquiriu o bem com fraude, mas conforme a smula, o juiz no vai poder reconhecer fraude contra credores incidentalmente nos embargos de 3. O credor, que o reu nos embargos, vai ter de ajuizar ao pauliana.
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k) Smula 84, STJ: ADMISSVEL A OPOSIO DE EMBARGOS

DE TERCEIRO FUNDADOS EM ALEGAO DE POSSE ADVINDA DE COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DE IMVEL, AINDA QUE DESPROVIDO DO REGISTRO. Quando se compra um imvel e no se procede ao registro, no se proprietrio, mas j pode ser possuidor. Da, o cabimento dos embargos de terceiro para proteger essa posse. l) O mesmo raciocnio anterior vale para a transferncia de veculos. m) Smula 303, STJ: EM EMBARGOS DE TERCEIRO, QUEM DEU CAUSA CONSTRIO INDEVIDA DEVE ARCAR COM OS HONORRIOS ADVOCATCIOS. Implica nos 2 exemplos anteriores: quem deu causa constrio indevida vai pagar custas e honorrios. n) Embargos de 3 preventivo. possvel ajuiz-lo antes da efetivao da turbao/esbulho. Enfim, para liberar o bem antes que ele seja constrito.

08.07.2010

fernando.gajardoni@terra.com.br

6. AO MONITRIA 6.1. GENERALIDADES A ao monitria no BR foi reintroduzida em 1995 para solucionar uma injustia procedimental daquele que tendo prova escrita da obrigao, possua o mesmo instrumento de cobrana daquele que no a tem. uma tutela diferenciada. Uma tutela concebia luz das particularidades de direito material.

6.2. ESPCIES a. Procedimento monitrio puro: no h necessidade de prova documental para o uso da monitria.

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b. Procedimento monitrio documental: s admitido com base em prova documental. Adotado pelo sistema brasileiro. O sistema italiano preponderantemente documental. No Brasil, entende-se que procedimento monitrio documental puro. c. Procedimento monitrio misto: ora no exige prova documental, ora exige prova documental. Adotado pelo sistema portugus. Ex: Ao monitria para cobrana de profissionais liberais.

6.3. NATUREZA JURDICA DA AO MONITRIA. Para a grande maioria da doutrina processo de procedimento de rito especial. DINAMARCO: a ao monitria um 4 tipo de processo. Para ele so: conhecimento, execuo, cautelar e monitria.

6.4. PRESSUPOSTOS DA AO MONITRIA.

Art. 1.102.a, CPC. A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)

d. Prova Escrita No existe monitria oral no Brasil, apenas na forma documental. Prova escrita no pode ser confundida com prova documental. Documento, para fins de processo civil, um conceito que significa qualquer substrato material de onde se possam colher informaes. Ex: pedra que foi o instrumento de um homicdio. A pedra prova documental. Ex: fotografia prova documental que representa algo materializado que traz uma informao. Para a monitria no s suficiente a prova documental, ela tambm precisa ser escrita, ou seja, papel que tenha sinais grficos.

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STJ tem entendido que prova escrita, todo e qualquer documento que sinalize a existncia de determinada obrigao, seja qual for seu contedo ou natureza. A prova escrita deve representar com verossimilhana a existncia de uma obrigao. Qualquer documento escrito que inspire confiana no juiz pode ser considerada prova escrita para fins de ao monitria. A prova escrita pode surgir da conjugao de mais de um documento? STJ entendimento consolidado. Sim, possvel que mais de um documento represente a obrigao. Smula 247, STJ99: O CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTA-CORRENTE, ACOMPANHADO DO DEMONSTRATIVO DE DBITO, CONSTITUI DOCUMENTO HBIL PARA O AJUIZAMENTO DA AO MONITRIA. Ex: duplicata sem protesto + comprovante de recebimento da mercadoria.

Cabe monitria com base em documento emitido por terceiros? So documentos emitidos por aqueles que no so credor ou devedor. Desde que o documento inspire verossimilhana, ele pode ser utilizado a ttulo monitrio. E os documentos unilaterais? So os documentos expedidos apenas por uma das partes. Regra geral: sim, por que esse documento emitido pelo devedor a prpria afirmao de que o devedor deve. Smula 299, STJ: ADMISSVEL A AO MONITRIA FUNDADA EM CHEQUE PRESCRITO. Ex: confisso de dvida sem testemunhas. Ex: cheque. Quando o documento for unilateral do credor, a regra geral que no aceito, por que geralmente ele no inspira verossimilhana. EXCEO: pode acontecer que o documento inspire confiana, em
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Smula 233, STJ: editada dois meses antes da Smula 247, STJ.

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virtude da relao das partes. Ex: caderneta de padaria. Ex: vale de posto de combustvel. Smula 384, STJ: CABE AO MONITRIA PARA HAVER SALDO REMANESCENTE ORIUNDO DE VENDA EXTRAJUDICIAL DE BEM ALIENADO FIDUCIARIAMENTE EM GARANTIA. CONCLUSO: qualquer documento pode instruir uma ao monitria, desde que ele inspire confiana ao juiz, verossimilhana da existncia da obrigao.

e. Sem eficcia de ttulo executivo. Se for ttulo executivo, ao de execuo a via adequada e no a ao monitria.

