PROJECTO DE DECISO Relativo revogao dos direitos de utilizao de frequncias associados aos Multiplexers B a F

Por deliberao do Conselho de Administrao do ICP Autoridade Nacional de Comunicaes (ICP-ANACOM), de 16 de Outubro de 2008, foi homologada a proposta da Comisso nomeada nos termos e para os efeitos do artigo 5. do Regulamento do Concurso aprovado pela Portaria n. 207-A/2008, de 25 de Fevereiro, rectificada pela Declarao de Rectificao n. 8-A/2008, de 26 de Fevereiro, de atribuio PT Comunicaes, S.A. (doravante PTC) dos direitos de utilizao de frequncias de mbito nacional e parcial para o servio de radiodifuso televisiva digital terrestre (doravante TDT), a que esto associados os Multiplexers B a F (ou Muxes B a F).

Na sequncia desta atribuio, por deliberao do Conselho de Administrao do ICP-ANACOM, de 14 de Novembro de 2008, foram aprovados os projectos dos ttulos a emitir PTC, os quais foram submetidos a audincia prvia da empresa.

Por deliberao de 9 de Junho de 2009, analisada a pronncia da PTC, foram emitidos os 5 ttulos que consubstanciam os direitos de utilizao de frequncias para a TDT, a que esto associados os Multiplexers B a F.

1. O pedido apresentado pela PTC

Atravs da carta datada de 16 de Dezembro de 2009, a PTC vem requerer ao ICPANACOM a revogao dos actos de atribuio dos direitos de utilizao de frequncias associados aos referidos Multiplexers, bem como dos

correspondentes actos de emisso dos ttulos habilitantes, sem perda de cauo, com base nos fundamentos que se sumarizam:

a) Antecipao dos investimentos relativos ao Multiplexer A e perda de sinergias

A empresa invoca neste domnio que a antecipao do investimento e de mobilizao de recursos que efectuou para a operacionalizao da rede afecta ao Multiplexer A (ou Mux A) o que permitiu uma antecipao do incio da explorao dos servios de TDT Free-to-Air, do roll-out da respectiva rede e do cumprimento das obrigaes fixadas no ttulo emitido , associado ao facto de a empresa ter estado impedida de iniciar o desenvolvimento da rede relativa aos Muxes B a F em resultado da aco judicial interposta pela sociedade Airplus, determinaram que a PTC no pudesse beneficiar das sinergias previstas nas propostas apresentadas no mbito dos concursos respeitantes aos direitos de utilizao do Mux A e dos Muxes B a F.

b) Desenvolvimentos ocorridos no mercado da televiso por subscrio

A PTC evidencia que, desde a data em que lhe foram atribudos os direitos de utilizao de frequncias associados aos Muxes B a F (Outubro de 2008), ocorreram diversos desenvolvimentos no mercado da televiso por subscrio que comprometem decisivamente as possibilidades de sucesso do projecto Pay TV, pondo seriamente em causa a respectiva viabilidade comercial.

Para sustentar a sua posio, a empresa alega, em sntese, que: O aumento considervel da taxa de penetrao dos servios de televiso por subscrio, aliado consolidao da nova plataforma de IPTV, retirou espao viabilidade e afirmao da televiso por subscrio na plataforma TDT; Na sequncia de um Protocolo celebrado com o Governo, em Janeiro deste ano, a empresa assumiu o compromisso de apostar fortemente no desenvolvimento de uma rede de fibra ptica, at ao cliente final, com a consequente criao de uma nova plataforma de Pay TV, o que veio
2

condicionar o espao de afirmao, junto das populaes, da oferta de televiso por subscrio na plataforma de TDT; No actual contexto econmico - financeiro, os recursos de investimento devem ser criteriosamente canalizados para projectos sustentveis e que vo ao encontro das necessidades dos consumidores, pelo que o investimento nos Muxes B a F desviaria necessariamente os recursos disponveis, reduzindo a capacidade de investimento em fibra ptica e o ritmo do roll-out desta plataforma, em detrimento dos objectivos publicamente assumidos e afirmados pelo Governo em matria de desenvolvimento de redes de alta velocidade; Verificou-se, entretanto, um forte endereamento do mercado abordvel pela TDT paga, com ofertas de televiso por satlite a preos extremamente competitivos e aptas a captar uma boa parte do mercado que seria tipicamente servido por ofertas de televiso por subscrio sobre TDT; Na sequncia dos cinco concursos pblicos lanados para a explorao de redes de nova gerao, as zonas rurais e remotas do territrio nacional sero previsivelmente servidas, no curto prazo, por redes de alta velocidade, as quais permitem a disponibilizao, naquelas zonas, de ofertas de televiso paga de alta qualidade a preos acessveis.

c) Crise econmica e financeira

A PTC invoca que a crise econmica e financeira que deflagrou em momento posterior apresentao da sua proposta afectou muitos dos pressupostos em que a mesma assentou e que o desenvolvimento do projecto de TDT por subscrio implicar uma reduo do investimento em fibra ptica e o atraso do roll-out desta rede, com prejuzo para o desenvolvimento scio-econmico do pas face s externalidades positivas das redes de alta velocidade.

d) Atribuio de maior capacidade de transmisso para emisses em HD Salienta que com a configurao actual existncia, no Mux A, de um servio de programas em alta definio (HD) partilhado entre os operadores de televiso -, no ser possvel a emisso de todos os canais de televiso em simultneo e que os respectivos operadores tm mostrado pouca adeso utilizao deste modelo, preferindo uma soluo em que fosse possvel emitir em HD sem restries. Tais circunstncias tm, no entender da empresa, condicionado uma adeso mais intensa e mais clere da populao TDT, o que poder tornar mais complexa a realizao do switch-off1.

Por forma a minorar as condicionantes apontadas, entende a empresa que devem ser criadas condies para garantir capacidade do Mux A para transmisso de emisses HD em regime Free-to-Air de uma forma que responda aos interesses, quer das partes envolvidas neste processo, quer da populao.

Tendo tambm em considerao que no expectvel que seja lanado, a curto prazo, o quinto canal de televiso, destinado a ser transmitido exclusivamente na plataforma digital - o que permitiria fomentar a migrao para a TDT -, a PTC considera que o cancelamento do projecto de TDT por subscrio permitir a optimizao da utilizao do espectro por forma a permitir a prossecuo dos objectivos afirmados na Resoluo do Conselho de Ministros n 12/2008, de 22 de Janeiro, no que se refere s emisses dos operadores de televiso em HD.

e) Alocao harmonizada da faixa dos 800 MHz

A PTC considera que tambm a Recomendao 2009/848/CE, da Comisso Europeia, de 28 de Outubro, que incentiva os Estados-Membros a atriburem a faixa dos 800 MHz a servios de comunicaes electrnicas facilitadores do desenvolvimento da Sociedade de Informao e da eliminao do digital

Cessao das emisses televisivas analgicas terrestres.

divide2, nomeadamente, servios fixos e mveis de banda larga, constitui mais um elemento que milita a favor de uma rpida reafectao dos canais atribudos TDT e, no caso dos MuxesB a F, a favor do interesse pblico em cancelar o projecto de televiso por subscrio, mediante revogao dos ttulos emitidos.

