Administr A Tivo 1

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Direito Administrativo I
DIREITO ADMINISTRATIVO I
Anotaes de sala de aula de Ronaldo Medeiros A leitura das anotaes de sala de aula NO deve substituir o estudo dos livros constantes na bibliografia indicada pelos professores. Profa. Snia Yuriko Kanashiro Tanaka A professora sugere que baixemos do site da presidncia cada lei que formos estudar. Todas as avaliaes sero sem consulta. As questes sero baseadas no que for perguntado em sala de aula.
Conceito de Direito Administrativo de Hely Lopes Meirelles: O conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem aos rgos, agentes e atividades pblicas, tendentes a realizar, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado. O fim almejado pelo Estado o bem comum. Bem comum a satisfao de todos os elementos necessrios para o desenvolvimento da personalidade humana. Atravs da satisfao do interesse pblico que o Estado atinge o bem comum. Interesse pblico o interesse geral, de todos. Finalidade do Estado: satisfazer o bem comum. Finalidade da administrao pblica: satisfazer o interesse pblico. 3 funes do Estado: legislativo, executivo e judicirio. A administrao pblica atua nas 3 funes. No judicirio, a administrao pblica serve de atividade de apoio. No executivo, atua direta e imediatamente no interesse coletivo. Alm dos rgos pblicos, temos os entes descentralizados. Todos eles tm a administrao pblica em seu corpo. Onde tem atividade estatal, a administrao pblica estar presente, seja como apoio, seja diretamente. Origem. dada pela Revoluo Francesa (1789). O Conselho de Estado Francs passou a analisar as decises do governo francs. Decises reiteradas foram aparecendo, surgindo as primeiras jurisprudncias administrativas. Com base nisso, foram surgindo as primeiras normas de direito administrativo. Em 1800 surge a lei francesa declarando a o Conselho de Estado Francs um tribunal administrativo. No Brasil, a primeira obra data de 1857, de Vicente Pereira do Rego: Elementos de Direito Administrativo Brasileiro Comparado com o Direito Administrativo Francs. O direito administrativo brasileiro absolutamente vinculado ao direito administrativo francs. Somos influenciados hoje pela doutrina do direito administrativo francs, italiano e alemo. No temos no Brasil um tribunal administrativo.
Pblico: constitucional, penal, processual, tributrio, internacional, administrativo

(busca satisfazer interesses estatais)
Direito Privado: civil, comercial, trabalhista

(busca satisfazer interesses individuais)
O Direito Administrativo um ramo independente e autnomo do Direito Pblico.

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Princpios da Administrao Pblica Princpio a base, o alicerce, o fundamento de qualquer norma legal. Celso Antnio Bandeira de Melo fala que violar um princpio muito mais grave que violar uma norma legal. Se estou violando um princpio, estou violando a norma toda, toda a base legal. Um princpio no sobressai ao outro. Todos esto no mesmo nvel. Princpio da Legalidade: A administrao pblica s pode fazer aquilo que a lei dispuser. Na omisso, ela est proibida de fazer. Esse o conceito original de Hely Lopes Meirelles. Entretanto, hoje em dia essa definio no se aplica, pois impossvel fiscalizar tudo o que a administrao pblica faz. A administrao pblica ficaria engessada. Hoje em dia considera-se que a administrao pblica pode fazer tudo o que estiver em conformidade com o ordenamento jurdico, independente de que haja uma lei especfica. Um tribunal decidiu que os contratos da administrao pblica de at R$8.000,00 no precisam ser publicados devido ao princpio da economicidade. Entretanto, esta deciso errada, pois fere o princpio da publicidade, e nenhum princpio se sobrepe a outro.
12/02/2009 26/03 : trabalho em grupo em sala de aula. Vale 1,0 (a prova valer 9,0). Quem perder a ooportunidade ficar com 0 no trabalho, no ter outra chance. 02/04 : Prova intermediria.
No art. 37, caput CF esto previstos 5 (cinco) princpios de Direito Administrativo. Existem outros princpios alm desses cinco, sendo que nenhum princpio superior aos outros.
Art. 37. Caput. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
Princpio da Impessoalidade: o agente tem de visar sempre atender o fim pblico, e no o interesse pessoal. correlato com o princpio da finalidade, que diz que a administrao visa sempre o interesse pblico. O agente no atua em seu nome, quem atua o rgo a que ele pertence. O ato no imputado ao funcionrio, e sim, ao rgo a que ele pertence. O agente deve ser imparcial com relao aos administrados, deve tratar a todos de forma igual. uma interpretao ligada ao princpio da igualdade. A primeira interpretao, de que o administrador deve visar o interesse pblico, e no o interesse pessoal, dada por Hely Lopes Meirelles. A segunda interpretao, de que ele age em nome do rgo a que pertence, dada por Jos Afonso da Silva. A interpretao de que o princpio da impessoalidade tratar a todos de forma igual dada por Celso Antnio Bandeira de Melo. Princpio da Moralidade: No se trata da moralidade comum. A moralidade administrativa est voltada a condutas honestas e condutas desonestas. O administrador deve agir honestamente, com a inteno de cumprir a lei no escopo em que ela foi concebida. A moralidade administrativa deve ser analisada dentro do contexto da lei e da deciso tomada pelo administrador. Assim podemos verificar se ele agiu honestamente ou desonestamente. O princpio da improbidade administrativa um princpio correlato ao princpio da moralidade. Est ligado a auferir vantagens econmicas de forma ilcita, a gerar enriquecimento ilcito. Ex: fraudar licitao.
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Princpio da Publicidade: obriga a dar publicidade aos atos da administrao pblica. No a mesma coisa que obrigar a publicar os atos. Publicar o ato seria publicar na imprensa oficial, o que gera gastos. Dar publicidade consiste em ser acessvel a qualquer um, dar acesso ao pblico em geral. A administrao pblica s obrigada a publicar na imprensa oficial quando a lei assim o determinar. A publicidade visa tambm a atender a uma outra coisa. Celso Lafer diz que numa democracia a visibilidade e a publicidade do poder so ingredientes bsicos. Frase retirada da obra A Ruptura Totalitria e a Reconstruo dos Direitos Humanos. A democracia requer que o povo participe do poder, e o povo s poder participar do Estado se os atos forem visveis. Princpio da Eficincia: foi inserido por uma emenda constitucional. Agir rpido, gastando menos, com qualidade, produzindo resultado satisfatrio. O princpio da eficincia consiste no melhor emprego dos recursos para, com qualidade e rapidez, satisfazer o interesse pblico. LIMPE : Legalidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia. Vejamos agora os princpios que no esto na constituio federal. Princpio da Razoabilidade: Est ligada ao Princpio da Proporcionalidade. O princpio da proporcionalidade significa que devem ser tomadas atitudes, decises proporcionais ao fato. Os atos devem ser razoveis e proporcionais ao que foi feito. Ex: demitir uma funcionria que trabalha bem h 15 anos porque ela chegou atrasada fere os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Princpio da Continuidade dos Servios Pblicos: os servios pblicos no podem parar. A continuidade deve se dar independentemente da mudana de gesto, independentemente do trmino do mandato. Quem atua o rgo pblico, e no a pessoa. Assim como o rgo continua, os servios pblicos tambm devem continuar. Princpio da Supremacia do Interesse Pblico: O interesse pblico sempre estar acima dos interesses particulares. Direitos e Garantias Fundamentais so o limite da supremacia do interesse pblico. Os direitos e garantias fundamentais no so absolutos, eles so assegurados desde que no conflitem com o interesse pblico.
19/02/2009 Panorama Geral da Organizao Administrativa O poder soberano, uno e indivisvel. O governo existe pela unio dos 3 (trs) poderes. O governo atua atravs da administrao pblica, que a mquina operacional utilizada pelo governo para atingir o fim do Estado. O conceito de administrao pblica pode se dar no sentido formal (orgnico) e material. Sentido Formal: Administrao pblica compreende todos os rgos e entidades da administrao direta e indireta de todos os poderes da Unio, estados, distrito federal e municpios. Sentido Material: Administrao pblica o conjunto de atividades realizadas para a satisfao do interesse pblico, tendentes a realizar o fim almejado pelo Estado. A administrao pblica existe na forma direta e indireta. A administrao pblica direta constituda pelos rgos da Unio, estados, distrito federal e municpios. Isso porque aqui no Brasil temos a chamada descentralizao poltica. Descentralizao a distribuio de competncias de uma para outra pessoa. Descentralizao poltica ocorre quando o ente descentralizado exerce atribuies prprias que no decorrem do ente central. Politicamente no era vivel a administrao ser atribuda a apenas um ente, por isso criou-se 3 (trs) esferas: Unio, estados e municpios. O distrito federal um ente poltico que se equipara aos estados.
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Em cada nvel existem vrias estruturas. Ex: na Unio Federal, temos o presidente da repblica, que fica dentro da Casa Civil. Dentro da Casa Civil temos, alm do presidente da repblica, secretarias, assistentes etc. Alm da Casa Civil, temos diversos ministrios. Dentro do Ministrio da Fazenda, a pessoa de mais alto escalo o ministro. Mas alm do ministro, temos assessores, secretrios etc. Isso o que chamamos desconcentrao. Desconcentrao a distribuio de competncias dentro da mesma pessoa jurdica ou rgo. Desconcentrar no se confunde com descentralizar! Os entes federados so autnomos. Autonomia no se confunde com soberania. Existem competncias previstas na constituio que so de interesses da Unio, de interesses dos estados, e de interesses dos municpios. Descentralizao est ligada idia de autonomia. Desconcentrao est ligada idia de hierarquia. Alm do Poder Executivo, temos o Poder Legislativo e o Poder Judicirio. O Poder Judicirio possui o STF, STJ, Tribunais Regionais, juntas etc. Dentro do STF temos o ministro presidente, gabinetes etc., ou seja, desconcentrao. Na descentralizao temos distribuio de competncias de uma pessoa para outra. Na desconcentrao, temos distribuio de competncia dentro da mesma pessoa jurdica. A Unio pessoa jurdica de direito pblico. Ministrio rgo pblico, que no possui personalidade jurdica. rgo expresso que vem da anatomia. Utiliza-se a expresso rgo para ministrios, secretarias etc., pois so partes de uma mesma pessoa que possuem uma funo especfica. rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Por no ter personalidade jurdica, os rgos pblicos no esto sujeitos a direitos e obrigaes. Sendo centros de competncia, no tendo direitos e obrigaes, no tendo personalidade jurdica, como esses rgos atuam? A primeira teoria foi a teoria do mandato. Os agentes atuariam como mandatrios da pessoa jurdica. Essa teoria foi contraditada porque pessoa jurdica no pode fazer mandato. Surge, ento, a teoria da representao. Nela, os agentes so representantes. Essa teoria foi contraditada porque, se existe representao, significa que o representado incapaz. Vem, ento, a teoria do rgo, que aceita atualmente. Nela, as atividades desenvolvidas pelos agentes so imputadas pessoa jurdica a que pertencem, ou seja, quem atua no o ministrio, e sim, a Unio Federal. Os rgos pblicos praticam o que lhes foi designado, por isso eles no podem ser responsabilizados. O ministro pode responder por um ato praticado indevidamente. Os atos praticados por um rgo podem imputar responsabilidade objetiva da Unio. A classificao dos rgos administrativos varia muito de um doutrinador para outro. Veremos a classificao de Odete Medauer. Trs critrios: 1) Critrio da situao do rgo na escala hierrquica: rgos inferiores e rgos superiores; 2) Critrio do tipo de atividade: rgos com atribuies decisrias, preparatrias, executrias, administrativas e tcnicas; 3) Classificao segundo o nmero de pessoas que atuam nas decises: rgos singulares e rgos colegiados. A estrutura organizacional da Presidncia da Repblica est prevista na Lei 10.683 de 28/05/2003. Temos atualmente 23 (vinte e trs) ministrios. Adm. Pblica Direta rgos pblicos federais estaduais, distritais municipais 4
Descentralizao Poltica
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Essa estrutura no foi suficiente. Foi necessrio criar uma outra estrutura, a Administrao Pblica Indireta. Na Administrao Pblica Indireta temos as autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e empresas pblicas. Tratam-se, portanto, da criao de pessoas, todas elas so pessoas jurdicas, possuem personalidade prpria, tem um fim especfico. So entidades pblicas criadas pela administrao pblica direta para o desempenho de uma finalidade especfica. Ex: INSS autarquia federal, criada pela Unio Federal com a finalidade de atividades de previdncia social. Cada ente pode criar entidade da administrao indireta. A isso chamamos de descentralizao administrativa. A descentralizao administrativa ocorre quando os entes descentralizados possuem capacidade de gerir seus prprios negcios, mas com subordinao s leis impostas pelo ente central. A definio das entidades da administrao pblica est no art. 4 do Decreto-Lei 200, de 25/02/67.