O credor com ttulo executivo pode optar pela ao monitria? Duas posies: 1 NO. Falta interesse processual na modalidade adequao. 2 - HUMBERTO THEODORO JUNIOR SIM. A execuo de ttulo extrajudicial [ex: cheque] ineficaz. Ingressando com ao monitria, obtm-se, ao final, um ttulo executivo judicial [sentena] o que confere mais garantias.

f. Pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. No cabe monitria para questes que envolvam bem imveis e tambm, nas obrigaes de fazer ou no fazer. uma questo de poltica legislativa, foi uma opo do sistema. Crise de certeza: sanada com as aes declaratrias. Crise de situao jurdica: sanada com as aes constitutivas ou desconstitutivas. Crise de adimplemento: sanada com as aes condenatrias. A monitria s se presta para crises de adimplemento.

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6.5. COMPETNCIA No tem regra especfica. Segue a regra geral do CPC: art. 100, IV, d, CPC.

Art. 100, CPC. competente o foro: IV - do lugar: d) onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se Ihe exigir o cumprimento;

Se no conhecer o lugar da obrigao, a competncia ser a do domiclio do reu.

6.6. PROCEDIMENTO MONITRIO 6.6.1. PETIO INICIAL Segue o art. 282, CPC. Deve vir acompanhada de prova escrita. Se for obrigao de pagar a monitria deve vir acompanhada de clculo [art. 604, CPC memria de clculo].

Precisa de causa de pedir? Prevalece o entendimento de que indispensvel a causa de pedir na ao monitria, sob pena de indeferimento da inicial por ausncia da causa de pedir. EXCEO: STJ h uma hiptese em que a causa de pedir no necessria: ttulos de crdito prescritos perdem a natureza executiva, mas a crtula no perde a cambiariedade, mantendo as trs caractersticas: cartularidade, autonomia e bilateralidade.

6.6.2. JUZO DE ADMISSIBILIDADE juzo de cognio sumria. Verifica a verossimilhana da prova escrita, para definir se ela representa ou no a obrigao.
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uma deciso provisria e no faz coisa julgada. ** Se o juiz verificar que no h verossimilhana, o documento no inspira confiana, o juiz tem duas opes: - indeferimento da inicial no h julgamento do mrito. Cabe Apelao contra a deciso. - determinar a emenda da inicial finalidade de proceder com a converso do procedimento monitrio em procedimento comum. Cabe Agravo contra a deciso. Nas duas hipteses imprescindvel a fundamentao. ** Quando h verossimilhana da prova escrita, o juiz admite o processamento da monitria. Essa deciso tambm deve ser fundamentada. O juiz determina a expedio de Mandado Monitrio [ou Mandado de Pagamento ou Entrega].

Art. 1.102.b, CPC. Estando a petio inicial devidamente instruda, o Juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)

MARCATO essa deciso irrecorrvel, por que o devedor ainda ter chance de se defender no processo. TALAMINI entende que dessa deciso cabe Agravo.

Qual a natureza jurdica da deciso que determina a expedio de Mandado Monitrio [ou Mandado de Pagamento ou Entrega]? Tem prevalecido o entendimento de que possui natureza mandamental. Para outros autores, a natureza condenatria.

6.6.3. CITAO/MANDADO MONITRIO Smula 282, STJ: CABE A CITAO POR EDITAL EM AO MONITRIA. Cabem todos os tipos de citao.
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6.6.4. RESPOSTAS DO REU Todas no prazo de 15 dias.

Art. 1.102.c, CPC. No prazo previsto no art. 1.102-B, poder o ru oferecer embargos, que suspendero a eficcia do mandado inicial. Se os embargos no forem opostos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e prosseguindo-se na forma do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Cumprindo o ru o mandado, ficar isento de custas e honorrios advocatcios. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995) 2o Os embargos independem de prvia segurana do juzo e sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995) 3o Rejeitados os embargos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, intimando-se o devedor e prosseguindo-se na forma prevista no Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)