No presente pedido a PTC informa, ainda, que requerimento equivalente seria apresentado perante a Entidade Reguladora para a Comunicao Social (ERC) relativamente ao ttulo habilitante para a actividade de operador de distribuio.

2. Enquadramento do pedido

2.1. O modelo definido para a introduo da TDT em Portugal

O modelo definido para a introduo da TDT em Portugal teve em conta a necessidade de assegurar o cumprimento das orientaes comunitrias em matria de fecho do sistema analgico de radiodifuso televisiva terrestre (processo comummente designado por switch-off), com a consequente libertao das faixas de frequncias a esta associadas at 20123.

Concomitantemente, a introduo da TDT constituiu um dos objectivos enunciados no Programa do XVII Governo Constitucional, enquanto forma de assegurar a igualdade de acesso a emisses televisivas digitais pelo conjunto de cidados, independentemente da sua condio social ou territorial.

Fosso digital fosso existente entre a populao com acesso digital s tecnologias de informao e a populao com acesso muito limitado ou mesmo nenhum. 3 data, referimo-nos Comunicao da Comisso Europeia, de 24 de Maio de 2005, intitulada "Acelerar a transio da radiodifuso analgica para a digital", na qual so fixados os objectivos da poltica comunitria para a referida transio, sendo proposto 2012 como prazo limite para a cessao das emisses analgicas em todos os Estados-Membros. Posteriormente, a Resoluo do Conselho de Ministros n. 26/2009, publicada no Dirio da Repblica de 17 de Maro, veio determinar a cessao das emisses televisivas analgicas terrestres em todo o territrio nacional at 26 de Abril de 2012. Mais recentemente, a Comisso Europeia recomendou aos Estadosmembros que tomem todas as medidas necessrias para que os servios de radiodifuso televisiva terrestre deixem de utilizar a tecnologia de transmisso analgica no seu territrio em 1.1.2012 (Recomendao de 28 de Outubro de 2009 - 2009/848/CE).

Assim, no contexto regulamentar aplicvel e por existir recurso ao espectro radioelctrico, competiu ao ICP-ANACOM a criao de condies que

possibilitassem a transio analgico-digital da plataforma terrestre, por via da atribuio de direitos de utilizao de frequncias, procurando criar mecanismos que estimulassem a migrao voluntria dos cidados para a plataforma digital, condio fundamental para o sucesso da transio.

Em sntese, considerando o espectro ento disponvel e reservado no Quadro Nacional de Atribuio de Frequncias (QNAF) para o servio de radiodifuso televisiva digital terrestre4 e tendo como objectivos (i) primordialmente assegurar a criao de condies para que, no prazo proposto pela Comisso Europeia, se efectuasse a migrao analgico-digital dos (ainda) actuais servios de programas televisivos de acesso no condicionado livre, continuando-se a disponibilizar generalidade da populao nacional uma oferta mnima, em condies similares para o utilizador, bem como (ii) propiciar uma oferta de servios de acesso no condicionado com assinatura ou de acesso condicionado concorrencial s demais, assumindo a promoo da concorrncia como um factor de estmulo migrao voluntria, o modelo definido para a introduo da TDT em Portugal, no mbito de um processo que culminou no incio de 20085, assentou em duas operaes distintas mas que, data, se entendeu poderiam ser complementares, a saber:

- Uma operao comummente designada por Free-to-Air (FTA), atravs da qual se asseguraria a migrao analgico-digital da plataforma terrestre,

proporcionando condies para a continuidade da oferta por parte dos respectivos operadores de televiso dos servios de programas televisivos hoje disponibilizados por via analgica terrestre.
4

O espectro reservado para este servio possibilitava apenas trs coberturas de mbito nacional e trs de mbito parcial do territrio nacional. 5 Recorde-se que este processo envolveu, num primeiro momento, a reviso da Lei da Televiso, que veio a ser publicada em Julho de 2007, e num, segundo momento, o lanamento, em Agosto de 2007, de uma consulta pblica sobre o modelo de introduo da TDT em Portugal, envolvendo o projecto de deciso do ICP-ANACOM de limitao do nmero de direitos de utilizao de frequncias reservadas para radiodifuso televisiva digital terrestre e a definio do respectivo procedimento de atribuio, bem como os dois projectos de regulamentos de concursos pblicos, tudo disponvel em http://www.anacom.pt/render.jsp?contentId=962856. Na sequncia deste procedimento de consulta cfr. deliberao final do ICP-ANACOM, de 30.1.2008, sobre a limitao do nmero de direitos de utilizao de frequncias reservadas para radiodifuso televisiva digital terrestre e a definio do respectivo procedimento de atribuio, disponvel em http://www.anacom.pt/render.jsp?contentId=560394.

Esta operao seria suportada numa cobertura de mbito nacional, tendo por base uma rede de frequncia nica (SFN), a que estaria associado o Multiplexer A, destinada transmisso de servios de programas televisivos de acesso no condicionado livre; e

- Uma operao Pay TV, com a qual se pretendia propiciar aos utilizadores finais a existncia de uma oferta comercial concorrencial s disponibilizadas por outras plataformas, a nvel de servios de televiso por subscrio. Esta operao suportar-se-ia em duas coberturas de mbito nacional, a que estariam associados os Multiplexers B e C, e trs coberturas de mbito parcial do territrio continental, a que estariam associados os Multiplexers D, E e F, em todos os casos, tendo por base redes de frequncia nica (SFN)6, destinadas transmisso de servios de programas televisivos de acesso no condicionado com assinatura ou condicionado.

Salienta-se que o modelo adoptado, assentando na separao de operaes, o que propiciaria uma desactivao do sistema analgico terrestre potencialmente menos dependente do sucesso de uma operao de servios pagos, permitia que nomeadamente por uma questo de racionalidade econmica - o prprio mercado se viesse a articular para que as ofertas se complementassem ou mesmo se integrassem, sendo alis possvel a atribuio dos direitos de utilizao de todas as frequncias em causa a uma mesma entidade, como alis se veio a verificar. Neste caso, permitia-se que os concorrentes pudessem apresentar, no mbito do concurso relativo operao FTA, um cenrio variante no qual reflectissem as sinergias decorrentes do desenvolvimento de uma operao conjunta.

Como sabido, o modelo definido deu origem a dois procedimentos concursais alicerados em dois instrumentos normativos: o Regulamento n. 95-A/2008 e a Portaria n. 207-A/2008, ambos publicados em Dirio da Repblica, a 25 de Fevereiro. Em conformidade com o enquadramento legal (Lei das Comunicaes Electrnicas7 e Lei da Televiso8) e com os instrumentos dos concursos, competiu
6

Excepto na Regio Autnoma dos Aores em que baseada em redes de frequncia mltipla (MFN). Lei n 5/2004, de 10 de Fevereiro. 8 Lei n 27/2007, de 30 de Julho.
7

ao ICP-ANACOM a atribuio de todos os direitos de utilizao de frequncias e ERC a atribuio da licena de operador de distribuio (no mbito do concurso para a operao de Pay TV).