Decreto-Lei 200 Art. 1 O Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica auxiliado pelos Ministros de Estado. Art. 2 O Presidente da Repblica e os Ministros de Estado exercem as atribuies de sua competncia constitucional, legal e regulamentar com o auxlio dos rgos que compem a Administrao Federal. Art. 3 Respeitada a competncia constitucional do Poder Legislativo estabelecida no artigo 46, inciso II e IV, da Constituio, o Poder Executivo regular a estruturao, as atribuies e funcionamento do rgos da Administrao Federal. Art. 4 A Administrao Federal compreende: I - A Administrao Direta, que se constitui dos servios integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos Ministrios. II - A Administrao Indireta, que compreende as seguintes categorias de entidades, dotadas de personalidade jurdica prpria: a) Autarquias; b) Empresas Pblicas; c) Sociedades de Economia Mista. d) fundaes pblicas. Pargrafo nico. As entidades compreendidas na Administrao Indireta vinculam-se ao Ministrio em cuja rea de competncia estiver enquadrada sua principal atividade. Art. 5 Para os fins desta lei, considera-se: I - Autarquia - o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. II - Empresa Pblica - a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criado por lei para a explorao de atividade econmica que o Governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. III - Sociedade de Economia Mista - a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou a entidade da Administrao Indireta. IV - Fundao Pblica - a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia administrativa, patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de direo, e funcionamento custeado por recursos da Unio e de outras fontes 1 No caso do inciso III, quando a atividade for submetida a regime de monoplio estatal, a maioria acionria caber apenas Unio, em carter permanente. 2 O Poder Executivo enquadrar as entidades da Administrao Indireta existentes nas categorias constantes deste artigo. 3 As entidades de que trata o inciso IV deste artigo adquirem personalidade jurdica com a inscrio da escritura pblica de sua constituio no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, no se lhes aplicando as demais disposies do Cdigo Civil concernentes s fundaes.
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Dia 26/03 teremos trabalho em grupo em sala de aula. Dividir previamente em grupos de at 5 (cinco) pessoas. Com consulta.
26/02/2009 Normas e Requisitos Comuns da Entidade Pblica 1) Criao em Lei: s vezes ela criada por lei, s vezes ela autorizada por lei. De qualquer forma, todas precisam de uma norma. As autarquias sempre so criadas por lei. As demais, ora a lei cria, ora a lei autoriza a criao. Quando a lei autoriza a criao, a criao feita atravs de decreto. 2) Personalidade Jurdica: todas elas so pessoas jurdicas. 3) Capacidade Especfica: todas elas so criadas para desempenharem uma atividade especfica. 4) Oramento Pblico: todas elas tem repasse de verba pblica. 5) Controle Externo pelo Poder Legislativo, auxiliado pelo Tribunal de Contas. Relacionado a compras, a gastos. 6) Controle Interno pelo Poder Executivo.Significa que o rgo criador vai ficar fiscalizando a autarquia, a fundao, a empresa pblica. O sentido dessa fiscalizao somente o no desvio dos fins para os quais foi criada. feito, portanto, para supervisionar se a empresa est exercendo as atividades fim para os quais foi criada. 7) Licitao1 para celebrar contratos. 8) Concurso Pblico para contratao de servidores. 9) Capacidade de auto-administrao. Elas tm autonomia administrativa, elas no tm autonomia poltica. 10) As autoridades podem ser tidas como coatoras para fins de mandado de segurana. 11) Responsabilidade Objetiva. Art. 37, 6 CF.
Art. 37. 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Autarquias Autarquia o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. (art. 5, I do Decreto-Lei 200). A primeira caracterstica da autarquia que ela pessoa jurdica de direito pblico. Jos Cortella Jr. fala que autarquia vem de dois elementos: autos=prprio e arquia=comando, direo, governo. Autarquia significa, na verdade, autonomia administrativa, capacidade de se autoadministrar. As autarquias possuem privilgios maiores que os outros entes pblicos: Imunidade tributria. Seus bens so pblicos, e, por isso, seus bens so impenhorveis, imprescritveis e inalienveis. As autarquias gozam da imunidade constitucional prevista no Art. 150, 2. A redao do inciso VI, a) extensiva s autarquias. As autarquias no so imunes s taxas (iseno diferente de imunidade, s taxas cabem iseno, no imunidade).
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
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Licitao um procedimento que a administrao obrigada a fazer para celebrar um contrato.
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VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; 2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes.
Exemplos de autarquias: IBAMA, INSS, Banco Central. Fundaes As fundaes so criadas para exercer atividades no mbito social (educao, pesquisa, assistncia social, sade etc.). Outra caracterstica que elas tm personalidade jurdica. O art. 5, IV do Decreto-Lei 200 define fundao pblica: a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia administrativa, patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de direo, e funcionamento custeado por recursos da Unio e de outras fontes. Conforme o texto do Decreto-Lei 200, as fundaes pblicas so pessoa jurdica de direito privado. Porm, surge em 88 a CF. Surgiu um debate sobre fundao ser de direito pblico ou de direito privado. A distino das fundaes entre pblicas e privadas ocorre atravs do oramento. Se a fundao custeada 100% pelo Estado, de direito pblico. Se custeada parcialmente pelo Estado, e o restante pela iniciativa privada, de direito privado. A fundao CASA (Centro de Atendimento Socioeducativo ao Adolescente) pode vender servios para particulares ? No. Portanto, ela custeada 100% pelo Estado. Logo, ela uma pessoa jurdica de direito pblico. E quanto CEPAM (voltada s atividades de ensino, educao e pesquisa)? Vira e mexe o CEPAM abre cursos, os quais as pessoas podem fazer mediante pagamento. Logo, a CEPAM uma fundao cujos recursos so parte provenientes do Estado, e parte proveniente de particulares. Portanto, uma pessoa jurdica de direito privado. Os bens das fundaes pblicas de direito pblico tambm so impenhorveis, imprescritveis e inalienveis. Os bens das fundaes pblicas de direito privado no gozam de tal privilgio. A Fundao Carlos Chagas no nem uma fundao pblica de direito pblico, nem uma fundao pblica de direito privado. Ela uma fundao de direito privado! Outro exemplo de fundao de direito privado o Instituto Ayrton Senna.
Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista Requisitos em comum entre empresas pblicas e sociedades de economia mista: 1) Desempenho de atividades de natureza econmica. 2) Se elas desempenham atividades de natureza econmica, elas competem no mercado, elas so Pessoa Jurdica de Direito Privado. 3) Por desempenharem atividades econmicas e serem pessoa jurdica de direito privado, existem a elas a derrogao parcial das normas de direito privado e, consequentemente, submisso parcial s normas de direito pblico. Distines entre elas: 1) Quanto forma de organizao: As sociedades de economia mista sempre adotaro a forma das sociedades annimas, seguindo, portanto, a Lei das S/A. Enquanto que as empresas pblicas podem adotar qualquer forma admitida em direito, menos sociedade annima. 2) Quanto composio do capital: A composio do capital das sociedades de economia mista misto - pblico e privado, desde que haja participao majoritria do Estado. J as empresas pblicas tem o capital 100% pblico. Empresa Pblica: a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criado por lei para a explorao de atividade econmica que o
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Governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. Sociedade de Economia Mista: a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou a entidade da Administrao Indireta. Diferentemente das autarquias e das fundaes, os bens das empresas pblicas e das sociedades de economia mista so penhorveis. Exemplos de empresa pblica: Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, INFRAERO. Exemplos de sociedades de economia mista: SABESP, Banco do Brasil, Petrobrs. Terceiro Setor 1 Setor : pblico 2 Setor: privado 3 Setor: pblico privado. No 3 setor esto as OS (Organizaes Sociais), OSCIP (Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico) e o Sistema S (Senai, Sebrai, Senac, Sesc, ...) Agncias Reguladoras e Agncias Executivas Essas agncias no esto no terceiro setor. Trata-se de uma denominao dada a autarquias e fundaes j existentes. As agncias esto, portanto, na administrao indireta. Para garantia de maior autonomia, o dirigente de uma agncia investido de um mandato.
Descentralizao por Colaborao feita atravs dos contratos. Quando a administrao pblica celebra o contrato com uma empreiteira para asfaltar as ruas, essa empreiteira passa a ser um colaborador da administrao pblica. Portanto, so empresas terceirizadas que prestam servio administrao pblica mediante contrato. Aqui se encaixam as PPP (Parceria Pblico Privada). Os contratos de colaborao, Agncias Reguladoras e Agncias Executivas e Terceiro Setor sero estudados em Direito Administrativo III.
05/03/2009 Poderes Administrativos Os poderes administrativos so competncias para que os administradores pblicos possam atender ao interesse pblico. Portanto, os poderes administrativos no se confundem com os Poderes Polticos, porque os poderes polticos so estruturais, estruturam o Estado, e os poderes administrativos so instrumentais, isto , dado como instrumento para que a Administrao Pblica possa atingir o interesse pblico. So 6 (seis) os poderes administrativos: 1) Poder Vinculado: aquele que o direito positivo confere administrao pblica, para prtica de atos de sua competncia, determinando os elementos e os requisitos necessrios sua formalizao. No h margem de liberdade da administrao pblica. 2) Poder Discricionrio: o poder que o direito positivo concede administrao de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos, com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo.