No prazo de 15 dias:
d. O reu paga ou entrega a coisa: sano premial isento de

custas e honorrios. e. Se o reu quedar-se omisso/inerte ex vi legis sem necessidade de sentena fundamentada. Converso de mandado monitrio em ttulo executivo judicial. Se eventualmente, na converso do mandado, h fixao de sucumbncia. Cumprimento de sentena art. 475- I e seguintes do CPC. f. Apresentar a defesa: Embargos ao Mandado Monitrio. Suspende-se o cumprimento do Mandado Monitrio e a partir desse instante o procedimento que era especial converte-se em procedimento comum ordinrio. 6.6.5. EMBARGOS AO MANDADO MONITRIO So processados nos mesmos autos da monitria.
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No precisam de penhora. Natureza jurdica: a maioria [NELSON NERY JR, ADA PELLEGRINI GRINOVER, SALVIO DE FIGUEIREDO] da doutrina afirma que tem natureza de contestao. A outra metade [MARCATO, DINAMARCO, HTJR] sustenta que tem natureza de ao. A jurisprudncia superior adota para cada problema uma soluo diferente. Prazo para embargos: aplica o art. 188 e 191, CPC? Depende da natureza jurdica. Se entender como contestao, aplicam os artigos. Mas, caso entenda que ao, no aplica o prazo. A jurisprudncia majoritria entende que se aplicam os artigos, de forma que entendem que tem natureza de contestao. Reconveno: o cabimento depender da natureza jurdica. Se for contestao, cabvel. Se for natureza de ao, a reconveno no cabvel. A jurisprudncia tem entendimento pacfico de que cabvel, assim sendo, adotou a natureza jurdica de contestao. Smula 292, STJ: A RECONVENO CABVEL NA AO MONITRIA, APS A CONVERSO DO PROCEDIMENTO EM ORDINRIO.

nus da prova: ex: cheque prescrito ingressa com ao monitria e embargos so apresentados; de que o nus da prova? Se o autor/credor tiver que provar que o reu deve, a natureza de contestao, por que compete ao autor a prova dos fatos constitutivos. Se quem tiver que provar que no deve for o reu, a natureza ser a mesma dos embargos execuo, i.e., de ao. O STJ entende que quem tem que provar o reu, adotando a natureza jurdica de ao, entrando em conflito com as posies anteriores em relao Reconveno e Prazo para embargos.

6.6.6. SENTENA A sentena da monitria julga a monitria ou julga os embargos? Depende. Se for natureza de contestao, a sentena julga a monitria. Se for natureza de ao, julga os embargos. ** desacolher os embargos: julga a monitria procedente. Uma vez desacolhidos os embargos, converso do mandado de
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pagamento ou entrega em ttulo judicial. Dessa deciso, h fixao de honorrios pagos pelo reu da monitria [autor dos embargos]. Cabe Apelao. Efeitos da apelao: jurisprudncia pacfica do STJ duplo efeito: enquanto no confirmar no tribunal, no vale. ** acolher os embargos: julga a monitria improcedente. No h crdito, por conseguinte, nega a existncia do crdito. Tambm h fixao de honorrios pagos pelo autor da monitria [perdeu a ao]. Cabe Apelao no duplo efeito. Em ambos os casos, as decises fazem coisa julgada material por que na sentena a cognio exauriente quanto existncia do crdito. Assim, a monitria tem dois tipos de cognio no processo: - cognio sumria: no verossimilhana do crdito. faz coisa julgada. Averigua se h

- cognio exauriente: aps a sentena e faz coisa julgada material.

7. QUESTES PROCESSUAIS a. A monitria facultativa ou obrigatria? facultativa.

b. Cabe monitria nos JECs? O rito dos juizados diferente. A questo controvertida quanto compatibilidade. Prevalece o entendimento de que no cabe monitria nos juizados por conta da incompatibilidade do rito100. Contudo, NERY entende ser cabvel.

c. Cabe monitria contra a Fazenda Pblica? STJ pacificou a questo editando a Smula 339:

d. Ao monitria x tutela antecipada. A tutela antecipada compatvel com a ao monitria.


100

Prevalece entendimento de que no cabe nenhum procedimento especial no JECs.

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e. Impossibilidade de converso da execuo em monitria aps a citao. STJ aps a citao para pagar em trs dias sob pena de penhora, e perceber que no h ttulo executivo, deve-se extinguir a ao e ingressar com nova ao monitria. f. Interveno de terceiros x monitria. Tem-se entendido que a partir do momento em que convertida em procedimento ordinrio [apresentao de embargos ao mandado monitrio], cabem todas as intervenes de terceiros.

g. Forma de defesa do reu da monitria aps a converso do mandado monitrio em ttulo executivo judicial. Duas hipteses de converso: - omisso do reu na monitria [ex vi legis] vira ttulo executivo judicial. A defesa a Impugnao. Art. 475-L, CPC impugnao ao cumprimento de sentena so bastante restritas. Essa converso decorre da lei e por isso, vrios autores sustentam que neste caso, a impugnao versa sobre as matrias do art. 745, CPC [embargos execuo de ttulo extrajudicial]. No entendimento pacfico.

- julgamento improcedente dos embargos ao mandado monitrio converso ex vi judicis [por fora do juiz] vira ttulo executivo judicial. O juiz apreciou todas as provas e concluiu que h o crdito. Aqui Impugnao e s nas hipteses do art. 475-L, CPC.

REEXAME NECESSRIO

1. NATUREZA JURDICA Antigamente era chamada de recurso de ofcio.


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Atualmente, o entendimento pacfico que de que o reexame necessrio NO recurso. Os recursos esto previstos no art. 496, CPC e o reexame necessrio no est includo no rol. Os recursos possuem a caracterstica da voluntariedade. No caso de reexame necessrio no h vontade da parte. Assim, o reexame necessrio tem natureza de sucedneo recursal. Outros exemplos de sucedneos recursais: Reclamao, Pedido de Reconsiderao.

