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TEORIA CONSTITUCIONAL II

FUNDAMENTOS Y ATRIBUTOS JURIDICOS DEL ESTADO

GRUPO N8

INTEGRANTES: Fernando Andrs Lambis Bentez Nalia Karina Cervantes Toloza Ana Paola Prez Manchego Ivis Guzmn Bermdez Ana Elvira Bayter Navarro

Oscar Ariza DOCENTE

UNIVERSIDAD DE CARTAGENA CARTAGENA DE INDIAS

FUNDAMENTOS Y ATRIBUTOS JURIDICOS DEL ESTADO

1. El fundamento jurdico del Estado Teora Contractualista: El origen de los estados fue una reunin de hombres libres hasta ese momento. Definicin: Sostiene en general que la formacin del Estado tiene origen en un contrato, convenio o pacto social y le da su fundamento a una autoridad legtima. 1.1 Teora Contractualista de la Edad Media y el siglo VI: Manegold de Lautenbach: Teora: la realeza es un cargo que debe ejercerse en bien de la comunidad y conforme a la justicia. Definicin: el poder es aquel que reside en el pueblo y el gobernante lo adquiere por un pacto social, y si se convierte en un tirano infringe el pacto en cuya virtud fue elegido y puede ser destituido. Grocio: Teora: El sujeto comn de la soberana es el propio Estado; el sujeto especial, una o ms personas, con arreglo al derecho constitucional de cada Estado. Definicin: se define la soberana como un poder cuyos actos no estn sujetos a otro derecho, de suerte que puedan anularse por arbitrio de otra voluntad humana. Pufendorf: Teora: En efecto, para que una multitud, es decir, muchos hombres, sean una persona, a la que pueda atribuirse un acto y a la que correspondan ciertos derechos, a diferencia de los que tiene sus miembros particulares en cuanto tales, derechos que ningn miembro particular puede pretender atribuirse aisladamente, es necesario que hayan unido primero sus voluntades y fuerzas mediante pactos sin los cuales es imposible entender como pueda hacerse la unin de quienes son iguales por naturaleza. Definicin: Por estado de naturaleza se entiende la situacin en que se encontraban originalmente los hombres, antes de todo pacto o contrato. 1.2 El contractualismo absolutista de Hobbes: Thomas Hobbes:

Teora: En efecto, gracias al arte se crea ese gran leviatn que llamamos repblica o Estado que no es sino un hombre artificial, aunque de mayor estatura y robustez que el natural para cuya proteccin y defensa fue instituido, y en el cual la soberana es un alma artificial que da vida y movimiento al cuerpo entero. La recompensa y el castigo son los nervios que hacen lo mismo que el cuerpo natural; la riqueza y la abundancia de todos los miembros particulares constituyen su potencia. -Para Hobbes, los hombres son gobernados en sus movimientos por las pasiones; la vida humana es mera competicin, en la cual hasta los ms necios y dbiles pueden desposeer y matar a los ms fuertes y hbiles. Definicin: Para Hobbes, la sociedad civil no es un producto de nuestra propia naturaleza sino una precaria construccin artificial que depende de una correcta disposicin de las voluntades humanas. Por consiguiente, en el estado de naturaleza el derecho de autoproteccin debe transferirse a un tercer sujeto, que se convierte en poder soberano y asume en si la autntica personalidad del Estado. 1.3 El contractualismo poltico de Locke: John Locke: Teora: siendo los hombres libres, iguales e independientes por naturaleza, ninguno de ellos puede ser arrancado de esa situacin y sometido al poder poltico de otros sin que medie su propio consentimiento. Este se otorga mediante convenio hecho con otros hombres de juntarse e integrarse en una comunidad destinada a permitirles una vida cmoda, segura y pacfica de unos con otros, con el disfrute tranquilo de sus bienes propios y una salvaguardia mayor contra cualquiera que no pertenezca a esa comunidad. Definicin: la autoridad del rey, o de cualquier gobernante seria la que fundamentara el consentimiento de sus sbditos. 1.4 El contractualismo social de Rousseau: Jean-Jacques Rousseau: Teora: El hombre ha nacido libre y, sin embargo, en todas partes vive encadenado, el orden social supone un derecho sagrado que sirve de base a todos los otros, sin embargo ese derecho no es un derecho natural: se funda en convenciones. La fuerza no hace al derecho y no estamos obligados a obedecer ms que a los poderes legtimos, puesto que ningn hombre tiene autoridad