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D margem para que o administrador possa escolher a convenincia, oportunidade e contedo, que no esto escritos na lei. O ato administrativo possui 5 (cinco) elementos: a) Competncia: competente quem a lei determina; b) Forma: a lei determina; c) Finalidade: satisfao do interesse pblico; d) Motivo: motivo e objeto nem sempre tem previso legal; e) Objeto Lembrete: ff.com No poder vinculado todos os elementos estaro previstos na lei, no h margem para escolha. J no poder discricionrio, h esta margem para escolha. Exemplo 1: cargos em comisso o presidente pode nomear quem quiser como ministro, no precisando motivar. Cargo de livre nomeao e exonerao. Poder discricionrio. Exemplo 2: Licena para construo preenchendo todos os requisitos o administrador deve dar autorizao para a construo. Poder vinculado. O poder discricionrio no poder arbitrrio. Arbitrariedade praticar ato ilegal, nulo, fora da lei.A discricionariedade liberdade dada pela lei. 3) Poder Disciplinar: a faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da administrao. A administrao pblica pode punir internamente seus servidores por infraes funcionais e demais pessoas sujeitas a rgo e administrao (descentralizao por colaborao). As penas disciplinares que podem ser aplicadas so: a) Advertncia: advertncia no pronturio do servidor; b) Suspenso: perda dos vencimentos; c) Demisso: retirada do quadro de servidores; d) Destituio de funo comissionada: exonerar discricionrio, exonerar no pena. Destituir penalizar, sujar o nome da pessoa. Funo comissionada um aumento salarial que eu atribuo a um funcionrio (servidor concursado) para exercer atribuies alm das do seu cargo. Se no decorrer da funo ele comete uma infrao eu destituo da funo comissionada.; e) Destituio de cargo em comisso: cargo em comisso o cargo existente no quadro em que eu coloco e retiro qualquer pessoa de minha confiana. f) Cassao de aposentadoria: se d quando se detecta algum erro na concesso da aposentadoria. Ex: descobriu que se aposentou em vista da falsificao da carteira de trabalho. Ele volta a trabalhar e restitui o que recebeu indevidamente.
O funcionrio furtou um equipamento da administrao, o processo pode correr na rea cvel, na rea criminal e na rea administrativa. So trs processos independentes. Cvel Criminal Administrativa Indenizao Furto Processo disciplinar As fases no se comunicam, com exceo da condenao criminal transitada em julgado, que a nica que implica nas 3 (trs) esferas. No exemplo do furto, com a condenao criminal ele j ter que indenizar e ser punido no processo administrativo. Nenhuma pena pode ser aplicada sem o devido processo legal, tendo assegurado ampla defesa e contraditrio, sob pena de nulidade do processo. Art. 5, LIV e LV CF. Se o funcionrio comete uma irregularidade e sofre uma advertncia sem ter ocorrido o procedimento administrativo, a pena nula, pois no ocorreu o devido processo legal, e no entrar nos seus pronturios.
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4) Poder Hierrquico Poder hierrquico o poder que a Administrao Publica dispe para distribuir e escalonar as funes de seu rgo, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. O poder hierrquico, portanto, est ligado desconcentrao de poder. Deste poder hierrquico decorre 5 (cinco) faculdades para o administrador: 1) Ordenar: atribuir uma funo para algum. 2) Fiscalizar: se eu tenho poder de ordenar, eu tenho tambm a faculdade de fiscalizar o que ele est fazendo. 3) Rever: rever o que fez. Na reviso, eu posso manter o que ele fez, mandar refazer ou no manter o que ele fez. 4) Delegar: passar para algum subordinado alguma coisa da minha competncia. Ex: sou competente para assinar todos os contratos do rgo que eu presido, e eu quero delegar ao diretor administrativo a assinatura dos contratos at R$650 mil. O ato de delegar no transfere a competncia. A competncia e a responsabilidade pelos atos continuam com minha pessoa. 5) Avocar: pego de volta para mim a atribuio. Eu delego e eu avoco a qualquer momento.
5) Poder Regulamentar Poder Regulamentar a faculdade de que dispe os chefes dos rgos pblicos de explicar a lei para a sua correta execuo. Ou seja, poder de explicar como uma lei deve ser acatada. Para haver uma uniformidade na execuo da lei, o chefe do poder pblico expede uma regulamentao dizendo como a lei dever ser cumprida, para traar uma norma uniforme a todos os subordinados, para que todos cumpram a lei da mesma maneira. O regulamento um ato que explica a lei, portanto, o regulamento menor que a lei. Ou seja, o regulamento no pode ir contra a lei ou alm da lei, deve apenas dizer o que est na lei.
12/03/2009 Do conceito se extrai a concluso que um regulamento nunca poder inovar o ordenamento jurdico. Diferenas entre lei e regulamento: A lei inova a ordem jurdica, e o regulamento no. A lei, portanto, a fonte primria, e o regulamento, a fonte secundria; Supremacia da lei sobre o regulamento. O regulamento, portanto, no pode inovar, no pode ir alm e no pode contrariar a lei. Temos a o princpio da legalidade para os administrados, previsto no art. 5, II CF (ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei). Se algum expedir um regulamento inovando, regulando alm do que a lei estipula, este regulamento ser ilegal (e no precisaremos obedec-lo); A finalidade do poder regulamentar dar um tratamento uniforme para os administrados. O presidente da repblica expede um decreto para dizer como a lei dever ser executada por todos, por exemplo. Essa finalidade serve para duas coisas: Para limitar a discricionariedade administrativa. Ocorre em duas hipteses: a) regramento procedimental (estabelece regras procedimentais) Ex: imposto de renda, ao dizer os prazos para entrega.
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b) passagem de lei abstrata para o plano concreto. Ex: lei diz que determinados medicamentos s podem ser vendidos com prescrio mdica. A lei no diz quais os medicamentos, o regulamento que o far. Decompor analiticamente o contedo de conceitos sintticos. Ex: a lei traa genericamente qual o procedimento licitatrio que a administrao dever fazer para celebrar seus contratos. Limite do poder regulamentar. S a lei cria e restringe direitos. Portanto, o regulamento no pode criar nem restringir direitos, ele s pode explicar o contedo da lei. Esse o limite do poder regulamentar. Delegao legislativa. O poder legislativo pode delegar ao poder executivo a elaborao de uma lei? O art. 25 do ADCT, ele revoga todos os dispositivos legais que atribuam ou deleguem a rgo do poder executivo competncia do congresso nacional. Portanto, o ato de legislar no poderia mais ser delegado ao poder executivo. No obstante este artigo, foi previsto o art. 68 CF. Este artigo permite a lei delegada na forma de resoluo do congresso nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio. Ou seja, uma resoluo do congresso que autoriza o poder executivo legislar sobre determinados contedos e os termos de seu exerccio. At hoje temos duas leis delegadas aps a CF 88. Temos a lei delegada 12 e a lei delegada 13, ambas de 1992. Houve em 92 duas resolues do congresso que delegaram ao presidente da repblica a expedio destas leis delegadas. A doutrina reputa a expresso poder regulamentar, e analisa esta parte como atos normativos. 6) Poder de Polcia A palavra polcia vem do vocbulo polis. Significava o poder de ordenar politicamente a cidadeEstado. Atualmente o conceito diferente. Segundo Hely Lopes Meireles, poder de polcia a faculdade de que dispe a administrao pblica para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade, ou do prprio Estado. A polcia judiciria prende pessoas que praticam ilcitos penais. J a polcia administrativa recai sobre bens, atividades e direitos. A polcia judiciria exercida por determinados rgos (polcia civil, militar e federal). J a polcia administrativa exercida por toda a administrao pblica. Atravs do poder de polcia se institui taxas, multas etc. Por isso temos o conceito de poder de polcia no Cdigo Tributrio Nacional. O conceito de poder de polcia, segundo o art. 78 CTN, atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. A quem compete o exerccio do poder de polcia administrativo? Regra geral, competente quem tem o poder de regulamentar a matria. Ex: assuntos de interesse nacional, competncia federal (Unio). Assuntos de interesse regional, estados. Assuntos de interesse local, municpios. A regra a exclusividade da competncia. A exceo a competncia concorrente, ou seja, a competncia dos trs. A competncia concorrente existe quando se tratar de assuntos relacionados a segurana e salubridade pblica. Competncia concorrente a competncia dada a todos no mesmo nvel, no existe hierarquia, elas esto concorrentes, niveladas. O municpio pode, por exemplo, expedir decreto proibindo a comercializao de determinado medicamento, pois se trata de sade pblica. Ele no depende de norma federal. O poder de polcia pode ser delegado, ou seja, pode ser transferido para outrem (ex: o prefeito transfere o poder de polcia para uma empresa privada)? Sim. o que ocorre quando a CET contrata uma empresa para guinchar veculos estacionados em local proibido. Mas a delegao limitada aos atos de execuo. Ou seja, o poder de polcia delegado no pode impor taxa, pois taxa ato de tributar, e ato de tributar intransfervel.
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O fundamento legal do poder de polcia a supremacia do Estado. Ou seja, a supremacia que o Estado exerce sobre todas as pessoas, bens e atividades existentes em seu territrio nacional. Isso porque no pode o interesse de uma pessoa sobrepor o interesse pblico. O objeto do poder de polcia so bens, direitos e atividades. A finalidade do poder de polcia a proteo do interesse pblico. A extenso do poder de polcia muito ampla. Onde houver interesse pblico em risco, pode haver poder de polcia. Limites: o poder de polcia no arbitrrio, ele tem limites. Como o poder de polcia visa limitar direitos, ele no pode extinguir direitos. Ele pode restringir, mas no pode extinguir. O limite do poder de polcia o art. 5 CF direitos e garantias fundamentais. Os direitos do art. 5 CF no so absolutos, eles so relativos. Pode, portanto, o poder de polcia restringir estes direitos. Ex: o art. 5 garante o direito de propriedade, mas no posso construir um edifcio de 2000 andares, pois coloca em risco as imediaes. Se um barranco ameaa desabar sob uma favela e a prefeitura manda retirar os moradores, eles no podem alegar o direito moradia para continuar l. Neste caso, o direito vida mais relevante do que o direito moradia, e eles tero que ser retirados para no serem mortos pela eventual queda do barranco. Outro limite do poder de polcia so as condies de validade dos atos administrativos. Os elementos dos atos administrativos so finalidade, forma, competncia, objeto e motivo (ff.com).