2. CONCEITO uma condio de eficcia da sentena. No h trnsito em julgado enquanto no houver reviso. Enquanto a instncia superior no revisar a sentena prolatada, no h trnsito em julgado.

Smula 423, STF: NO TRANSITA EM JULGADO A SENTENA POR HAVER OMITIDO O RECURSO "EX OFFICIO", QUE SE CONSIDERA INTERPOSTO "EX LEGE".

3. HIPTESES DE CABIMENTO Cabe em quatro hipteses:

Art. 475, CPC. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico [FAZENDA PBLICA]; (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) [O ESTADO REU] II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo [FISCAL] de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI).
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(Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) [O ADMINISTRADO AUTOR DOS EMBARGOS, O ESTADO PERDEU] 1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente de o tribunal avoc-los. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula este Tribunal ou do tribunal superior competente. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

1 quando a Fazenda Pblica perder a ao. 2 procedentes, no todo ou em parte, dos embargos execuo fiscal. 3 art. 14, 1, Lei 12.016/09 quando concedida a ordem 4 sentena de carncia ou improcedncia do processo coletivo [reexame necessrio invertido a favor da coletividade]. Previsto em todos os processos coletivos. Art. 19, Lei 4717/65; art. 4, 1, Lei 7853/89 Estatuto do Deficiente.

4. HIPTESES DE NO CABIMENTO 1 art. 475, 2, CPC: no haver reexame necessrio quando a repercusso econmica contra a Fazenda Pblica for de valor certo, no excedente a 60 salrios.

Tem reexame necessrio em sentena ilquida? A lei fala em valor certo, mas ainda assim, a sentena ilquida tem reexame necessrio por que no se sabe se o valor inferior a 60 salrios.
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Execues fiscais apensadas: tem reexame necessrio? Prevalece de que vale o valor individual, no pode juntar todas com o fito de dispensar o reexame necessrio.

2 art. 475, 3, CPC: No h reexame necessrio de sentenas proferidas contra a Fazenda Pblica, de qualquer valor, que estejam de acordo com Smula dos tribunais superiores ou jurisprudncia do pleno do STF. A ideia a de verticalizao das decises. No importa o valor da indenizao.

3 art. 12, MP 2180-35: sentenas proferidas contra a Unio, suas autarquias, fundaes, quando houver Smula ou instruo normativa dispensando o procurador federal [AGU] a interposio de recurso voluntrio.

4 deciso interlocutria ou acrdo, ainda que sejam contra o Poder Pblico e mesmo que seja em aes originrias de tribunais. S se aplica sentena.

5 no alcana empresas pblicas e sociedades de economia mista, porque apesar de terem patrimnio pblico so pessoas jurdicas de direito privado. 6 sentena extintiva sem mrito. EXCEO: quando h condenao em honorrios mesmo em sentena sem mrito, se for contra a Fazenda tem reexame necessrio desde que o valor seja superior a 60 salrios mnimos.

7 quando a Fazenda Pblica vencida como autora. O reexame necessrio s existe quando a Fazenda Pblica condenada, quando for r na ao. POSIO MAJORITRIA.

5. PROCEDIMENTO DO REEXAME NECESSRIO

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a. Remessa dos autos independentemente de recursos voluntrios [interpostos pelas partes]: condenou a Fazenda a mais de 60 salrios mnimos, o prprio juiz envia o processo ao Tribunal. b. Precluso: a oportunidade para o reexame necessrio imprecluvel. No h prazo. No transita em julgado. c. No h preparo ou custas. d. Sem razes e contrarrazes. e. No h possibilidade de recurso adesivo, j que no recurso. f. Avocao art. 475, 1, CPC. g. Aplicao do art. 557, CPC julgamento monocrtico pelo relator do recurso interposto.

Smula 253, STJ: O ART. 557 DO CPC, QUE AUTORIZA O RELATOR A DECIDIR O RECURSO, ALCANA O REEXAME NECESSRIO.

h. Cabimento de recursos especial, extraordinrio e embargos de declarao contra o acrdo que julgar o reexame necessrio. ** Embargos Infringentes? No admitidos.

Smula 390, STJ: NAS DECISES POR MAIORIA, EM REEXAME NECESSRIO, NO SE ADMITEM EMBARGOS INFRINGENTES.

i. Impossibilidade de reformatio in pejus, o agravamento da situao da Fazenda.

Smula 45, STJ: NO REEXAME NECESSRIO, E DEFESO, AO TRIBUNAL, AGRAVAR A CONDENAO IMPOSTA A FAZENDA PUBLICA.