Tendo a PTC ganho os dois concursos pblicos, por deliberao do Conselho de Administrao do ICP-ANACOM, de 9 de Dezembro de 2008, foi determinada a emisso do direito de utilizao de frequncias para a prestao do servio de TDT a que est associado o Mux A, destinado transmisso de servios de programas televisivos de acesso no condicionado livre (FTA) e, posteriormente, tal como supra referido, por deliberao do Conselho de Administrao, de 9 de Junho de 2009, foram emitidos PTC os direitos de utilizao de frequncias para a prestao do servio de TDT a que esto associados os Muxes B a F, e que se destinam transmisso de servios de programas televisivos de acesso no condicionado com assinatura ou de acesso condicionado (Pay TV).

sobre estes ltimos que recai o presente pedido da PTC, mantendo-se inaltervel o direito de utilizao de frequncias a que est associado o Mux A.

A este propsito destaque-se que apesar do pedido de revogao apresentado pela PTC, esta empresa se mantm vinculada aos termos e condies, designadamente quanto ao preo de disponibilizao do servio aos operadores de televiso, do cenrio variante da proposta que apresentou ao concurso da operao FTA, uma vez que no se verificou a condio prevista na clusula 16, n 2 do ttulo emitido9, que a verificar-se determinaria a vinculao desta empresa proposta base da sua candidatura.

Direito de utilizao de frequncias ICP-ANACOM n. 6/2008, emitido por deliberao do ICPANACOM de 9.12.2008, disponvel em http://www.anacom.pt/streaming/TDT_delib91222008.pdf?contentId=764139&field=ATTACHED_FILE

2.2. Revogao de actos administrativos vlidos

O requerimento da PTC consubstancia um pedido de revogao de um acto administrativo vlido10 e dos cinco ttulos habilitantes11 em que o mesmo se materializou.

Nos termos do artigo 138 do Cdigo do Procedimento Administrativo (CPA) os actos administrativos podem ser revogados por iniciativa dos rgos competentes, ou a pedido dos interessados, mediante reclamao ou recurso administrativo. No entanto, o pedido de revogao apresentado pela PTC no constitui nem uma reclamao, nem um recurso, em ambos os casos fundado em qualquer vcio de que padea o acto atributivo dos direitos de utilizao de frequncias (muito embora, nos termos do artigo 159 do CPA, a reclamao ou recurso possam ter fundamento, em alternativa ilegalidade, na inconvenincia do acto impugnado). Nem esta entidade, de resto, o identifica como tal.

Porm, o disposto no artigo 138 do CPA no visa privar os particulares do exerccio do direito fundamental de petio, nomeadamente solicitando Administrao a reavaliao de uma determinada situao. Nestes termos, o requerimento da PTC (como manifestao do seu direito de petio) constitui o ICP-ANACOM no dever legal de pronncia (artigo 9 do CPA) e, no caso em apreo, perante a ponderao dos motivos arrolados pela PTC, entendeu esta Autoridade, desencadear o adequado procedimento administrativo (artigo 54 do CPA) o que a constitui no dever legal de deciso sobre o pedido de revogao apresentado.

Com efeito, o ICP-ANACOM considera, como adiante se demonstrar, que o procedimento administrativo desencadeado permite efectuar uma ampla

ponderao do interesse pblico em causa, justificando que se emita uma deciso.

10

A deliberao do Conselho de Administrao do ICP-ANACOM de 16.12.2008, que homologa a proposta de atribuio PTC dos direitos de utilizao de frequncias de mbito nacional e parcial para o servio de radiodifuso televisiva terrestre, a que esto associados os Multiplexers B a F. 11 Ttulos estes cuja emisso foi determinada pela Deliberao do Conselho de Administrao do ICP-ANACOM de 9.06.2009.

Posio diversa (no iniciar em tempo o procedimento administrativo), sabendo que o pedido da PTC permite ao ICP-ANACOM reflectir, de modo transparente e participado por todos os interessados, sobre os objectivos a alcanar no processo de implementao da TDT em Portugal conduziria a uma situao dificilmente justificvel face ao princpio da boa-f que rege a actividade administrativa.

Na verdade, tendo o requerimento da PTC sido recebido em momento anterior ao vencimento de qualquer obrigao e, sobretudo, reconhecendo que esse pedido tem efeitos potenciadores de uma deciso que devidamente acautele os principais objectivos em presena, uma no-deciso (ou uma deciso no tempestiva) sobre esta matria teria como nico efeito conduzir a requerente a uma situao objectiva de incumprimento, o que no se considera que satisfaa qualquer interesse digno de tutela.

pois, luz do regime da revogao de actos administrativos vlidos, previsto no CPA, que a situao deve ser analisada. Esta figura consiste numa deciso administrativa dirigida cessao dos efeitos de outra deciso administrativa prvia, por se entender que os efeitos desta no so convenientes, no representam uma maneira adequada de prosseguir o interesse pblico em causa ()12.

O artigo 140, n. 1 do CPA estabelece o princpio da livre revogabilidade dos actos administrativos vlidos, o que significa que eles podem ser revogados com fundamento na sua inconvenincia () a todo o tempo mas com efeitos apenas para o futuro salvo nos casos exceptuados na lei13, ou seja, se se tratar de actos devidos (incluindo os que constituem direitos ou obrigaes irrenunciveis para a Administrao) ou constitutivos de direitos e interesses legalmente protegidos. 14

No entanto, os actos administrativos (vlidos) constitutivos de direitos ou de interesses legalmente protegidos, como o caso, podem ser () revogveis: a) na parte em que sejam desfavorveis aos interesses dos seus destinatrios; ou b)
12

In Cdigo do Procedimento Administrativo comentado, 2 Ed., Mrio Esteves de Oliveira, Pedro Costa Gonalves e J. Pacheco de Amorim, Seco IV, II., pg. 667. 13 In Cdigo do Procedimento Administrativo, comentado, 2 Ed., Mrio Esteves de Oliveira, Pedro Costa Gonalves, J. Pacheco de Amorim. 14 Alneas a) a c) do n. 1 do artigo 140 do CPA.

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quando todos os interessados dem a sua concordncia revogao do acto e no se trate de direitos ou interesses indisponveis (artigo 140, n. 2 do CPA).

No caso vertente o pedido de revogao da iniciativa da PTC, nica interessada, no sentido implcito na norma do CPA acima referida, ou seja, enquanto titular de direitos ou interesses legalmente protegidos cuja concordncia necessria para a revogao do acto.

Assim, para efeitos do presente procedimento, os operadores de televiso no so interessados, uma vez que a revogao requerida no afecta os termos e condies constantes do direito de utilizao de frequncias a que est associado o Mux A, designadamente no que respeita vinculao ao cenrio variante apresentado pela PTC na proposta vencedora, como atrs referido, mantendo-se assim o preo de disponibilizao do servio aos operadores de televiso constante daquela proposta.