19/03/2009 O poder de polcia tem 3 (trs) atributos: a) discricionariedade: livre escolha da oportunidade e convenincia de aplicar as sanes ou meios para atingir o fim que a proteo de algum interesse pblico. Est no uso da liberdade legal de valorao das atividades e na graduao das sanes aplicadas, devendo guardar correspondncia e proporo com a infrao. a lei que fala se o ato discricionrio ou no, na medida em que ela d liberdade ao administrador; b) autoexecutoriedade: faculdade de administrao decidir e executar sem a interveno do judicirio. Ou seja, para que ela possa interditar, para que possa guinchar nosso veculo, ela no precisa do judicirio. No confunda autoexecutoriedade com punio sumria e sem defesa, que s pode ser aplicada nos casos de urgncia que ponham em risco a segurana ou a sade pblica (se o supermercado est colocando venda alimentos vencidos ou um hospital est armazenando medicamentos vencidos, eles podem ser recolhidos, pois colocam em risco a sade pblica. Isso punio sumria, e no autoexecutoriedade). Regra geral, para aplicao de sano o poder de polcia precisa assegurar o devido processo legal e o contraditrio (art. 5, LIV, LV CF); c) coercibilidade: imposio coativa das medidas adotadas, justificando emprego da fora fsica quando houver oposio do infrator, mas no legaliza a violncia desnecessria ou desproporcional resistncia, sob pena de caracterizar abuso de autoridade. Sanes do poder de polcia: a) sano formal: depende de determinada forma, como a revogao de autorizao, ou cassao de licena; b) sano pessoal: nico exemplo de sano pessoal a quarentena. Em caso de epidemia a administrao pblica pode determinar a quarentena (isolamento). Pode ser utilizada a fora fsica proporcional resistncia para exercer a quarentena; c) sanes reais: so aquelas que recaem sobre os bens, sobre as coisas (ex: apreenso de objetos, apreenso de medicamentos, guinchamento de veculos);
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d) sanes pecunirias: podem ser multa nica e/ou multas dirias. Dirigir embriagado resulta em multa nica, por exemplo. e) Impedimentos temporrios ou definitivos de exerccio de atividades: suspenso, interdio de estabelecimento, embargo de obras, proibio de comercializao de certos produtos etc.
Meios de atuao do poder de polcia: a) Forma preventiva: atravs de ordens e proibies por meio de normas limitadoras e sancionadoras, estabelecendo as denominadas limitaes administrativas. De forma preventiva a administrao pblica estabelece determinadas normas, e o administrado dever obedecer aquelas normas para posteriormente ser autorizado a exercer o exerccio daquela atividade (ex: abrir uma banca de jornal, abrir um bar). Se o interessado preenche todos os requisitos da norma, a administracao concede o exercicio daquela atividade atravs do instrumento chamado alvar. O alvar pode ser de licena ou de autorizao. A diferena entre o alvar de licena e o alvar de autorizao o grau de precariedade. O alvar de autorizao altamente precrio, pode ser retirada a qualquer momento. J o alvar de licena tem um carter mais definitivo. Um porte de arma um alvar de autorizao, por exemplo, podendo ser retirado com facilidade. b) Fiscalizao: vai aos locais em que foi concedida autorizao ou licena para verificar que continua exercendo as normas exigidas para aquela atividade. Na fiscalizao ele pode fazer inspees, vistorias, auditorias, exames laboratoriais, dentre outros. Se na fiscalizao ele detectar alguma irregularidade, ele vai lavrar o auto de infrao. Lavrado o auto de infrao, posteriormente recebe uma notificao para que apresente sua defesa, e depois a aplicao da sano. Limitaes Administrativas As limitaes administrativas correspondem a toda imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem pblica condicionadora do exerccio de direitos ou de atividades particulares s exigncias do bem estar social. Essas imposies se exteriorizam sob a trplice modalidade positiva, negativa ou permissiva (ou seja, fazer, no fazer ou deixar fazer). Portanto, as limitaes administrativas so para todos (geral), no dependem de anuncia (unilateral), no geram direito a indenizao se no forem cumpridas (gratuita). So normas que obrigam voc a fazer, no fazer ou deixar de fazer alguma coisa para o bem geral. Ex: normas urbansticas que limitam a altura na construo em prol da coletividade; funo social da propriedade. O limite das limitaes a no extino dos direitos. Ela pode limitar um direito, mas no extinguir esse direito. Portanto, posso restringir a liberdade, mas no retirar a liberdade. Sendo normas de ordem pblica, podem essas limitaes administrativas gerar direitos? Se eu no posso construir um imvel acima de determinada altura, pode o meu vizinho construir? No, portanto eu tenho o direito de exigir de meu vizinho a demolio do que exceder aquela altura. Ou seja, a limitao administrativa gerou um direito para mim. Qual a diferena entre direitos de vizinhana e limitaes administrativas? 1) Direito de vizinhana serve para assegurar a paz da vizinhana, do vizinho, da propriedade privada vizinha. Direito de vizinhana norma civil que assegura a tranqilidade da propriedade particular. J as limitaes administrativas so normas de ordem pblica que visam o bem estar da coletividade social. 2) Os vizinhos quem podem suscitar o direito de vizinhana, enquanto que qualquer um pode suscitar as limitaes administrativas. Observao: se a limitao administrativa atingir a maior parte da propriedade ou a sua totalidade, deixar de ser limitao para ser interdio de uso da propriedade. Ex: compro uma fazenda de cem hectares, e pretendo desmatar a floresta dela para criar gados. Advm uma lei proibindo o desmatamento da floresta. Logo, fico proibido de efetuar o desmatamento e criar gado. Logo, houve a interdio de uso da propriedade, porque no posso mais utilizar seu valor econmico. Em sendo interdio de uso da propriedade, cabe indenizao, devido ao princpio da solidariedade social, segundo o qual s legtimo o nus suportado por todos, em favor de todos, sem excees.
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Essas limitaes administrativas so uma forma do poder de polcia exercer sua atuao na forma preventiva. Esse grupo de poderes (6 poderes) o que denominamos competncia pblica. Competncia pblica, portanto, o ciclo de poderes administrativos atribudos aos rgos pblicos. Ter competncia pblica ter a possibilidade de exercitar esses seis poderes administrativos. O exerccio desses seis poderes um dever, trata-se de exerccio obrigatrio. Em funo do dever que so homologados esses poderes. Por isso uma corrente doutrinria considera que deveriam ser chamados de deveres administrativos ao invs de poderes administrativos. Por essa razo, Celso Antnio Bandeira de Mello traz uma definio de competncia pblica: crculo compreensivo de um plexo2 de deveres pblicos a serem satisfeitos mediante o exerccio de correlatos e demarcados poderes instrumentais. Caractersiticas da competncia pblica: 1) de exerccio obrigatrio; 2) irrenunciveis; 3) intransferveis, podendo, no entanto, ser delegado o seu exerccio (delegar diferente de transferir); 4) imodificveis (no posso nem ampliar, nem reduzir, nem modificar os seis poderes); 5) imprescritveis.
O exerccio do poder de polcia vinculado, tem de agir. Agora, o exerccio do poder de policia para aplicao de sanes discricionrio, pois a escolha da sano discricionria.
16/04/2009 ATO ADMINISTRATIVO Ato administrativo no se confunde com ato legislativo nem com ato judicirio. Ato administrativo toda manifestao de vontade da administrao pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, restringir e declarar bens ou impor obrigaes aos administrados ou a si prprio. Podem ser unilaterais, que so aqueles que se formam com vontade nica da administrao pblica; e bilaterais, que so os contratos administrativos. O ato administrativo bilateral matria de Direito Administrativo II. Os atos administrativos unilaterais so atos tpicos da administrao pblica, no dependem da aquiescncia de ningum, suficiente somente a sua vontade. Os atos administrativos unilaterais, como se formalizam s com a vontade da administrao pblica, so os atos administrativos tpicos. Tpicos, pois no dependem de ningum. Ato administrativo no se confunde com fato administrativo. Fato administrativo a realizao material da administrao pblica. No ato de construo de uma ponte, o fato administrativo a ponte. Ao ato administrativo da nomeao de algum que passou num concurso o surgimento de um funcionrio pblico. O fato administrativo , portanto, a conseqncia do ato administrativo. 5 (cinco) elementos do ato administrativo: ff.com
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Conjunto.
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Forma No Direito Civil, a regra a liberdade da forma entre as partes. No Direito Pblico, a liberdade exceo, a norma que determina a forma com que aquele ato deve ser realizado. Finalidade A finalidade do ato no a finalidade imediata. A finalidade ltima de todo ato praticado pela administrao a satisfao do interesse pblico. Por isso que, se um ato for feito para satisfazer interesse pessoal ou de terceiro, esse ato estar viciado, ter desvio de finalidade (desvio de poder). Competncia No direito administrativo no competente quem quer, competente que pode nos termos da lei, e a lei que diz quem tem competncia para expedir o ato administrativo A competncia pode ser transferida? No, mas pode ser delegada e, posteriormente, avocada. A delegao no transfere a responsabilidade, a responsabilidade subsiste no delegante. A responsabilidade praticada pelo delegado subsiste a quem competente, o delegante. Um ato praticado por uma pessoa que no competente um ato nulo. Um ato praticado por algum que delegado no um ato nulo. O prefeito tem competncia para nomear funcionrio pblico. Ele pode delegar competncia para o diretor de RH para que este nomeie tambm. Motivo Motivo a situao de direito ou de fato que determina ou autoriza a realizao do ato administrativo. Se esse motivo estiver previsto em lei, estaremos diante de um ato vinculado. Se ele no estiver previsto em lei, trata-se de um ato discricionrio. Objeto o elemento que se identifica com o motivo. correspondente ao motivo dado. Ex: funcionrio pblico cometeu um erro, posso advertir, suspender ou demitir. Como o que ele fez no foi muito grave, vou advertir. Os cinco elementos podem ser apreciados pelo judicirio? No, o motivo e o objeto no podem ser apreciados pelo judicirio, eles que permitem que um ato seja discricionrio. Em se tratando de ato vinculado, o poder judicirio pode analisar os cinco elementos, inclusive motivo e objeto. Sendo ato discricionrio, nem sempre um ato discricionrio precisa de motivao. Se no tiver motivo, o poder judicirio no poder apreciar o motivo, pois ele no existe. Mas se o ato discricionrio incluir a motivao, a o poder judicirio pode, pois o motivo foi dado. Aqui se aplica a teoria dos motivos determinantes. Teoria dos motivos determinantes: Em se tratando de ato discricionrio que o administrador motive o ato, ele fica vinculado ao motivo. Ex: exonerao no precisa de motivao, mas se motivei a exonerao, o poder judicirio poder considerar que o motivo no existia e considerar o ato nulo. A anlise do poder judicirio se limita a verificar se o motivo era existente ou no. O poder judicirio jamais poder substituir um mrito administrativo (motivo e objeto do ato administrativo consistem no que se chama mrito administrativo). Ou seja, ele jamais poder dizer que pelos motivos expostos no era caso de suspenso, e sim de advertncia.