25.06.2010

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JUIZADOS ESPECIAIS [art. 98, CF/88] [causas de menor complexidade]

Juizados especiais cveis lei 9099/95 Juizados especiais federais [lei 10.259/01]

Juizados especiais da fazenda pblica [lei 12.153/09]

Sistema dos Juizados Especiais

MARCOS IMPORTANTES DOS JUIZADOS ESPECIAIS:

**Constituio Federal lei 9099/95 FONAJE JEF [Lei 10.259/01] FONAJEF [Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais].

OBSERVAO: na lei 9099/95, os recursos so julgados por turmas recursais. Turmas recursais no so tribunais, logo, das decises proferidas por elas no cabe REsp, mas cabe RE. Foi criado o FONAJE [frum nacional dos juizados especiais], com a finalidade de uniformizar a jurisprudncia das turmas recursais. O FONAJE no rgo jurisdicional. A cada 6 meses os presidentes dos Conselhos dos Juizados se renem para debater sobre os temas e aprovar Enunciados que serviro de norte para as decises, orientando-as. Algumas vezes, esses enunciados so contra legem, porque se fundamentam com base em princpios.

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** Smula 376, STJ RE 576.847 RE 571.572 [Resoluo n 12, STJ]. Smula 376, STJ: COMPETE TURMA RECURSAL PROCESSAR E JULGAR O MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE JUIZADO ESPECIAL.

Cabe Mandado de Segurana contra ato de juiz dos JECs? Conforme STJ cabvel e a competncia da turma recursal. EXCEO: se a matria do Mandado de Segurana discutir a competncia do JEC, nesse caso, a competncia para julgamento do Mandado de Segurana ser do Tribunal de Justia.

# STF - RE 576.847 Min. Eros Grau no cabe Mandado de Segurana contra JEC e tambm no cabe agravo. # RE 571.572 Nos EDs, a Min. Ellen Gracie, disse que h um vcuo jurdico. No h rgo jurisdicional que possa uniformizar a jurisprudncia relativa aos JECs. Enquanto no houver lei regulando a uniformizao da jurisprudncia, pode se valer da Reclamao quando as turmas recursais contrariem a jurisprudncia do STJ. Por conta dessa deciso, o STJ baixou a Resoluo n 12 que trata sobre a Reclamao.

** Lei 12.153/09 Provimento n 07. A lei criou os juizados especiais da fazenda pblica. Trouxe um incidente de uniformizao da jurisprudncia. A Corregedoria Geral do CNJ - Min. Dipp baixou o Provimento n 07. Esse Provimento tem o intuito tambm de valorizar os JECs. Por esse provimento, o incidente de uniformizao de jurisprudncia, previsto na lei 12.153/09, tambm se aplica aos juizados especiais cveis. Cada Estado deve ter sua Turma de Uniformizao. Alm disso, se o conflito for com jurisprudncia/Smula do STJ, o incidente ser julgado pelo STJ.

Enunciado 133, XXVII Fonaje o valor de alada de 60 salrios mnimos previsto no artigo 2 da lei 12.153/09, no se aplica aos Juizados Especiais Cveis, cujo limite permanece em 40 salrios mnimos. [aprovado por unanimidade].

JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS - LEI 9099/95

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PRINCPIOS INFORMADORES DOS JUIZADOS ESPECIAIS. Nos juizados, aplica-se a lei 9099/95. Na omisso da lei aplicam-se os princpios e s aps isso, o Cdigo de Processo Civil. OBSERVAO: na Execuo, aplica a lei 9099/95 e aps o CPC.

1 Princpio da Oralidade: somente os atos essenciais so redigidos a termo nos autos. Os demais atos so praticados de forma oral. Ex: mandato pode ser verbal, salvo com relao aos poderes especiais. Ex: a petio inicial pode ser apresentada de forma oral, mas ser reduzida a escrito em Cartrio. Ex: EDs podem ser apresentados de forma oral101. Ex: o incio da fase de execuo pode ser feito de forma oral. Ex: a prova oral no reduzida a escrito. Quando do recurso a parte pode pedir a transcrio.

2 Princpio da Simplicidade: prtica de atos no exige complexidade. No se preocupa com a forma com a finalidade, que a aplicao da lei.

3 Princpio da Informalidade: Ex: havendo pedido contraposto poder ser dispensada a contestao formal.

4 Princpio da Economia Processual Gratuidade no 1 Grau da Jurisdio: do incio do processo at a sentena, no h custas a serem recolhidas. Para o recurso tem que ser recolhido o preparo recursal, com o prazo de 48 horas contados da interposio do recurso. De acordo com o Fonaje, se no o recolheu ou o fez fora do prazo h desero, no h intimao para complementao conforme o CPC. O preparo recursal engloba as custas do 1 grau + as relativas ao recurso.

Enunciado 136, XXVII Fonaje: o reconhecimento da litigncia de m-f poder implicar e condenao ao pagamento de custas, honorrios de
101

Dois nicos recursos que podem ser interpostos de forma oral: agravo retido nas decises proferidas em audincia [CPC] e os EDs nos JECs.