natural sobre su semejante, agrega, y puesto que la fuerza no constituye derecho alguno, quedan solo las convenciones como base de toda autoridad legtima entre los hombres. Cualquiera que sea el punto de vista desde el que se lo considere, el derecho de esclavitud es nulo, no solo por ilegitimo, sino por absurdo. Las palabras esclavo y derecho son contradictorias y se excluyen recprocamente. Definicin: Para Rosseau el hombre se encuentra originariamente en un estado de naturaleza en el cual vive acorde con su bondad original, es completamente libre y se considera feliz. En su estado natural es calmado y no como dice Hobbes: que solo piensa en atacar y combatir. 1.5 La teora de la fundacin y de la institucin: Maurice Hauriou: Teora: El Estado aparece como una agrupacin de individuos, dirigida por un gobierno central en nombre de una idea de fin, para la realizacin de un cierto orden social y poltico del que sern beneficiarios los sbditos del Estado. Definicin: El contrato es el que se caracteriza esencialmente por un intercambio de consentimientos y de voluntades. Cada una de esas voluntades, que se cruzan y se complementan, tiene un contenido y un objeto diferente. Todos los miembros de la agrupacin desean y buscan la realizacin de la idea bsica de asociacin. 2. La personalidad jurdica del Estado. Teora segn el estado es persona jurdica: Esta parte del supuesto de que por encima de los elementos que lo componen, la poblacin, los rganos del poder pblico existe una persona que los comprende a todos; que esos elementos forman entonces personalidad integral que se asienta sobre un fundamento territorial. Adems en virtud de los conceptos de la representacin y del mandato, esa voluntad superior se manifiesta y exterioriza por intermedios de los rganos esa idea fue expuesta originariamente por HOBBES. Luego fue desarrollada por LOCKE, PUFEBDORF Y ROUSSEAU, pero solo logra imponerse gracias a los planteamientos de tratadistas como JELLINEK, GIERKE, M. HAURIORI, SAVIGNY. Actualmente esta teora es aceptada como una ficcin legal necesaria para otorgarle al Estado trato de sujeto de derecho u obligaciones y radicar en el inters general. Definicin: Son actos de ciertas personas agentes del poder que comprometen de manera directa o indirecta, permanente o transitoria al estado ej.: cuando un agente de polica comete un atropello contra un ciudadano quien debe responder en ltima instancia es el Estado, pues tanto el presidente como sus ministros son considerados rganos del Estado y este es considerado persona jurdica.

2.1 Maneras de comprender la personalidad del Estado: Hay diversas maneras de comprender la personalidad de Estado y estos han venido cambiando segn los tratadistas: Escuela de Alemania: Teora: Considera que la personalidad del Estado significa que este es un ser jurdico distinto de los individuos que componen la nacin. Esmein: Teora: Se personifica as mismo, es decir que lo que se encuentra personificado en el Estado no es la colectividad de individuos que contiene si no el establecimiento estatal en s. Duguit: Teora: Sostiene que forma parte de las ideas fundamentales del derecho pblico francs, en efecto se dice que en virtud del principio de la soberana nacional, la nacin debe ser considerada, como el sujeto ordinario y por consiguiente, como anterior al Estado. Esta doctrina conduce a crear una dualidad de personalidades: la nacin primero y la del Estado despus. Carre de Malberg: Teora: Por su parte dice que todas estas teoras estn en contradiccin con el principio mismo de la soberana nacional. Al proclamar que la soberana reside esencialmente en la nacin. Este concluye diciendo que el Estado no es un sujeto jurdico que se yergue frente a la nacin oponindose a ella. LA NACION NO TIENE NINGUNA EXISTENCIA JURIDICA DISTINTA; EL ESTADO NO ES SINO LA NACION MISMA JURIDICAMENTE ORGANIZADA, ES IMPOSIBLE COMO UN SUJETO DISTINTO DEL ESTADO. 2.2 Escuelas que niegan la personalidad del Estado: Ha sido una sola escuela que niega la personalidad del Estado, solo en estas sus seguidores se han dividido en dos grupos: Teora 1: En primer lugar, aquellos que fundamentan su negativa en razones jurdicas, afirman que no deben verse en la colectividad de los ciudadanos sino a estos mismos colectivamente. Concluyen que el Estado no es una persona suplementaria que se aade sino que lo representa nicamente considerados en un conjunto. Teora 2: En segundo lugar, aquellos que conforman la llamada escuela realista o emprica, la cual declara que no es posible reconocer la calidad de la persona ms que a los seres humanos por que solo el hombre posee como tal una existencia real y por tanto, solo l est dotado de voluntad. Igualmente sostiene que el concepto de la personalidad jurdica no es ms que un concepto escolstico nacionalizado por las tratadistas.