23/04/2009 ATRIBUTOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS Os atos administrativos possuem 3 atributos.

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O primeiro atributo a PRESUNO DE LEGITIMIDADE. Os atos presumem-se legtimos, ou seja, existe a presuno de que todos os atos expedidos sejam feitos em conformidade com a lei. Dessa forma, a presuno de legitimidade decorre em funo do princpio da legalidade. Se decorre do princpio da legalidade, presume-se de que o ato legtimo contm os 5 requisitos (ff.com). Essa presuno de legitimidade induz a presuno de veracidade, ou seja, a presuno de veracidade dos fatos que desencadearam a expedio do ato. Em funo dessa presuno de legitimidade do ato administrativo, quem achar que o ato no legtimo vai fazer o que? Tenho que provar, a presuno de legitimidade inverte o nus da prova, o administrado deve provar que o ato no legtimo. Em funo da presuno de legalidade e da presuno da veracidade, essa presuno conclui-se que seja uma presuno juris tantum, ou seja, presuno de legitimidade. Sendo legtimo, a administrao j pode executar o ato. Esse ato, portanto, ser eficaz at que seja declarado invlido. At que se declare a invalidade dele o administrado obrigado a obedecer. Quando que o ato eficaz? Eficcia a aptido para atuar. O ato est apto para atuar a partir do momento em que ele assinado. Essa eficcia tambm se produz atravs da publicao do ato, mas essa eficcia contra terceiros. A eficcia do ato entre as partes se d a partir do momento da assinatura. Eficcia no se confunde com exequibilidade. Exequibilidade a disponibilidade de o ato produzir efeitos. Um ato eficaz no necessariamente um ato exequvel. Ex: dou um alvar para a construo, mas falo que s pode iniciar a execuo quando eu expedir a ordem de servio. O alvar ser eficaz, mas no exequvel. No momento em que o ato eficaz e exequvel, estaremos diante de um ato administrativo perfeito. Ato administrativo perfeito aquele ato acabado e completo, eficaz e exequvel. Em analogia aos atos judiciais, no momento em que o juiz deu a sentena o ato eficaz, mas no exequvel. S ser exequvel e, portanto, um ato perfeito, a partir do trnsito em julgado. Em se tratando de um ato administrativo perfeito, lei posterior no produz efeitos contra ele. Existe a a irretroatividade da lei posterior sobre ato administrativo perfeito. O segundo atributo do ato administrativo a IMPERATIVIDADE. A imperatividade impe a coercibilidade para o cumprimento do ato administrativo. Isso possibilita que a administrao imponha administrativamente, imponha que se cumpra o ato administrativo. Ela pode obter auxlio tanto do poder judicirio quanto da polcia para obrigar o particular a exercer o cumprimento do ato expedido. O terceiro atributo a AUTO-EXECUTORIEDADE. Auto-executoriedade a possibilidade de os atos administrativos serem executados direta e imediatamente pela prpria administrao, independentemente de ordem judicial. Ela mesma executa os atos que expede. Se ela expede um ato de interdio, ela mesma interdita o local. Se ela expede um ato de apreenso de alimentos, ela mesma apreende os alimentos. Independe de uma ordem judicial para executar os atos. Atos prprios so os atos tpicos da administrao pblica. Atos imprprios so os que dependem da interveno de outro poder. Por exemplo, se um particular d um titulo da divida publica para eu executar, eu mesmo no posso executar aquele titulo, devo entrar com uma ao para executar. Todos os atos administrativos, uma vez editados, possuem os trs atributos: presuno de legitimidade, imperatividade e auto-executoriedade.
CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS Cada administrador faz uma classificao diferente dos atos administrativos. Seguiremos a classificao da prof. Odete Medauar. Segundo Odete Medauar, os atos se classificam segundo o Critrio do Objeto. Segundo o critrio do objeto, existe a classificao do ato por seu objetivo, a finalidade do ato. Pelo critrio do objeto os atos podem ser:
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Atributivos de funes: designao, nomeao, dentre outros. Terminativos de funes: exonerao, destituio, demisso etc. Consentidores de atividades: alvar de licena, autorizao, permisso. Restritivos de atividades: cassao, interdio, fechamento. Reconhecedores de direito a uso de servio pblico: ex: admisso de paciente em hospital pblico, matrcula de algum em escola pblica. 6) Informativos de situaes: certides, atestados. 7) Sancionadores: Ex: advertncia, suspenso, restituio. 8) Confirmativos de outros atos: o ato que confirma outros atos o ato de homologao. 9) Extintivos de outros atos: ex: ato de anulao, ato de revogao. 10) Comunicativos: editais ou avisos circulares. 11) Desencadeadores de processos: ex: ato que instaura uma sindicncia. 12) Controladores: ex: habite-se (de habitao). 13) Normativos: so os atos regulamentares e oriundos do poder regulamentar.
Outro critrio o critrio da Forma de Expresso. 1) Decreto: de competncia privativa do chefe do Poder Executivo. Somente o Presidente da Repblica, os Governadores de estado e os Prefeitos podem expedir decretos. Pode haver decreto individual (ex: desapropriao) e decreto normativo. 2) Regimento: o regimento visa disciplinar o funcionamento de determinado rgo pblico. Ex: estou em dvida sobre as secretarias existentes dentro do TRT, pego o regimento interno do TRT para saber quais so. 3) Resoluo: A resoluo ato normativo e visa estabelecer normas pertinentes matria de competncia do rgo. atravs da resoluo que os presidentes dos tribunais expedem normas de sua competncia. 4) Deliberao: tambm tem carter normativo e resulta da deciso de rgo colegiado. Ex: STF deliberou, aps a discusso entre Gilmar Mendes e Joaquim Barbosa, que o presidente do STF bom. 5) Portaria: tem seu mbito de repercusso interno ou externo, afetando particular. Ex: atravs de portaria estabeleo o uso de vestimenta para os funcionrios repercusso interna. Ex: determino que no frum seja instalada uma porta com detector de metais repercusso externa, pois repercute nos particulares. Os efeitos da portaria so sempre internos, mas podem ter repercusso externa (repercusso perante terceiros). 6) Circular: o mbito de repercusso interno e visa estabelecer ordens aos subordinados. 7) Ordem de Servio: tambm de repercusso interna, estabelece regras aos subordinados para execuo dos servios. 8) Alvar: alvar de licena ou de autorizao. Exemplos: Se for estabelecer como o rgo pblico funciona, o ato o regimento. Se for estabelecer normatizao tributria, resoluo ou, em se tratando de chefe do executivo, decreto. Ex: recentemente TRT expediu resoluo sobre envio de peties eletrnicas. Quero que os chefes dos setores no deixem os setores vazios no horrio de almoo. O ato a circular. Vou nomear uma comisso de licitao, fao atravs de portaria. Quero comunicar aos servidores que sexta-feira no vai ter expediente, o ato portaria, porque vai haver repercusso externa (afeta o atendimento ao pblico). Quero estabelecer procedimentos para utilizao da mquina fotocopiadora, uso ????. Quero que os carros sejam abastecidos em determinados lugares e que o motorista, se for multado, me traga as multas diretamente no setor X. Uso ordem de servio. Critrio da Margem de Escolha Pelo critrio da margem de escolha os atos podem ser discricionrios ou vinculados.
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Critrio do mbito de Repercusso Os atos podem ter o mbito de repercusso interno ou externo.
Critrio dos Destinatrios O destino dos atos pode ser individual ou geral.
PANORAMA DA EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS As formas mais comuns de extino dos atos administrativos so a anulao e a revogao. Mas no existem s estas duas formas de extino. Os atos administrativos se extinguem por diversas formas. Vamos estudar 4 (quatro) fatores que extinguem o ato administrativo: 1) Cumprimento de seus Efeitos: os atos extinguem uma vez que cumpriram seus efeitos. Esta forma de extino se divide em 3 (trs): a. Execuo material: se eu mando demolir uma casa, o ato extinto quando a casa demolida. b. Esgotamento do contedo jurdico: autorizo que Tcio saia de frias, terminada as frias de Tcio o ato que autorizou suas frias se extingue. c. Implemento de condio resolutiva: se condio, est atrelado a um evento futuro e incerto. Uma vez ocorrido essa fato futuro e incerto, se extingue o ato. Ex: autorizo que se retire gua de um rio desde que a gua no atinja um nvel X, se a gua atingir o nvel X o ato ser extinto. 2) Desaparecimento do Sujeito ou Objeto: Ex: mando demolir uma casa e a casa entra em runa, cai sozinha; nomeio uma pessoa e a pessoa morre. 3) Retirada do Ato: a retirada do ato pode se dar atravs de revogao, de anulao, de cassao3.
29/04/2009 Ainda dentro da retirada do ato, ela pode se dar atravs da caducidade. A caducidade ocorre quando da retirada por supervenincia de norma jurdica que tornou inadmissvel a situao antes permitida. Essa retirada do ato uma das excees do ato administrativo perfeito. Digamos que queiramos instalar um parque de diverses e vem uma norma de zoneamento dizendo que a rea agora estritamente residencial, o que impede a instalao do parque. Mas suponha que j tenha sido expedida a licena e o parque j esteja funcionando. Existe a possibilidade de o parque continuar a funcionar numa rea estritamente residencial? No, por isso que a licena vai caducar, ou seja, vai deixar de existir, pois veio uma norma jurdica posterior e mudou uma situao antes permitida. Dentro da retirada do ato tempos ainda a contraposio. A contraposio a retirada do ato por emisso de outro ato com efeitos contrapostos aos daquele. Ex: Para retirar algum de um cargo comissionado utilizamos a exonerao, que o ato contrrio ao ato antes editado. 4) Renncia: a extino do ato ante a rejeio pelo beneficirio. Ex: renncia do prefeito ao cargo.
Cassao a retirada de algo permitido pelo descumprimento de algum de seus requisitos.