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advogados, multa e indenizao nos termos dos artigos 55, caput, da lei 9099/95 e 18 do CPC.

Honorrios: no h condenao, salvo litigncia de m-f.

Enunciado 44, Fonaje: No mbito dos Juizados Especiais, no so devidas despesas para efeito do cumprimento de diligncias, inclusive, quando da expedio de cartas precatrias.

COMPETNCIA A utilizao dos JECs no obrigatria. Enunciado 1, Fonaje: O exerccio do direito de ao no Juizado Especial Cvel facultativo para o autor. Os JEFs so obrigatrios onde existirem, assim como os JEFP, salvo as aes que no podem tramitar perante juizados especiais.

1 JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS Lei 9099/95 definiu as causas de menor complexidade. 3 critrios: d. Em razo do valor da causa at 40 salrios mnimos. Esse limite no se estende aos JEFP. e. Em razo da matria hipteses do art. 275, II, CPC. De acordo com o Fonaje, independe do valor da causa + despejo para uso prprio. f. Critrio misto/hbrido valor/matria reintegrao de imvel de at 40 salrios mnimos. EXCLUEM-SE: d. Art. 3, 2, lei 9099/95 [envolvendo incapazes, etc]; e. Aes coletivas no podem tramitar perante JEC. Enunc. 32, Fonaje. f. Aes sujeitas a procedimentos especiais. Enunc. 08, Fonaje. A incompetncia territorial pode ser conhecida de ofcio pelo juiz, conforme Fonaje. O seu reconhecimento importa na extino do processo sem resoluo do mrito.

2 - CONFLITOS DE COMPETNCIA: 477

CONFLITO ENTRE

QUEM DECIDE

Juzes vinculados mesma turma Mesma turma recursal recursal Juzes de turmas recursais diferentes Juiz estadual X juizado estadual Tribunal TJ

Juzo federal x Juizado federal da SM. N. 348-STJ. CANCELADA. mesma seo judiciria. Compete ao Superior Tribunal de Justia
decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal, ainda que da mesma seo judiciria.

SM. N. 428-STJ. SMULA 348.

SUBSTITUIU

Compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria. Juzo federal x Juizado federal de Smula 428, STJ. seo judiciria diferente. * enviar pergunta ao professor para esclarecer.

3 LEGITIMIDADE ATIVA Pessoas fsicas, capazes, desde que no estejam presas. Microempresa. Firma individual. Empresa de pequeno porte LCp 123/06. Condomnio desde que seja para cobrana da respectiva verba de condomnio Fonaje. Esplio sem herdeiros incapazes.

4 LEGITIMIDADE PASSIVA Pessoas fsicas, capazes, desde que no estejam presas. Pessoa jurdica de direito privado no falida. 478

Pessoa jurdica de direito pblico [JEFP]. Enunciado 131, Fonaje sociedade economia mista e empresa pblica.

PROCEDIMENTO DOS JUIZADOS ESPECIAIS Petio inicial: escrita ou oral102. Designada Audincia de conciliao Citao do reu para comparecimento audincia de conciliao103. Realizao da audincia de conciliao. Se houver acordo homologado pelo juiz. k. Audincia de instruo se no houver acordo104. Se o ru no comparecer audincia: revelia. A revelia decorre da falta de resposta ou tambm do no comparecimento a qualquer uma das audincias. g. h. i. j. Se o autor no comparecer audincia de conciliao ou instruo haver extino do processo sem resoluo do mrito. Toda a matria de defesa deve ser concentrada na resposta, que a contestao. Inclusive impugnao ao valor da causa, e a incompetncia territorial, mas o impedimento e a suspeio dependem de EXCEO. l. Recursos: deciso interlocutria- no cabe agravo.

Lei 12.153/2009. Art. 3o O juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, deferir quaisquer providncias cautelares e antecipatrias no curso do processo, para evitar dano de difcil ou de incerta reparao. Art. 4o Exceto nos casos do art. 3o, somente ser admitido recurso contra a sentena.

Sentena cabe recurso inominado 10 dias em regra s com efeito devolutivo para evitar dano irreparvel parte. Art. 43, lei 9099/95. Recurso inominado: julgado pela Turma Recursal. Havendo conflito entre deciso de turma recursal do mesmo estado caber incidente de uniformizao de jurisprudncia que ser decidido pela Turma de
102

Independe da assistncia de advogado. Fonaje: advogado mesmo nas causas entre 20 e 40 salrios mnimos somente necessrio a partir da audincia de instruo.
103

No cabe citao por edital. Fonaje: s cabvel citao/intimao por edital no processo de execuo havendo a pr-penhora [art. 653 e 654, CPC]. A pr-penhora tambm conhecida como arresto no processo de execuo. A pr-penhora pode ser para ttulo judicial e extrajudicial.
104

Ser oferecida a resposta, colheita da prova oral, debates e, provavelmente sentena.

479

Uniformizao de cada Estado, conforme art. 12.1530/09 + Provimento n 07, CNJ.