Tambm no so interessados, para efeitos do art. 140 do CPA, os produtores de contedos, os cidados com necessidades especiais, os grupos populacionais mais desfavorecidos e as instituies de comprovada valia social, pois no se reconhece que os compromissos assumidos pela PTC na sua proposta tenham gerado na sua esfera jurdica direitos ou interesses legalmente protegidos, de forma estvel, consistente e concreta, que justifiquem a necessidade da sua concordncia.

Por ltimo, nesta acepo, afigura-se bvio que terceiros preteridos no mbito do concurso pblico para a atribuio dos direitos de utilizao de frequncias associados aos Muxes B a F (processo que se esgotou) no so interessados.

Sem prejuzo, todas estas entidades sempre se podero pronunciar, querendo, no mbito do procedimento geral de consulta a que ser submetido o presente projecto de deciso.

Nos termos do disposto no artigo 18, n 7 da Lei da Televiso compete ao ICPANACOM revogar os ttulos habilitantes que conferem os direitos de utilizao das frequncias ou conjuntos de frequncias radioelctricas destinadas
11

disponibilizao dos servios de programas televisivos de acesso no condicionado com assinatura ou condicionado15.

O ICP-ANACOM pois a entidade competente para avaliar e decidir o presente pedido, competindo ERC decidir sobre o pedido de revogao do acto de atribuio da licena de operador de distribuio.

Naturalmente que esta competncia no se encontra condicionada emisso de qualquer acto normativo superveniente, dado que o quadro legislativo em vigor claro na afirmao de atribuies de cada entidade envolvida e nas competncias dos respectivos rgos. Tal no significa que uma leitura actualizada do interesse pblico no tenha de ser feita, nomeadamente porque o ICP-ANACOM, sem prejuzo da sua independncia, deve ter em conta os princpios orientadores de poltica de comunicaes fixados pelo Governo, nos termos constitucionais e legais.

A este propsito de referir o actual Programa do Governo no qual se prev como objectivo a prosseguir, no mbito das polticas de comunicao social, a concluso do processo de operacionalizao da TDT, definindo o modelo de desenvolvimento da plataforma de acesso livre, com base numa oferta ampliada de servios de programas, e respeitando o prazo determinado para o switch-off analgico16.

Como se nota, a orientao poltica no sublinha que a TDT em Portugal tenha, necessariamente, de comportar uma componente paga e outra gratuita.

3. Anlise do pedido

A anlise do presente pedido requer, em primeira linha, que se aprecie o objectivo de interesse pblico que esteve subjacente, no incio de 2008, disponibilizao de frequncias para a operao de Pay TV e, num segundo plano, que se avalie em
15

De resto, e ainda que no existisse esta disposio especfica, dispe o artigo 142 do CPA que na ausncia de disposio especial que atribua a entidade diversa competncia para o efeito, sempre competente para a revogao de um acto administrativo o seu autor. Atento o disposto nos artigos 15, n 3 e 35 da LCE, tambm por esta via, seria competente para a revogao do acto o ICP-ANACOM. 16 Programa do XVIII Governo Constitucional, pgina 116.

12

que medida esta devoluo de frequncias permite ao ICP-ANACOM repensar a planificao do espectro em causa, quer equacionando novos estmulos migrao voluntria, quer ponderando sobre a utilizao harmonizada da sub-faixa dos 790862 MHz.

3.1. Promoo da concorrncia

Uma vez que, como j referido, o objectivo primordial a prosseguir com a introduo da TDT, em concreto atravs da operao FTA, o de garantir a transio analgico-digital dos servios de programas televisivos de acesso no condicionado livre, e, consequentemente, proceder cessao das emisses televisivas analgicas terrestres (o designado switch-off) at data fixada pela Resoluo de Conselho de Ministros n 26/2009, isto , at 26 de Abril de 2012, com o menor impacto econmico-social possvel17, releva-se que com a disponibilizao de frequncias para a operao de Pay TV pretendeu-se, fundamentalmente, promover a concorrncia, em particular no mercado da televiso por subscrio 18, proporcionando ao utilizador final uma mais ampla e diversificada oferta de redes e servios, e dessa forma, ajudando a estimular a migrao voluntria, tendo em conta que o arranque e desenvolvimento simultneo das duas operaes poderia potenciar a promoo da plataforma TDT junto da opinio pblica.

Por motivos que no lhe so imputveis, na decorrncia da aco judicial interposta por uma das entidades concorrentes ao concurso para a atribuio de direitos de utilizao de frequncias a que esto associados os Muxes B a F, a PTC viu-se impedida de iniciar a operao Pay TV em simultneo com a operao FTA.

Com este desfasamento, as sinergias decorrentes da implementao das duas operaes em simultneo ficaram comprometidas, em especial e de forma definitiva as ordem operacional de instalao das redes associadas aos seis Muxes note-se
17

Tal actuao permitir, ainda a libertao de um conjunto de frequncias (o designado dividendo digital), ao mesmo tempo que se promove uma mais eficiente utilizao do espectro radioelctrico. 18 Recorde-se a este propsito que o Regulamento do concurso para atribuio dos direitos de utilizao de frequncias a que estariam associados os Muxes B a F vedava o acesso ao concurso a quem detivesse no mercado de televiso por subscrio uma quota de mercado igual ou superior a 50% (cfr. art. 3, n 3 e seguintes do Regulamento do Concurso)

13

que a obrigao de cobertura da rede de difuso terrestre associada operao FTA constante do respectivo ttulo de 78% no final de 2009 mas tambm, em parte, as de promoo da TDT em sentido lato (FTA e Pay TV).

Poder-se- argumentar que estas sinergias se perderam assim que se verificou, por via do processo judicial, que o arranque e desenvolvimento das duas operaes no poderiam ocorrer em simultneo, no tendo ento a PTC requerido a revogao dos direitos de utilizao. Contudo, este facto no foi e nunca seria, por si s, suficiente para justificar a revogao dos ttulos. contudo, mais um facto, e indesmentvel, que a somar a todos os outros, tornam o lanamento da operao de Pay TV mais susceptvel de no ser economicamente vivel.

Paralelamente, no perodo que decorreu entre a definio do modelo do concurso(incio de 2008), a data de entrega de candidaturas (Abril de 2008) e o presente pedido da PTC19, ocorreram desenvolvimentos significativos no mercado de televiso por subscrio que, sendo reveladores de maior concorrncia, reduzem a importncia concorrencial que se esperava da plataforma terrestre e, consequentemente, limitam as possibilidades de viabilizao de uma operao comercial associada aos Muxes B a F.

Com efeito, o mercado de televiso por subscrio, suportado nas vrias plataformas j disponveis (cabo e satlite) e na consolidao das emergentes (como a IPTV e FTTH), evoluiu no sentido de um maior leque de ofertas, nomeadamente em segmentos de mais baixo valor, tendo verificado uma adeso considervel por parte da populao portuguesa, assim registando desde o lanamento do concurso, no incio de 2008, at ao 3 trimestre de 2009 um incremento superior a 22%, atingindo-se agora um total nacional de mais de 2,4

19

Note-se que no perodo para apresentao de candidaturas aos concursos pblicos relativos TDT (entre 26 de Fevereiro e 23 de Abril de 2008), o Grupo PT encontrava-se a definir a sua estratgia competitiva em relao televiso por subscrio, aps o spin-off da PTM, realizado em Novembro de 2007, e que deixou aquele grupo empresarial sem a principal rede utilizada para a distribuio deste tipo de ofertas.