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TEORIA DA INVALIDAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS Na teoria da invalidao dos atos administrativos a administrao pode anular ou revogar os atos administrativos. A revogao sempre se d por critrios de oportunidade e convenincia. A anulao sempre se d por questes de legalidade. Revogam-se atos considerados inoportunos ou inconvenientes, e anulamse atos com vcio de legalidade. A administrao pode tanto revogar quanto anular seus prprios atos. Mas o judicirio no, o judicirio pode apenas anular atos com vcio de legalidade. O Poder Judicirio no pode revogar atos administrativos porque esses se do com base em discricionariedade, e o Judicirio no pode adentrar nos motivos do objeto, no pode adentrar no mrito administrativo, no pode substituir a vontade de quem editou o ato administrativo. A administrao pblica possui um controle muito maior sobre os atos administrativos. Ela pode inclusive anular e revogar os seus atos de ofcio, ou seja, sem provocao de seus interessados. J o Poder Judicirio s pode anular mediante a provocao de terceiros. Isso porque a administrao visa o interesse pblico, que dinmico, de forma que ora uma coisa pode ser conveniente e oportuna, e ora aquela mesma coisa pode se inconveniente e inoportuna. A anulao do ato pela administrao pblica uma obrigatoriedade, ela tem o dever de anular um ato com vcio de ilegalidade. Se eu expeo um ato em janeiro/2009, esse ato deu alguns direitos a alguns administrados, surtiu efeito. Dia 30 de abril de 2009 eu revogo este ato, com base no critrio de oportunidade e convenincia. O que acontece com os direitos dos administrados nesse tempo? So mantidos, pois a revogao tem efeitos ex nunc, produz efeitos da revogao para frente. Agora, se o ato eivado de vcios de legalidade e anulado, a anulao tem efeitos ex tunc, anulam todos os efeitos desde a data da expedio do ato. cabvel indenizao? Em se tratando de ato nulo, se o ato nulo no gera efeitos, no gera direitos e, portanto, no gera indenizao. Agora, em se tratando de ato revogado, os efeitos que ele teve so vlidos, logo, pode gerar direito a indenizao. Se tratar-se de um ato geral, cabe indenizao? No, ato geral no gera indenizao. Agora, em se tratando de ato individual, pode gerar a indenizao, pois ainda depende que se comprove os prejuzos para que se gere a indenizao. Se no trouxe prejuzos, no cabe indenizao. Portanto, a revogao s ir gerar indenizao se tratar-se de ato individual e que gere prejuzo.
TEORIAS DA INVALIDAO Existem 3 (trs) correntes tericas a respeito da invalidao dos atos administrativos na doutrina brasileira. A primeira encabeada por Hely Lopes Meirelles. A posio dele que o vcio sempre acarreta a nulidade do ato. Para sustentar a sua teoria, ele primeiro fala do princpio da legalidade, pelo qual a administrao no pode expedir um ato ilegal. Se existe um vcio contrrio norma, o ato tem de ser anulado. Alm do princpio da legalidade, a administrao pblica no mexe com direitos disponveis, os direitos disponveis esto no CC para particulares, e a administrao lida com o interesse pblico. A segunda teoria encabeada por Tito Prates da Fonseca e Oswaldo Aranha Bandeira de Mello. Eles j fazem a distino de dois atos. Eles entendem existir atos nulos e atos anulveis. Os atos nulos so aqueles que no so possveis de serem mantidos e devem ser eliminados. Os atos anulveis so os que contm vcio de irregularidade irrelevantes e, por isso, se no forem impugnados por algum, podem ser mantidos. A terceira corrente encabeada por Seabra Fagundes. Ele traz a distino de trs atos: nulos, anulveis e irregulares. Os atos nulos so impossveis de ser mantidos, os atos anulveis podem ser mantidos, e os atos irregulares, que so aqueles que tm vcio de forma (ex: ao invs de soltar uma circular, solto um aviso), e podem perfeitamente ser corrigidos. Celso Antnio Bandeira de Mello rechaa a teoria de Seabra Fagundes, dizendo que atos irregulares por vcio de forma no so atos considerados invlidos e, portanto, dentro da teoria da invalidao. Trata-se de uma mera irregularidade passvel de conserto, e to irrelevante que no passvel de estar dentro da classificao de invalidade.
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Hoje prevalece a teoria de Oswaldo Aranha Bandeira de Mello, existindo ATOS NULOS e ATOS ANULVEIS. Os atos nulos devem ser invalidados. Os atos anulveis so passveis de convalidao. Convalidao o suprimento da invalidade de um ato com efeitos retroativos. Ex: expedi uma circular ao invs de expedir uma portaria, o que eu fao? Eu expeo uma portaria com efeitos retroativos data da expedio da circular. Duas regras: 1) S pode haver convalidao quando o ato possa ser produzido validamente no presente. 2) No se pode convalidar um ato viciado se este j foi impugnado. Atos nulos = no passveis de convalidao Atos anulveis = passveis de convalidao, desde que observe as duas regras
Anlise da teoria de Weida Zancaner Weida Zancaner diz que so passveis de serem convalidados os atos que tiverem vcios de trs elementos: competncia, formalidade e procedimento. Competncia: na convalidao de vcio de competncia, deve se levar em conta no s o agente pblico que editou o ato, como tambm se poderiam t-lo produzido a pessoa jurdica e o rgo pblico. Ex: o Secretario da Cultura edita uma norma regulamentando a respeito do meio ambiente. Ele no pode regulamentar norma de meio ambiente, ento esse vcio no pode ser convalidado. Digamos que essa norma tenha sido expedida pelo Diretor de Meio Ambiente, que achava que tinha delegao do Secretrio de meio ambiente. A surge uma outra questo, se o ato discricionrio ou vinculado. Tratando-se de ato vinculado, o motivo e o objeto esto previstos em lei, e o secretrio do meio ambiente deve convalidar o ato, expedindo outra portaria assinando embaixo. Agora se tratar-se de ato discricionrio em que o objeto, o contedo, o fundamento fica a critrio subjetivo de cada um, o secretrio de meio ambiente no obrigado a convalidar. Formalidade: a forma pode ser analisada numa concepo restrita ou numa concepo ampla. Na concepo restrita a forma o ato pelo qual o ato se exterioriza. Ex: portaria, aviso, circular. Na concepo ampla, envolve todos os demais elementos para a formao do ato (publicao, prazo etc.). A forma aqui vista no sentido restrito. Em se tratando de exteriorizao do ato de modo viciado, ele se convalida. Procedimento: desencadeamento de atos sucessivos que levam ao ato final objetivado. Ex: para a realizao de edital de concurso preciso verificar a quantidade de pessoas que preciso, pedir a elaborao de uma lei para criar os cargos, autorizao para realizao do concurso, elaborar o edital etc. Havendo vcio em alguma parte do procedimento, isso sanvel, desde que no haja o desvirtuamento do ato realizado, sobretudo a finalidade. Segundo Weida Zancaner tambm no so possveis de ser convalidados os atos viciados no tocante ao contedo, motivo e objeto, no tocante finalidade e no tocante ao procedimento que desvirtue a finalidade do ato. Weida Zancaner tem duas regras a respeito da convalidao: 1) Sempre que a administrao estiver perante ato suscetvel de convalidao e que no tiver sido impugnado pelo interessado, estar na obrigao de convalid-lo; 2) Sempre que estiver perante ato insuscetvel de convalidao, ter a obrigao de invalidlo, a menos que a situao gerada pelo ato viciado j esteja estabilizada pelo Direito. A estabilizao ocorre em duas hipteses: a. quando j se escoou o prazo prescricional. A lei 9.784/99 estabelece no art. 54 o prazo prescricional de 5 (cinco) anos. A administrao no pode trazer insegurana para as relaes jurdicas.
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b. quando, embora no vencido tal prazo, o ato viciado se categoriza como ampliativo da esfera jurdica dos administrados e dele decorrem sucessivas relaes jurdicas que criaram, para sujeitos de boa-f, situao que encontra amparo se houvesse sido validamente constituda. Ex: expediu alvar de loteamento. Famlias esto morando l. Vou anular o ato com as famlias morando l? No, o ato nulo mas dever ser mantido. O art. 55 da lei 9.784/99 diz que em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao. Na verdade, tais atos no apenas podero ser convalidados como, na verdade, devero s-los.
07/05/2009 Prova final dia 04/06 com consulta, toda a matria Vista dia 18/06 A administrao no pode conceber a hiptese de deixar um ato nulo. Em princpio, ato nulo no gera efeito e deve ser eliminado. Atos nulos so feitos pela administrao pblica e muitas vezes acabam gerando direitos para os administrados. O que fazer com os atos nulos que geraram efeitos? A invalidao gera 2 situaes: a) casos em que a invalidao do ato ocorre antes de o administrado incorrer em despesas. O administrador s invalida. b) Casos em que a invalidao do ato ocorre aps o administrado j desenvolver atividades dispendiosas. Se o administrado estava de boa-f e no concorreu para o vcio do ato fulminado, as despesas devero ser indenizadas em razo da presuno de legitimidade dos atos administrativos, com base no Princpio da Responsabilidade Objetiva do Estado prevista no art. 37, 6 CF. Resumo da Teoria da Invalidao Anulao estabilidade - MANTER se de boa f e no tiver incorrido na formao do ato -> indenizao no estabilidade se de m-f -> indenizao anulveis so possveis de convalidao - dever de convalidar se no tiver impugnao nulos so impossveis de convalidao oportunidade e convenincia - indenizao se comprovar prejuzos
(ex tunc)
Revogao (ex nunc)
PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO PROCESSO o conjunto de atos que se movimentam para a consecuo de um resultado. PROCEDIMENTO a sequncia de atos destinados consecuo de um resultado. Procedimento o rito processual para se chegar a um resultado, e processo o conjunto dos atos envolvidos. Alguns doutrinadores definem processo somente para casos que definem a soluo de um litgio. Esses doutrinadores no admitem que um simples expediente administrativo seja um processo porque no envolvem litgio (ex: instalar banca de jornal). A professora entende que processo administrativo qualquer desencadeamento de atos que so harmonizados dentro de um instrumento, envolvam conflito ou no.
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A importncia do procedimento administrativo ser previsto no ordenamento jurdico do administrador acompanhar o desenvolvimento, acompanhar o rito, acompanhar a formao da vontade da administrao pblica. Se eu sei o rito, eu exijo que a administrao caminhe naquele rito. No mbito federal a lei que regula o procedimento administrativo a Lei 9.784, de 29/01/99. No mbito estadual temos a Lei 10.177, de 30/12/98 (lei estadual de SP). Regula o procedimento administrativo. O estado de SP editou a primeira lei de procedimento administrativo no Brasil. anterior at mesmo lei federal. O objetivo do procedimento duplo. O primeiro objetivo de resguardar os administrados. O segundo objetivo a transparncia dos atos da administrao pblica. PRINCPIOS ESPECFICOS DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO PRINCPIO DA LEGALIDADE OBJETIVA: Exige que o processo seja instaurado com base e para a preservao da lei. No o mesmo que o Princpio da Legalidade. Os atos do procedimento devem visar atingir a finalidade, o propsito da lei, atender a lei. PRINCPIO DA OFICIALIDADE OU IMPULSO: A administrao pblica deve impulsionar, deve dar andamento para o processo independentemente de eventual inrcia do particular. Isso ocorre porque a administrao pblica visa o interesse pblico. PRINCPIO DO INFORMALISMO: Informalismo ausncia de burocracia, ausncia de rigorismos. A administrao publica no pode exigir do particular rigorismos que no so consentneos do interesse pblico. No se aplica formalismo em nulidades e em prazos. PRINCPIO DA VERDADE MATERIAL: Difere do Princpio da Verdade Formal, existente nos processos judiciais. Nos processos judiciais o juiz no pode decidir com base naquilo que no est nos autos. Na administrao pblica isso no acontece. Mesmo aps a fase de produo de provas, tudo o que a autoridade superior saiba pode ser levado para se tomar a deciso, independente de ter havido aquela produo de prova. Isso se deve devido ao interesse pblico. Tudo o que a autoridade pblica saiba que possa ajudar a tomar a deciso ela pode utilizar, desde que ela traga isso aos autos antes da deciso. PRINCPIO DA GARANTIA DE DEFESA: Ampla Defesa , Contraditrio e Devido Processo Legal. A verdade sabida no o mesmo que a verdade material. Exemplo de verdade sabida: sabe que o funcionrio estuprou uma colega e o demite sem que haja processo. A verdade sabida no admitida aps a CF88 devido Ampla Defesa , ao Contraditrio e Devido Processo Legal. PRINCPIO DA ACESSIBILIDADE AOS ELEMENTOS DO PROCESSO: Deve dar o direito de acesso aos elementos do processo a qualquer um, independentemente de ser pessoa interessada no processo. PRINCPIO DA AMPLA INSTRUO PROBATRIA: D o direito de produzir provas e fiscalizar a produo das provas. Ex: fiquei sabendo que meu servidor estuprou aquela servidora, quem presenciou foram os servidores A, B e C, que faro as oitivas amanh. Devo comunicar ao servidor que irei ouvir as testemunhas A, B e C amanh para que ele, se quiser, venha assistir. O administrado tem o direito de tomar cincia e acompanhar a todos os atos que produzam prova. O ato pode ser realizado se o servidor tomar cincia mas no aparecer para acompanhar. PRINCPIO DA MOTIVAO: Obrigatoriedade de se motivar, de se fundamentar os atos. Todo ato, no fundo, motivado, ainda que de forma implcita, mesmo os atos discricionrios. No ato de exonerao de algum em cargo de confiana tenho uma motivao implcita, que a perda da confiana.