Lei 12.153/09 Art. 18. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei quando houver divergncia entre decises proferidas por Turmas Recursais sobre questes de direito material. 1o O pedido fundado em divergncia entre Turmas do mesmo Estado ser julgado em reunio conjunta das Turmas em conflito, sob a presidncia de desembargador indicado pelo Tribunal de Justia. 2o No caso do 1o, a reunio de juzes domiciliados em cidades diversas poder ser feita por meio eletrnico. 3o Quando as Turmas de diferentes Estados derem a lei federal interpretaes divergentes, ou quando a deciso proferida estiver em contrariedade com smula do Superior Tribunal de Justia, o pedido ser por este julgado.

Art. 18, lei 12153/09 tambm aplicado aos juizados especiais cveis estaduais.

Provimento n 07, CNJ. DA UNIFORMIZAO DE INTERPRETAO DE LEI Art. 11. Os Tribunais de Justia devero, at a entrada em vigor da Lei n. 12.153/2009, organizar o funcionamento da Turma de Uniformizao destinada a dirimir divergncia entre decises proferidas por Turmas Recursais do Sistema dos Juizados Especiais. Pargrafo nico. A designao do desembargador que presidir a Turma de Uniformizao recair, preferencialmente, sobre um dos componentes da Coordenao do Sistema dos Juizados Especiais.

EXECUO: TTULO EXTRAJUDICIAL e. Petio inicial f. Citao 3 dias g. Penhora

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h. Audincia de conciliao embargos na audincia [condicionado prvia garantia do juzo], aplica-se o critrio da especialidade, lei 9099/95. TTULO JUDICIAL fase de cumprimento de sentena. d. Trnsito em julgado da sentena105. e. Intimao em 15 dias multa de 10% - penhora prazo para embargos [art. 52, IX, lei 9099/95]. f. Fonaje: cabvel audincia de conciliao. Se no houver conciliao, pode interpor embargos. NOS JUIZADOS ESPECIAIS DA FAZENDA PBLICA No h execuo propriamente dita. O juzo requisitar o pagamento: - RPV requisio de pequeno valor paga no prazo de 60 dias. Se no for pago, o juiz pode determinar o sequestro de verbas pblicas para honrar a RPV. - Precatrio. A competncia para os JEFPs de causa de at 60 salrios mnimos, quem define o valor da requisio de pequeno valor a lei de cada ente.

Lei 12.153 Art. 13. Tratando-se de obrigao de pagar quantia certa, aps o trnsito em julgado da deciso, o pagamento ser efetuado: I no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, contado da entrega da requisio do juiz autoridade citada para a causa, independentemente de precatrio, na hiptese do 3o do art. 100 da Constituio Federal; ou [OBRIGAO DE PEQUENO VALOR] II mediante precatrio, caso o montante da condenao exceda o valor definido como obrigao de pequeno valor. 1o Desatendida a requisio judicial, o juiz, imediatamente, determinar o sequestro do numerrio suficiente ao cumprimento da deciso, dispensada a audincia da Fazenda Pblica. 2o As obrigaes definidas como de pequeno valor a serem pagas independentemente de precatrio tero como limite o que for estabelecido na

105

Fonaje: o prazo de 15 dias para cumprimento da obrigao inicia-se independentemente da intimao. Para o STJ: depende de prvia intimao.

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lei do respectivo ente da Federao. 3o At que se d a publicao das leis de que trata o 2o, os valores sero: I 40 (quarenta) salrios mnimos, quanto aos Estados e ao Distrito Federal; II 30 (trinta) salrios mnimos, quanto aos Municpios. 4o So vedados o fracionamento, a repartio ou a quebra do valor da execuo, de modo que o pagamento se faa, em parte, na forma estabelecida no inciso I do caput e, em parte, mediante expedio de precatrio, bem como a expedio de precatrio complementar ou suplementar do valor pago. 5o Se o valor da execuo ultrapassar o estabelecido para pagamento independentemente do precatrio, o pagamento far-se-, sempre, por meio do precatrio, sendo facultada parte exequente a renncia ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio. 6o O saque do valor depositado poder ser feito pela parte autora, pessoalmente, em qualquer agncia do banco depositrio, independentemente de alvar. 7o O saque por meio de procurador somente poder ser feito na agncia destinatria do depsito, mediante procurao especfica, com firma reconhecida, da qual constem o valor originalmente depositado e sua procedncia.

De acordo com EC 62, h 3 ordens cronolgicas para pagamento de precatrios:

ANTES DA EC 62 Alimentares

APS A EC 62 Alimentares com preferncia: idosos, portadores de doena grave. 3 x RPV. Art. 100, 2, CF/88. Alimentares. Outros dbitos.

Outros dbitos

JUIZADOS ESPECIAIS DA FAZENDA PBLICA LEI 12.1530/09 No h prazo diferenciado para recorrer para a pessoa jurdica de direito pblico.

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Competncia art. 2 da LJEFP.