14

milhes de assinaturas20, que corresponder j a cerca de 60% do total de alojamentos de residncia habitual 21.

De facto, sem prejuzo de uma anlise de substituibilidade mais detalhada, considera-se que, prospectivamente, do ponto de vista das caractersticas da procura, as ofertas de televiso por subscrio (Pay TV) suportadas nos Muxes B a F esto no mesmo mercado de outras ofertas de televiso por subscrio (nomeadamente as ofertas suportadas nas plataformas de distribuio por cabo, DTH, xDSL, FTTH e FWA).

Neste mercado tm existido evidncias de um aumento de concorrncia em consequncia do aparecimento de novas ofertas suportadas em plataformas alternativas plataforma de distribuio por cabo22 e do desenvolvimento de ofertas suportadas na plataforma de DTH. Este aumento de concorrncia pode ser comprovado pela evoluo de caractersticas das ofertas disponibilizadas (diminuio do preo por canal, aumento do nmero de canais e mais funcionalidades) e, principalmente, das quotas do mercado de televiso por subscrio (aumento de quota de mercado do Grupo PT e reduo significativa da quota de mercado da ZON, conforme se verifica no grfico infra).

20

Entre o fim do 1 trimestre de 2008, i.e., aps o lanamento do concurso pblico relativo aos Muxes B a F, e o fim do 3 trimestre de 2009, i.e. ltimos dados disponveis, verificou-se um aumento de assinantes do servio de televiso por subscrio de cerca de 2 milhes para 2,443 milhes. 21 Tendo por base uma projeco do nmero total de alojamentos de residncia habitual baseada na populao actual e no Census 2001. 22 Plataformas xDSL, FWA e FTTH.

15

Grfico 1. Evoluo das quotas de mercado considerando actual estrutura empresarial dos 23 operadores
100%

90% 80%
70% 60% 50% 40% OUTROS CABOVISO GRUPO PT

30%
20% 10% 0% 1T05 2T05 3T05 4T05 1T06 2T06 3T06 4T06 1T07 2T07 3T07 4T07 1T08 2T08 3T08 4T08 1T09 2T09 3T09 2005 2006 2007 2008 2009

ZON

Fonte: ICP-ANACOM

Sem prejuzo do mencionado relativamente integrao das ofertas de televiso por subscrio suportadas nas vrias plataformas num nico mercado, podem-se identificar ofertas com um maior grau de semelhana entre si. Tal como as ofertas suportadas na plataforma DTH, as propostas de ofertas suportadas na TDT suportam, normalmente, um nico servio: o servio de televiso por subscrio, sendo o mesmo disponibilizado como uma oferta isolada.

Verifica-se que a difuso realizada atravs do servio de televiso por DTH apresenta uma penetrao relevante no mercado, contando com cerca de 624 mil clientes no final do 3. trimestre de 2009 e garantindo a cobertura total do territrio nacional. A taxa de crescimento anual de clientes tem sido alta e, aps um perodo de alguma estagnao, revela-se crescente, como se pode observar no grfico seguinte.

23

Para maior facilidade de comparao da evoluo das quotas de mercado e tendo em conta a estrutura empresarial actual e, consequentemente, possibilitando uma maior facilidade na anlise das perspectivas futuras de desenvolvimento do mercado, apresentam-se as quotas do Grupo PT e da ZON, em 2005 e 2006, como se estas empresas estivessem, nesses anos, efectivamente separadas. Pelo mesmo motivo as empresas que foram adquiridas pela ZON tambm foram entretanto integradas nas quotas de mercado apresentadas para esta empresa.

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Grfico 2. Evoluo da taxa de crescimento dos assinantes de DTH

25% 21% 20%
15%

10%
10%

11%

5% 5%
0% 2005 2006 2007 2008

Fonte: ICP-ANACOM

De acordo com a teoria econmica, o aumento da concorrncia nos mercados tem como consequncia o aumento das quantidades transaccionadas, o que coerente com os dados apresentados no grfico supra.

A esta evoluo no alheia a prpria PTC. Nesse sentido de ter em especial ateno a disponibilizao por parte da PTC de uma oferta de televiso suportada na plataforma de DTH (em Abril de 2008) que passou a concorrer a nvel nacional com a oferta DTH da ZON. Note-se que, na sequncia do spin-off entre a PTC e a TV Cabo (actual ZON), esta empresa reorientou legitimamente a sua estratgia, dirigindo a sua aco no sentido de concorrer com o (novo) operador dominante no mercado da televiso por subscrio, estratgia que veio a ser reforada pelo facto de se ter visto impedida de lanar a plataforma terrestre de Pay TV no calendrio previsto. neste enquadramento que se insere a oferta MEO (suportada em FTTH, DTH e xDSL).

Ou seja, actualmente a PTC dispe j de diferentes tecnologias (FTTH, DTH e xDSL) que permitem prestar o servio de Pay TV e que, em conjunto, possibilitam que essa prestao possa ocorrer em qualquer parte do territrio nacional.

Como referido tal no acontecia data do concurso, o que resulta, agora, em perspectivas reduzidas do impacto concorrencial do lanamento de ofertas Pay TV na plataforma TDT, por parte da PTC.

17

O ICP-ANACOM verifica tambm que actualmente existem, no mnimo, duas ofertas em concorrncia por concelho e que todos os concelhos tm uma cobertura de ofertas de televiso por subscrio com, pelo menos uma plataforma (DTH), garantindo o acesso ao servio de televiso por subscrio em condies concorrenciais a nvel nacional. inegvel, porm, que a menor disponibilidade de ofertas e plataformas de difuso est concentrada nas reas geogrficas onde existe menor densidade populacional e um menor rendimento per capita. precisamente nestas reas geogrficas que as ofertas de DTH apresentam actualmente um maior grau de relevncia e onde as ofertas de TDT teriam um maior potencial de desenvolvimento.

Considera-se, contudo, que as potencialidades de desenvolvimento de novas ofertas e plataformas e, consequentemente, de crescimento da intensidade concorrencial com benefcios concorrenciais nestas reas geogrficas no se esgotam na plataforma de TDT. Note-se que previsvel que a cobertura das plataformas de xDSL e FTTH aumente ainda de forma relevante. A este respeito h tambm que considerar os efeitos do lanamento e concretizao dos concursos pblicos lanados pelo Estado Portugus para o desenvolvimento de redes de nova gerao precisamente nas zonas em que existem menores possibilidades de desenvolvimento de plataformas alternativas de difuso de ofertas de televiso por subscrio.

Por ltimo, e ainda sobre este aspecto, entende-se que existindo actualmente uma oferta de DTH disponibilizada pela PTC em todo o territrio nacional no previsvel que a disponibilizao de uma oferta suportada na TDT pela mesma empresa resultasse num aumento concorrencial especialmente relevante quando comparado com as evidncias actuais e prospectivas de incremento da concorrncia resultante da disponibilizao de outras plataformas alternativas.