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PRINCPIO DA REVISIBILIDADE: d o direito de recorrer aos administrados. Ou seja, o direito de solicitar a reviso. PRINCPIO DA LEALDADE E BOA-F: Tem de atuar de forma honesta, sem leviandade etc. PRINCPIO DA GRATUIDADE: visa no causar nus ao particular, por isso no se tem custas no processo administrativo. PRINCPIO DA REPRESENTAO E ASSESSORAMENTO: o direito de o administrado ser assistido, representado. Aplicvel nos procedimentos disciplinares. O administrador que no tiver recursos para pagar um advogado tem direito a que a administrao indique algum para assisti-lo. CLASSIFICAO DOS PROCESSOS QUANTO FINALIDADE: processo administrativo e processo administrativo contencioso. Processo administrativo o que no se destina soluo de um conflito. Ex: autorizao de porte de arma. O processo administrativo contencioso visa soluo de um conflito. Ex: processo administrativo disciplinar. QUANTO COMPETNCIA PARA DECIDIR: Processo administrativo federal; processo administrativo estadual; processo administrativo distrital e processo administrativo municipal. QUANTO AO RGO PROLATOR DA DECISO: simples ou colegiado. Simples quando a deciso prolatada por uma pnica pessoa, e colegiado quando prolatada por um rgo colegiado. QUANTO NATUREZA COMPETITIVA DO PROCESSO: simples ou concorrenciais. Simples no tem concorrncia (ex: permisso de banca de jornal). Concorrencial quando tem concorrncia (ex: licitao). No confundir competitividade com litigiosidade. Litgio uma coisa, competio outra. Competitividade vrias pessoas participando querendo a mesma coisa (ex: concurso pblico). Litigiosidade conflito de interesses, confronto. QUANTO AO RESULTADO PRODUZIDO: declaratrio ou constitutivos. Declaratrio quando a finalidade p uma declarao (ex: peo uma certido fiscal). Constitutivo cria uma situao jurdica. O constitutivo pode ser ampliativo, quando crio uma nova situao que amplia o direito do administrado (ex: permito a construo de uma obra, permito a instalao de uma banca de jornal). Pode ser tambm constitutivo restritivo, quando vai restringir o direito do administrado (ex: revogo a licena para a banca de jornal). Os constitutivos podem ser tambm sancionadores quando a situao cria alguma penalidade (ex: processos administrativos disciplinares).
21/05/2009 FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO As fases do processo administrativo so divididas de diversas maneiras pelos doutrinadores. A primeira fase do processo administrativo a da instaurao. A instaurao se inicia mediante requerimento do particular ou portaria ou auto de infrao. No caso do processo administrativo, no existe uma formalizao rgida para os atos. Existe, pelo contrrio, um informalismo. Muitas vezes o interessado chega e faz uma solicitao oral, e isso no anula o processo. Instaurado o processo, a fase seguinte a da instruo. O que se faz para instruir o processo? Produo de provas, documentos, oitivas de testemunhas, laudos, diligncias em geral. Encerrada a instruo abre-se a fase da defesa. Aqui damos a oportunidade do interessado se manifestar a respeito de tudo que foi produzido no processo. Aqui se aplica a ampla defesa e o contraditrio.
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Aps a fase da defesa abre-se a fase do relatrio. Nesta fase, faz-se um resumo, uma sntese de tudo o que foi produzido nos autos. Faz-se um resumo dos fatos, depois escreve-se o relatrio, depois vem a fundamentao, em seguida o dispositivo. Depois da fase do relatrio vem a fase do julgamento. Na fase do julgamento que proferida a deciso. Se a deciso proferida na fase do julgamento, o relatrio termina como? Termina com o parecer, ou seja, com uma sugesto de aplicao de pena feita pelo jurdico ou pela comisso. Mas quem decide a autoridade superior, e a autoridade superior no obrigada a acatar a sugesto do relatrio.
Lei 9.784/99 A Lei 9.784 regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal. Administrao Federal Direta so os rgos da Unio. Administrao Pblica Indireta so as autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e empresas pblicas. Pelo art. 1, 1, tambm deve obedecer a essa lei os rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio da Unio. Por que os Poderes Legislativos e Judicirio se negam a obedecer Lei 9.784? Devido separao de poderes de Montesquieu, cada Poder possui suas funes tpicas. Mas temos tambm as funes atpicas de cada Poder. Ex: quando o Executivo faz uma lei regulando o uso da copiadora, est legislando. Isso est dentro da Administrao Pblica. Para que eles tenham possibilidade de agir dentro da sua esfera administrativa, necessrio autonomia administrativa. Se o presidente do TRE estabelecer uma norma sobre o funcionamento do TRE, no est ferindo a lei porque est fazendo dentro da autonomia administrativa. Mas se o Executivo, por exemplo, expedir norma regulando o funcionamento do TST, est ferindo a autonomia administrativa do Judicirio, e estar ferindo a lei. Tendo visto tudo isso, pode o Poder Executivo e o Poder Legislativo se recusarem a obedecer a Lei 9.784? No obstante o fato de eles terem argumentaes para no se submeterem Lei 9.784, a Lei 9.784 no foi declarada inconstitucional e, enquanto ela no for declarada inconstitucional, eles devem obedecer a esta lei devido ao Princpio da Legalidade. Existem leis especficas de processos administrativos. Ex: Lei de Processo Administrativo Disciplinar, Lei de Procedimento Licitatrio etc. Essas leis continuam em vigor, mas, na omisso de algo, se aplica a Lei 9.784. A Lei 9.784 uma lei geral para todos os processos administrativos. Na omisso da lei especfica, aplica-se a lei 9.784. Destacamos trs princpios desta lei. PRINCPIO DA MOTIVAO Todo ato administrativo deve ser motivado. Na aplicao de uma sano disciplinar, o que a autoridade superior pode decidir? Pode resultar em 3 (trs) penalidades: advertncia. Suspenso e demisso. Isso um ato discricionrio, pois a lei deixa a liberdade da escolha do objeto, que depender da motivao. Um ato discricionrio tem necessariamente de ser motivado? Sim. Se estou exonerando meu assessor do cargo de comisso, no preciso dizer porque estou dispensando, est implcito que foi porque perdi a confiana. Portanto, todos os atos tm motivao, mesmo que implicitamente. No caso das decises de processo administrativo, a motivao NO pode ser implcita, pois nele existem varias decises que posso tomar, e por isso no poso ter motivao implcita. Art. 50. O Princpio da Motivao dado no art. 2, no tendo cabimento o art. 50 tentar limitar as hipteses que necessitam de motivao. H uma incongruncia do art. 50. No h a limitao prevista nele. TODAS as decises devem ser motivadas.
PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE No processo administrativo a proporcionalidade um princpio, diferente da proporcionalidade do poder de polcia, que um atributo. Este princpio est disposto no art. 2, pargrafo nico, VI. A proporcionalidade entre meios e fins, isto deve ser proporcional. Ex: servidor trabalha h 20 anos, nunca teve nenhum problema. Mas um dia chega no trabalho e quebra as mesas, cadeiras, portas, computadores etc. No seria proporcional aplicar uma advertncia apenas, pois o prejuzo para a administrao foi grande, seria caso de demisso. Mas, em sua defesa,
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alega que naquele dia descobriu que sua filha est com cncer e tem poucas semanas de vida, por isso perdeu a cabea e teve um acesso de raiva. Neste caso, posso aplicar o Princpio da Proporcionalidade e sequer aplicar sano a ele, levando-se em conta o motivo e o objeto.