Art. 2o de competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica processar, conciliar e julgar causas cveis de interesse dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, at o valor de 60 (sessenta) salrios mnimos. 1o No se incluem na competncia do Juizado Especial da Fazenda Pblica: I as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares, por improbidade administrativa, execues fiscais e as demandas sobre direitos ou interesses difusos e coletivos; II as causas sobre bens imveis dos Estados, Distrito Federal, Territrios e Municpios, autarquias e fundaes pblicas a eles vinculadas; III as causas que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou sanes disciplinares aplicadas a militares. 2o Quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para fins de competncia do Juizado Especial, a soma de 12 (doze) parcelas vincendas e de eventuais parcelas vencidas no poder exceder o valor referido no caput deste artigo. [60 SALRIOS MNIMOS] 3o (VETADO) 4o No foro onde estiver instalado Juizado Especial da Fazenda Pblica, a sua competncia absoluta.

JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS LEI 10.259/01

COMPETNCIA Critrios: c. Valor da causa: at 60 salrios mnimos. d. Qualidade das partes: as de competncia da justia federal. OBSERVAO: os poucos doutrinadores desconsideram os enunciados do Fonajef. que tratam dos JEFs

No h propriamente execuo. 483

RPV correspondente a 60 salrios mnimos. Sentena recurso inominado [lei 9099/95 aplicada subsidiariamente]. Recurso s com efeito devolutivo. RPV depende de trnsito em julgado. Nos JEFs: lei 10259/01 Lei 9099/95 Princpios CPC. H tambm Turmas de Uniformizao em cada regio. Turma Nacional de Uniformizao quando a sua deciso contrariar a jurisprudncia do STJ cabe Pedido de Petio ao STJ.

Lei 10259/01 Art. 14. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei federal quando houver divergncia entre decises sobre questes de direito material proferidas por Turmas Recursais na interpretao da lei. 1o O pedido fundado em divergncia entre Turmas da mesma Regio ser julgado em reunio conjunta das Turmas em conflito, sob a presidncia do Juiz Coordenador. 2o O pedido fundado em divergncia entre decises de turmas de diferentes regies ou da proferida em contrariedade a smula ou jurisprudncia dominante do STJ ser julgado por Turma de Uniformizao, integrada por juzes de Turmas Recursais, sob a presidncia do Coordenador da Justia Federal. 3o A reunio de juzes domiciliados em cidades diversas ser feita pela via eletrnica. 4o Quando a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao, em questes de direito material, contrariar smula ou jurisprudncia dominante no Superior Tribunal de Justia -STJ, a parte interessada poder provocar a manifestao deste, que dirimir a divergncia. 5o No caso do 4o, presente a plausibilidade do direito invocado e havendo fundado receio de dano de difcil reparao, poder o relator conceder, de ofcio ou a requerimento do interessado, medida liminar determinando a suspenso dos processos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. 6o Eventuais pedidos de uniformizao idnticos, recebidos subseqentemente em quaisquer Turmas Recursais, ficaro retidos nos autos, aguardando-se pronunciamento do Superior Tribunal de Justia. 7o Se necessrio, o relator pedir informaes ao Presidente da Turma Recursal ou Coordenador da Turma de Uniformizao e ouvir o Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias. Eventuais interessados, ainda que no sejam 484

partes no processo, podero se manifestar, no prazo de trinta dias. 8o Decorridos os prazos referidos no 7o, o relator incluir o pedido em pauta na Seo, com preferncia sobre todos os demais feitos, ressalvados os processos com rus presos, os habeas corpus e os mandados de segurana. 9o Publicado o acrdo respectivo, os pedidos retidos referidos no 6o sero apreciados pelas Turmas Recursais, que podero exercer juzo de retratao ou declar-los prejudicados, se veicularem tese no acolhida pelo Superior Tribunal de Justia. 10. Os Tribunais Regionais, o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal, no mbito de suas competncias, expediro normas regulamentando a composio dos rgos e os procedimentos a serem adotados para o processamento e o julgamento do pedido de uniformizao e do recurso extraordinrio.

lucianoalvesrossato@hotmail.com

Direito Processual Civil Daniel Assumpo

FORMAS EXECUTIVAS E PRINCPIOS DA EXECUO

TEORIA GERAL DA EXECUO

1 FORMAS EXECUTIVAS: Execuo: a espcie de tutela jurisdicional voltada soluo de crise jurdica de satisfao do direito, mesmo que o nome no remeta execuo propriamente dita. Ex: art. 273, 3, CPC. A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461A. Ex: art. 475-I, CPC. O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo.

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1.1. PROCESSO AUTNOMO DE EXECUO X EXECUO POR FASE PROCEDIMENTAL: O direito brasileiro sempre teve como tradio o princpio da autonomia das aes. Para cada tipo de tutela, o ordenamento dava um processo correspondente, autnomo. Isso se dava por que as tutelas tinham objetivos distintos, o de resolver diferentes espcies de crise jurdica com diferentes procedimentos. *Novidade: passa-se a trabalhar com o sincreti