Assim, face aos desenvolvimentos do mercado de televiso por subscrio, e embora existam ainda perspectivas de crescimento e desenvolvimento do mercado, no se encontrando a procura deste tipo de servios esgotada, no pode deixar de se reconhecer que a plataforma terrestre de Pay TV j no exercer a presso concorrencial nem os efeitos a nvel da expanso da procura ou, em menor grau, da
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cobertura, que se perspectivou quando da definio do modelo de introduo da TDT papel que entre outras tem sido desempenhado pela oferta MEO Satlite.

Neste contexto, a revogao do acto de atribuio dos direitos de utilizao de frequncias a que esto associados os Muxes B a F no prejudica, nas actuais condies de mercado, o interesse pblico que esteve na sua gnese.

3.2. Factores indutores da migrao voluntria

Considerando a transio voluntria dos utilizadores para a nova plataforma como elemento chave para o sucesso da introduo da TDT em Portugal (e consequentemente para o switch-off), assumiram-se, no mbito deste processo, como principais indutores de tal migrao os seguintes factores:

a) A disponibilidade de um novo servio de programas televisivo de acesso no condicionado livre vulgarmente designado 5 canal a suportar-se no Mux A; b) As emisses em alta definio (HD), em modo no simultneo dos servios de programas suportados no Mux A, at cessao das emisses analgicas terrestres; c) As sinergias entre a operao FTA e a operao Pay TV, em especial de ordem operacional da rede e de promoo do servio TDT em sentido lato, j anteriormente mencionadas, caso estas operaes decorressem em simultneo.

Recorde-se que os dois primeiros factores decorreram da Resoluo de Conselho de Ministros n 12/2008, de 22 de Janeiro, que determinou a forma de ocupao da capacidade remanescente24 do Mux A.

Com efeito, nessa sede o Governo afirmou que a importncia estratgica de uma rpida transio para o digital () aconselha a que a opo escolhida estimule em moldes decisivos a migrao voluntria do conjunto dos cidados e considerou que a diversificao da oferta televisiva poder funcionar como importante catalisador
24

Ou seja, para alm das obrigaes de transporte j decorrentes da Lei da Televiso (vd. art. 94 da Lei n 27/2002, de 30 de Julho).

19

do processo de migrao voluntria, bem como que a emisso em alta definio (HDTV) poder constituir-se como mais um factor diferenciador da TDT () criando uma nova experincia na recepo da televiso, apta a fomentar a referida migrao.

O terceiro factor era permitido pelo modelo desenhado para os concursos da TDT e tornou-se concretizvel a partir do momento em que a PTC ganhou os dois concursos, como atrs sucintamente explicitado no ponto 2.2.

O ICP-ANACOM verifica agora que desenvolvimentos posteriores, alheios vontade das entidades pblicas envolvidas na concepo do modelo de lanamento da TDT, vieram inegavelmente comprometer a concretizao destes factores indutores da migrao analgico-digital.

a) O 5 canal Na sequncia da abertura do concurso pblico25 para o licenciamento de um servio de programas de mbito nacional, generalista, de acesso no condicionado livre, ou seja, o 5 canal a ser transportado no Mux A (FTA), a ERC, por deliberao de 23 de Maro de 2009, determinou excluir as duas candidaturas apresentadas, por entender que estas no reuniam os requisitos legais e regulamentares necessrios. No conformada com esta deciso, uma das concorrentes interps recurso para o Tribunal Administrativo de Lisboa e em Outubro de 2009 o Tribunal deu razo entidade recorrente, deferindo a providncia cautelar instaurada e suspendendo o processo concursal. A ERC recorreu da deciso.

Neste contexto, e ao contrrio do que o modelo definido fazia prever, o 5 canal no pode ser considerado como elemento indutor da transio analgico-digital no prazo previsto e necessrio para o efeito.

25

Atravs da Portaria n. 1239/2008, de 31 de Outubro,

20

b) Emisses em HD Na decorrncia da Resoluo de Conselho de Ministros n 12/2008, no mbito do concurso FTA26, foi imposta PTC uma obrigao de transporte e difuso, em modo no simultneo at ao fecho da radiodifuso televisiva analgica, de emisses em alta definio dos servios de programas distribudos no Multiplexer A27.

Para o efeito, o planeamento para as emisses em alta definio devia ser acordado, atempadamente, entre os operadores de televiso envolvidos e, posteriormente, comunicado PTC (art. 20, n 3 do Regulamento n 95A/2008, de 25 de Fevereiro Regulamento do concurso do Mux A)

Ora, at presente data, estas emisses em alta definio no tiveram lugar. Na verdade, a sua concretizao afigura-se de difcil exequibilidade, dada a falta de entendimento entre os trs operadores de televiso envolvidos.

Sem prejuzo, RTP, SIC e TVI tm manifestado publicamente o seu interesse numa eventual possibilidade de emisso em alta definio, no partilhada e integral. Recentemente, em sede de resposta consulta pblica sobre o dividendo digital28, lanada pelo ICP-ANACOM, em Maro de 2009,

relativamente ao calendrio a adoptar para a televiso de alta definio, os operadores de televiso foram, alis, unnimes em considerar que assim que possvel, nomeadamente aps o switch-off, lhes deveria ser dada a oportunidade para emitirem os seus servios de programas em alta definio.

26

Concurso para a atribuio de um direito de utilizao de frequncias para a prestao do servio de TDT destinado transmisso de servios de programas televisivos de acesso no condicionado livre,a que est associado o Mux A. 27 Vd. Clusula 15 do Direito de utilizao de frequncias ICP-ANACOM n. 6/2008, emitido por deliberao do ICP-ANACOM de 9.12.2008, disponvel em http://www.anacom.pt/streaming/TDT_delib91222008.pdf?contentId=764139&field=ATTACHED_FILE 28 Entendido como o espectro que, estando actualmente atribudo ao servio de radiodifuso televisiva nas faixas de VHF e UHF, ser libertado em resultado da converso dos servios de programas televisivos analgicos terrestres existentes, em formato digital. A documentao da consulta encontra-se disponvel em http://www.anacom.pt/render.jsp?contentId=886459.

21

Esta emisso no partilhada e integral em alta definio e em aberto dos servios de programas televisivos constitui de resto um desgnio de interesse pblico j anunciado na Resoluo de Conselho de Ministros n. 12/2008, onde o Governo considerou que a adopo em alta definio numa plataforma de acesso gratuito permitir evitar a discriminao no acesso a tais emisses por parte dos cidados que, por opo ou restries socioeconmicas, no tm acesso a outras redes de distribuio televisiva.

Tal desiderato, no entanto, carecendo de uma maior capacidade de transmisso por parte do operador de suporte, s seria concretizvel aps o switch-off, momento em que cessariam os constrangimentos de espectro existentes.