PRINCPIO DO DIREITO AMPLA DEFESA E CONTRADITRIO O Direito Ampla Defesa e ao Contraditrio est bem explicado no art. 3 da Lei 9.784. Pelo inciso IV, facultativamente o administrado pode ser assistido por advogado, salvo se a lei determinar que seja obrigatria a representao. A Smula 343 STJ determina que obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar. A lei no exige a presena de advogado, e a smula diz que obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar. Por que o STJ decidiu assim? Diversos cargos no exigem sequer nvel superior para prestar concurso. Pessoas nesse nvel de educao no possuem conhecimento de processo administrativo disciplinar, conhecimento jurdico etc. Dificilmente teriam xito num processo administrativo disciplinar sozinhos. Da a razo de ter o STJ editado esta smula. Em maio de 2008 houve a edio da Smula Vinculante n5 STF: A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio. Quando o STF estava analisando os acrdos ele estava visualizando a ampla defesa e o contraditrio. Para o STF, a ampla defesa foi assegurada a partir do momento em que se deu o direito informao, o direito manifestao e o direito considerao dos argumentos manifestados. Antes da Smula Vinculante n5 STF era obrigatrio nomear um advogado para o administrado que no estivesse representado no processo administrativo disciplinar. Hoje no precisa mais, devido a esta smula vinculante. Legitimados: pessoas que podem atuar no processo administrativo. A capacidade para atuar no processo administrativo ser maior de 18 anos. Tendo 18 anos, j pode atuar no processo administrativo. Competncia para julgar no processo administrativo: quem pode ser, nos termos da lei. A competncia no pode ser passada para outra pessoa, ela intransfervel, mas pode ser delegada (a delegao no transfere a responsabilidade). Pode delegar competncia, com exceo de trs atos, segundo o art. 13: I - edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Impedimento e suspeio. Previstos no art. 18. impedido de atuar em processo administrativo o servidor ou autoridade que: I - tenha interesse direto ou indireto na matria; II - tenha participado ou venha a participar como perito, testemunha ou representante, ou se tais situaes ocorrem quanto ao cnjuge, companheiro ou parente e afins at o terceiro grau; III - esteja litigando judicial ou administrativamente com o interessado ou respectivo cnjuge ou companheiro. Tambm no art. 20: Pode ser argida a suspeio de autoridade ou servidor que tenha amizade ntima ou inimizade notria com algum dos interessados ou com os respectivos cnjuges, companheiros, parentes e afins at o terceiro grau. Tenho de argir minha suspeio por amizade ntima ou inimizade notria porque esta circunstncia pode interferir na minha deciso. Prazos Regra geral, os atos devem ser feitos em 5 (cinco) dias. Se no h uma previso de prazo para determinado ato, este deve ser feito em 5 (cinco) dias (art. 24). O primeiro prazo para manifestao do interessado, para ele apresentar sua defesa. de 10 (dez) dias aps o encerramento da instruo. Aps, vai a fase para fazer o relatrio. No h previso especfica de prazo, ento o prazo de 5 dias. O prazo para deciso e julgamento de 30 (trinta) dias (art. 49). Da deciso cabe recurso, e este deve ser apresentado em 10 (dez) dias da cincia da deciso (art. 59). Aqui existe o juzo de retratao, ou seja, o recurso dirigido instncia superior, mas protocolado junto autoridade que proferiu a deciso. Ela pode retratar sua deciso, e esta retratao
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dever ser feita em 5 (cinco) dias (art. 56 1). Aps esta reconsiderao, os autos iro para a 2 instncia, que dever julgar o recurso em 30 (dias), prorrogveis por mais 30 (trinta) (art. 59, 1). Existe o poder de anular da administrao pblica. O direito de anular decai em 5 (cinco) anos (art. 54). O art. 53 fala o que j estudamos: A Administrao DEVE anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de legalidade, e PODE revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos. A convalidao um DEVER da administrao. Se ela edita um ato anulvel, irregular, ela tem o DEVER de sanar essa irregularidade. Trata-se de um dever, e no uma faculdade. Art. 64. O rgo competente para decidir o recurso poder confirmar, modificar, anular ou revogar, total ou parcialmente, a deciso recorrida. Pargrafo nico: Se da aplicao do disposto neste artigo puder decorrer gravame situao do recorrente, este dever ser cientificado para que formule suas alegaes antes da deciso. O art. 64 estabelece a possibilidade da reformatio in pejus, ou seja, a reforma em prejuzo do interessado. Em grau de recurso, se o rgo que for julgar recurso verificar que a sano aplicada foi branda, ele pode agravar a penalidade, desde que cientifique o administrado para ele formular suas alegaes, ou seja, desde que ele garanta sua ampla defesa. Ou seja, o recurso existe para o reformatio in mellius. No entanto, a lei do processo administrativo prev a possibilidade do reformatio in pejus. Isso ocorre porque a Administrao Pblica busca sempre o interesse pblico, e o fato do particular ser prejudicado por esse ato irrelevante para o interesse pblico. Tanto assim que no processo administrativo prevalece a verdade material, em detrimento da verdade formal. Art. 65. Os processos administrativos de que resultem sanes podero ser revistos, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar a inadequao da sano aplicada. Pargrafo nico: Da reviso do processo no poder resultar agravamento da sano. Por que no posso agravar a sano na hiptese de reviso da sano por surgirem fatos novos? Veremos na prxima aula.
28/05/2009 Em grau de recurso pode agravar a pena, mas em grau de reviso no pode agravar a pena. Por que? Em grau de recurso pode devido ao Princpio do Interesse Pblico e ao Princpio da Verdade Material. Em grau de reviso no pode devido ao Princpio da Segurana Jurdica, o administrado no pode ficar a merc do que possa ocorrer depois. O Princpio da Segurana Jurdica est no art. 2 da lei.
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR Temos um rito especfico previsto na Lei 8.112/90, que rege o estatuto dos funcionrios pblicos federais. Nos interessa no momento os artigos 151 ss da Lei 8.112. As fases do PAD so somente trs: 1) Instaurao; 2) Inqurito administrativo; 3) Julgamento. As fases do processo administrativo da Lei 9.784 so 5 (cinco): instaurao, instruo, defesa, relatrio e julgamento. No processo administrativo disciplinar da Lei 8112, so apenas 3 (trs).
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Uma coisa muito comum no mbito dos servidores pblicos a instaurao de sindicncia. A sindicncia uma pea preparatria do PAD, ela visa apurar a autoria do fato ou apurar o fato. Sindicncia investigao. Ex: sumiu um projetor na repartio, instaura-se uma sindicncia para apurar. A sindicncia pode indicar uma possibilidade de autoria. Neste caso, abre-se um processo administrativo disciplinar. Se a sindicncia vir a resultar uma advertncia ou uma suspenso, posso por ela mesma aplicar. Se da sindicncia vir a resultar a demisso, a tenho obrigatoriamente de instaurar um PAD.
CONTROLE INTERNO E CONTROLE EXTERNO CONTROLE INTERNO O controle interno qualquer denominao dada administrao pblica de diviso, setor, departamento de controle interno. Todos os rgos e entidades pblicas tm um controle interno. O controle interno tem 4 (quatro) atribuies: 1) Avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual. Normalmente a administrao pblica regida pelo plano anual. Mas existem determinadas metas que no podem ser executadas em um nico exerccio financeiro. Ex: construo de uma ponte. Esses gastos eu jogo no plano plurianual. O plano plurianual tem o mesmo prazo do mandato presidencial (4 anos). 2) Comprovar a legalidade e avaliar os resultados da gesto oramentria, financeira e patrimonial. Gesto oramentria tem a ver com o que mando para o Congresso e ele aprova. Gesto financeira tem a ver com o dinheiro de fato liberado para os gastos. Gesto patrimonial tem a ver com o patrimnio. 3) Exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias. 4) Apoiar o controle externo. O controle interno faz uma prvia do controle externo, s que interno, dentro da prpria administrao. Controle interno no um rgo consultivo, ele atua posteriormente aos gastos realizados, trabalham como auditoria. O controle interno previsto no art. 74 CF. CONTROLE EXTERNO O controle externo exercido, em primeiro lugar, pelo Poder Legislativo. Isso porque o Poder Legislativo quem libera o oramento. Outro controle externo realizado pelo Tribunal de Contas. O Tribunal de Contas o rgo auxiliar do Poder Legislativo. S que o Tribunal de Contas audita apenas as despesas realizadas, e o Poder Legislativo audita todas as contas, todo o oramento. Ex: tinha 100 no oramento, gastei 10 e devolvi 90. O Tribunal de Contas vai auditar apenas os 10 gastos, e o Poder Legislativo ir tratar dos outros 90. O terceiro rgo que controla a administrao pblica o Poder Judicirio. Ele aprecia os atos ilegais. TRIBUNAL DE CONTAS O Tribunal de Contas possui as atribuies previstas no art. 91 CF. Dentre as atribuies, destacam-se: 1) Apreciar as contas prestadas anualmente. Todos os anos, a qualquer momento, os funcionrios do Tribunal de Contas aparecem no Controle Interno e fazem auditoria. 2) Julgar as contas dos administradores. Quando voc nomeado num cargo de administrador, voc deve apresentar sua declarao de imposto de renda. O mesmo deve ser feito quando deixar o cargo, para verificar se houve aumento patrimonial equivalente ao que voc ganhou.
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3) Fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados. muito comum a administrao pblica celebrar convnios, e nesses convnios pode ocorrer o repasse de dinheiro. Esse dinheiro repassado checado pelo Tribunal de Contas. 4) Prestar as informaes solicitadas pelo Poder Legislativo. 5) Aplicar sanes aos responsveis. Deciso do Tribunal de Contas ttulo executivo. 6) Representar irregularidades ou abusos apurados. Estrutura do Tribunal de Contas. Temos aqui uma descentralizao poltica. A CF estabeleceu que temos o Tribunal de Contas da Unio, que responsvel pela auditoria de todos os rgos e entidades federais. Portanto, o TCU tem sua sede em Braslia, e em cada estado tem um prdio do TCU. Alm do TCU, temos em cada estado um Tribunal de Contas. Quem checa os municpios dos estados o prprio Tribunal de Contas do estado. As duas excees so os municpios de So Paulo e Rio de Janeiro, que possuem seus prprios Tribunais de Contas municipais. Os demais municpios no possuem seus Tribunais de Conta respectivos porque a CF vedou, no seu art. 31, 4, a criao de Tribunais de Contas municipais. Tal vedao tem justificativa por ser o prprio prefeito quem indicaria aqueles que iriam auditar suas contas. Antes da CF88 existiam os Tribunais de Contas de So Paulo, Rio de Janeiro e Belo Horizonte. O Tribunal de Contas de Belo Horizonte foi extinto aps a CF, mas os de So Paulo e Rio de Janeiro no. O estado do Cear criou um Tribunal de Contas dos Municpios do Estado do Cear. Entraram com uma ADIN. A deciso da ADIN 154 STF entendeu que constitucional, porque a vedao da CF se d devido proximidade do Tribunal de Contas com o prefeito, e o Tribunal de Contas dos Municpios do Estado do Cear est isolado dos municpios, no ferindo a CF ter um Tribunal de Contas para julgar as contas do estado e um Tribunal de Contas para julgar as contas dos seus municpios. Atualmente CE, GO, BA e PA possuem Tribunais de Contas separados para o estado e para os municpios. Composio. A composio do TCU de 9 (nove) ministros, que tenham mais de 35 (trinta e cinco) e menos de 65 (sessenta e cinco) anos de idade, idoneidade moral e reputao ilibada, notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros, ou de administrao pblica e mais de 10 (dez) anos de funo ou atividade. So escolhidos 1/3 pelo Presidente da Repblica, com aprovao do Senado Federal, sendo 2 (dois) alternadamente dentre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, indicados em lista trplice pelo Tribunal, segundo critrios de antiguidade e merecimento. Os outros 2/3 so escolhidos pelo Congresso Nacional. Os Ministros possuem as mesmas garantias, vantagens, impedimentos e vencimentos dos Ministros do STJ.
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Pblico: constitucional, penal, processual, tributrio, internacional, administrativo

Direito Privado: civil, comercial, trabalhista

O Direito Administrativo um ramo independente e autnomo do Direito Pblico.

Licitao um procedimento que a administrao obrigada a fazer para celebrar um contrato.

23/04/2009 ATRIBUTOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS Os atos administrativos possuem 3 atributos.

Cassao a retirada de algo permitido pelo descumprimento de algum de seus requisitos.

Revogao (ex nunc)

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