Num contexto mais recente, e como antes referido, o Governo elege, entre outros, como objectivo no mbito das polticas de comunicao social a concluso do processo de operacionalizao da TDT, definindo o modelo de desenvolvimento da plataforma de acesso livre, com base numa oferta ampliada de servios de programas, e respeitando o prazo determinado para o switch-off analgico29.

Realce-se que esta orientao poltica enfatiza a componente FTA da TDT e a necessidade de cumprimento da data do switch-off.

c) Sinergias FTA/Pay TV Conforme referido supra, por motivos que no lhe so imputveis, a PTC viu-se impedida de iniciar a operao Pay TV em simultneo com a operao FTA, o que no entender do ICP-ANACOM prejudicou seriamente as potenciais sinergias entre as duas formas de explorao.

Do exposto decorre, assim, que destes incentivos considerados essenciais para a transio analgico-digital nenhum se concretizou nos termos perspectivados,

29

Programa do XVIII Governo Constitucional, pgina 116.

22

prejudicando um processo sensvel e que se pretende bem sucedido, face ao interesse pblico em causa.

3.3. A utilizao harmonizada da sub-faixa dos 790-862 MHz A possibilidade de afectao de parte do dividendo digital30 para aplicaes de banda larga sem fios tem sido, nos ltimos tempos, objecto de alargada discusso, tanto no contexto europeu, como no plano nacional.

Com efeito, o processo de migrao da televiso analgica para a digital proporcionar a abertura de novas perspectivas em termos de utilizao do espectro, que podero assumir um valor social e econmico inestimvel.

No cerne deste debate est a utilizao harmonizada da sub-faixa dos 790-862 MHz por redes e servios de comunicaes electrnicas diferentes do servio de radiodifuso. Este movimento, que agora se perspectiva irreversvel o que no era antecipvel no incio de 2008 , no pode ser dissociado da presente anlise uma vez que os direitos de utilizao de frequncias a que esto associados os Multiplexers B, D, E e F, e que a PTC ora pretende devolver, integram frequncias dessa sub-faixa cujas caractersticas31 as tornam adequadas a um vasto leque de aplicaes e servios.

A este propsito, importa mencionar a consulta pblica sobre o dividendo digital, promovida o ano passado pelo ICP-ANACOM na qual, inequivocamente, a possibilidade de atribuio de parte do espectro a libertar para aplicaes mveis de banda larga foi a matria que mereceu maior participao e interesse dos respondentes. A maioria, apesar de reconhecer os desafios que tal medida acarretar, defendeu a atribuio, to cedo quanto possvel, da sub-faixa 790-862 MHz para aplicaes mveis de banda larga.

30 31

Vd. nota de p de pgina anterior. Combina caractersticas de cobertura (propagao) e capacidade (largura de banda).

23

Em concreto, os respondentes consideraram que os benefcios resultantes da afectao da sub-faixa 790-862 MHz repercutir-se-o na sociedade e na economia nacionais permitindo, designadamente, uma maior cobertura do acesso Internet em banda larga nas zonas rurais, devido ao menor nmero de estaes de base a instalar, em comparao com outras faixas actualmente utilizadas. O acesso a aplicaes de banda larga atravs destas frequncias, entendem, ser um instrumento de info-incluso, minimizando o fosso digital ().

Em sede de Relatrio final da referida consulta pblica, esta Autoridade reconheceu que se comea a desenhar uma tendncia generalizada de atribuio desta subfaixa para aplicaes mveis de banda larga tambm em Espanha facto que dever ser particularmente ponderado numa deciso final sobre esta matria, nomeadamente quanto aos elevados riscos de isolamento que Portugal pode correr neste domnio. Neste contexto, o ICP-ANACOM concluiu que ()tendo em considerao os desenvolvimentos comunitrios que se perspectivam ir em sede prpria, face ao enquadramento jurdico vigente, tomar posio formal sobre a matria, antevendose que tal posio seja no sentido de disponibilizar esta sub-faixa para servios de comunicaes electrnicas de banda larga, de acordo com os princpios WAPECS32. Mais referiu que uma eventual deciso no sentido de disponibilizar a sub-faixa 790-862 MHz para comunicaes electrnicas de banda larga, implicar a alterao dos canais radioelctricos actualmente utilizados pela TDT em Portugal, com eventuais impactos na sua implementao (sublinhado nosso).

No plano comunitrio, e j em momento posterior a esta consulta pblica, a Comisso Europeia, em 28 de Outubro de 2009, aprovou uma Recomendao33 e uma Comunicao ao Parlamento Europeu e ao Conselho34 e nestes dois

32 33

Wireless Access Policy for Electronic Communications Services Recomendao da Comisso 2009/848/CE, de 28 de Outubro de 2009, que visa facilitar a libertao do dividendo digital na Unio Europeia acessvel em http://www.anacom.pt/render.jsp?contentId=995910 34 Communication from the Commission to the European Parliament, the Council, the European Economic and Social Committee and the Committee of the Regions, transforming the digital dividend into social benefits and economic growth, acessvel em http://www.anacom.pt/render.jsp?contentId=988226.

24

documentos insta os Estados Membros a apoiarem os esforos regulamentares no sentido de estabelecer na Comunidade condies harmonizadas de utilizao da sub-faixa dos 790-862 MHz para servios de comunicaes electrnicas distintos do servio de radiodifuso e complementarmente a estes, e se abstenham de qualquer aco que possa dificultar ou impedir a implantao de tais servios de comunicaes nessa sub-faixa.35.

3.4. Cauo

Para garantia do cumprimento do faseamento das obrigaes de cobertura resultantes do compromisso assumido na proposta apresentada pela PTC a concurso, e nos termos do regime previsto no artigo 16 do Regulamento aprovado e publicado em anexo Portaria n. 207-A/2008, a requerente prestou cauo no valor de 2.500.000.

A referida cauo vigora por um perodo mximo de 42 meses, sendo libertada na medida em que se verificar o cumprimento do faseamento das obrigaes de cobertura resultantes do compromisso neste domnio assumido na proposta vencedora e previstas (sinteticamente) nas clusulas 9 dos ttulos habilitantes emitidos.

No entanto, tendo em conta a anlise que precede e da qual decorre que o interesse pblico no fica prejudicado se se deferir o pedido da PTC e concluindose, portanto, que no exigvel o cumprimento das obrigaes de cobertura relativas aos Muxes B a F, que a imposio da cauo visava acautelar, pode a mesma ser liberta. Na verdade, no subsistindo as obrigaes de cobertura relativas aos Muxes B a F, a cauo que garantia o respectivo cumprimento fica sem objecto e no exigvel.

35

A este propsito realce-se que nos considerandos da referida Recomendao a Comisso afirma que planeia adoptar nos prximos meses uma deciso que estabelea os requisitos tcnicos harmonizados para a futura utilizao desta sub-faixa pelas redes de comunicaes electrnicas de baixa e mdia potncia. Para preparar esta harmonizao tcnica, a Comisso conferiu um mandato CEPT para definir as condies tcnicas aplicveis mesma sub-faixa que so optimizadas para, mas no limitadas a, redes de comunicaes fixas ou mveis sem fios.

25

Acresce que, mesmo do estrito ponto de vista formal, eventuais incumprimentos susceptveis de desencadear o accionar da garantia, s seriam verificveis a partir do final do 2 trimestre de 201036. Quanto ao prazo, no houve ainda, pois, qualquer incumprimento que pudesse impedir a libertao da cauo; e quanto substncia das obrigaes garantidas, perdendo a cauo o seu objecto, justifica-se a sua devoluo.

4. Deliberao

Face ao pedido da PTC e considerando que:

a) O objectivo primordial a prosseguir com a introduo da TDT, atravs da operao FTA suportada no Mux A, cujo direito de utilizao de frequncias no objecto da presente deciso, o de garantir a transio analgico-digital dos servios de programas televisivos de acesso no condicionado livre continuando-se a disponibilizar generalidade da populao nacional uma oferta, em condies similares para o utilizador , e, consequentemente, proceder cessao das emisses televisivas analgicas terrestres (o designado switch-off) at data fixada pela Resoluo de Conselho de Ministros n 26/2009, isto , at 26 de Abril de 2012, com o menor impacto econmico-social possvel; b) Com a disponibilizao de frequncias para a operao de Pay TV, suportada nos Muxes B a F, cujos direitos de utilizao a PTC pretende devolver, se visava, fundamentalmente, promover a concorrncia, em particular no mercado da televiso por subscrio, proporcionando ao utilizador final uma mais ampla e diversificada oferta de redes e servios; c) O modelo adoptado, assentando na separao de operaes, o que propiciaria uma desactivao do sistema analgico terrestre potencialmente menos dependente do sucesso de uma operao de servios pagos, permitia que nomeadamente por uma questo de racionalidade econmica - o prprio
36

Isto , final da 1 sub-fase de cobertura (prevista para o final do 4 trimestre de 2009 com uma prorrogao de 6 meses - prazo resultante da conjugao das clusulas 9, alnea a), ponto (i) e 12, n. 2 dos ttulos habilitantes emitidos).

26

mercado se viesse a articular para que as ofertas se complementassem ou mesmo se integrassem, sendo alis possvel a atribuio dos direitos de utilizao de todas as frequncias em causa a uma mesma entidade, bem como que os concorrentes pudessem apresentar, no mbito do concurso relativo operao FTA, um cenrio variante no qual reflectissem as sinergias decorrentes do desenvolvimento de uma operao conjunta; d) Ocorreram desenvolvimentos significativos no mercado de televiso por subscrio que, sendo reveladores de maior concorrncia, reduzem a importncia concorrencial que se esperava da plataforma terrestre e, consequentemente, limitam as possibilidades de viabilizao de uma operao comercial associada aos Muxes B a F; e) A revogao do acto de atribuio dos direitos de utilizao de frequncias a que esto associados os Muxes B a F, a pedido da PTC, no prejudica, nas actuais condies de mercado, o objectivo de interesse pblico que esteve na sua gnese; f) Por motivos alheios vontade das entidades pblicas envolvidas no processo de introduo da TDT, nenhum dos principais factores indutores da transio analgico-digital se concretizou nos termos perspectivados, prejudicando um processo sensvel e que se pretende bem sucedido, face ao interesse pblico em causa; g) A proximidade crescente da data fixada para o switch-off justifica que se equacionem, de forma to clere quanto possvel, novas formas de incentivo migrao voluntria, factor crtico para o sucesso da transio analgico-digital; h) O ICP-ANACOM tem vindo a manifestar a inteno de acompanhar o movimento a nvel europeu no sentido de disponibilizar a sub-faixa dos 790-862 MHz, na qual se inserem as frequncias a que esto associados os Muxes B, D, E e F, para servios de comunicaes electrnicas de banda larga, de acordo com os princpios WAPECS; i) A revogao requerida pela PTC permite libertar parte das frequncias da subfaixa dos 790-862 MHz contribuindo para a criao de condies que viabilizam a sua utilizao em Portugal para outros servios de comunicaes electrnicas, em harmonizao com a Europa; j) O cancelamento da operao de Pay TV, em consequncia da revogao requerida, no afecta os termos e condies constantes do direito de utilizao
27

de frequncias a que est associado o Mux A, designadamente no que respeita vinculao ao cenrio variante apresentado pela PTC na proposta vencedora mantendo-se o preo de disponibilizao do servio aos operadores de televiso constante daquela proposta; k) A revogao do acto administrativo de atribuio PTC dos direitos de utilizao de frequncias a que esto associados os Muxes B a F, bem como dos cinco ttulos habilitantes emitidos, consubstancia a revogao de actos administrativos vlidos admitida nos termos dos artigos 140, n 1, alnea b) e n 2, alnea b) do CPA, para a qual competente, no caso, o ICP-ANACOM (art. 18, n 7 da Lei da Televiso), sendo a PTC a nica interessada no sentido implcito nesta norma do CPA; l) Os pressupostos justificativos da revogao do acto de atribuio PTC dos direitos de utilizao de frequncias existem data do presente projecto de deciso; m) Sendo o interesse pblico salvaguardado com a no exigncia do cumprimento das obrigaes inerentes aos Muxes B a F, a cauo que visava garantir esse cumprimento perde o seu objecto e pode ser liberta, sendo certo, alm disso, que nenhum incumprimento ainda se verificou; n) Nos termos do disposto no artigo 8 da Lei n 5/2004, de 10 de Fevereiro, o ICPANACOM deve promover o procedimento geral de consulta sempre que pretenda adoptar medidas com impacto significativo no mercado relevante; o) Ouvida a ERC foi a sua posio ponderada no mbito do presente processo.

O Conselho de Administrao do ICP-ANACOM, no mbito das atribuies previstas no artigo 6, n. 1, al. c) dos Estatutos, publicados em anexo ao Decreto-Lei n. 309/2001, de 7 de Dezembro, na prossecuo dos objectivos de regulao fixados no artigo 5, n 1, alnea a) e n 2, alnea d) e ao abrigo dos artigos 8 e 15 ambos da Lei n. 5/2004, de 10 de Fevereiro, do artigo 26, alnea l) dos Estatutos, bem como do artigo 140, n 2, alnea b) do CPA e do artigo18, n 7 da Lei n 27/2007, de 30 de Julho, delibera:

1. Revogar o acto de atribuio dos direitos de utilizao de frequncias associados aos Multiplexers B a F e, consequentemente, os cinco ttulos que
28

consubstanciam os direitos de utilizao atribudos PTC, sem perda de cauo.

2. Determinar que a deciso de revogao retroage data do presente projecto de deciso.

3. Determinar a audincia prvia da PTC, nos termos dos artigos 100 e 101 do CPA, sobre o presente projecto de deciso, para que, querendo, se pronuncie por escrito, no prazo de 20 dias teis, contados da data de notificao;

4. Submeter ao procedimento geral de consulta, previsto no artigo 8 da LCE, o presente projecto de deciso, para que sobre o mesmo os interessados, querendo, se pronunciem, por escrito, no prazo de 20 dias teis.

Lisboa, 29 de Janeiro de 2010

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Publicao: 29.01.2010 Autor: ANACOM

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