2.3 Teoras para legitimar la personalidad jurdica del Estado: Michoud: Teora: sostiene que el Estado es un sujeto de derecho porque es el sujeto de los derechos que corresponden al inters colectivo nacional. Carre de Malberg: Teora: sostiene que este debe ocupar un trmino medio, es decir, ubicarlo en el justo medio de esos intereses opuestos. Rousseau: Teora: sostiene que hay mucha diferencia entre la voluntad de todos y la voluntad general; esta solo mira el inters general; la otra mira el inters privado y no es sino una suma de voluntades particulares; pero quntense estas voluntades los ms y los menos que se neutralizan y queda como suma de diferencia la voluntad general. Jellinek: Teora: este se basa en la unidad. Esta unidad del Estado se manifiesta desde dos puntos de vistas principales: a) Unidad de personas, que se da si existe una estrecha relacin entre el Estado y los hombres que la componen. b) La personalidad del estado resulta de su Continuidad, al tiempo que los individuos que componen el Estado expresan su voluntad en calidad de c) gobernantes, cambian sin cesar, el estado permanece inmutable en su esencia.

3. La soberana del Estado: Dante Aligery Teora: Debe existir un fuerte poder secular Esta debe ser capaz de imponer su autoridad y por ende permitir una mayor estabilidad y seguridad al ejercicio del poder monrquico. Legista de Montpellier y Juan de Pars Teora: soberana real Esta doctrina proclama la independencia estatal de la realeza frente al papado. Esta idea tuvo sus orgenes como un arma forjada para sostener a la monarqua en su lucha para contrarrestar el poder del emperador, el papa y los seores. Nicols Maquiavelo Teora: absolutismo estatal

Maquiavelo no pretenda estudiar a fondo el problema de la soberana si no que se centr, y es natural, en la Italia de su tiempo, para l el nico gobierno eficaz para tal sociedad era el de la monarqua absoluta. Un estado afortunado tiene que ser fundado por un solo hombre y las leyes y el gobierno por l creado determinan el carcter nacional de su pueblo. Martin Lutero y Juan Calvino Teora: teora del derecho divino de los reyes El gobierno es de carcter divino y por tanto el pueblo le debe obediencia pasiva aclarando que esta no significaba que el rey pudiese actuar a su exclusivo arbitrio, pues l tiene que actuar conforme a las leyes de Dios y de la naturaleza. Jhon Knox y George Bucharlan Teora: el poder deriva del pueblo Por lo tanto la obligacin de obediencia est condicionada al cumplimiento por parte del rey de los deberes de su oficio. Esta doctrina tambin sostiene las ideas de resistencia del pueblo contra aquellos gobiernos despticos. Roberto Berlamino, Teora: papa jefe espiritual de la iglesia Por esta razn tiene poder intrnseco sobre cuestiones temporales exclusivamente para fines espirituales. Francisco Zuares Teora: iglesia institucin universal y divina Para esta doctrina el Estado es nacional y particular y la iglesia como un portavoz de la unidad moral de la humanidad, esta doctrina defenda tambin la potestad indirecta del papa. Juan de Mariana Teora: las cortes como guardianes de leyes Al igual que los 2 tericos mencionados anteriormente Mariana tambin defiende la potestad indirecta del papa en los gobiernos seculares y adems agrega que el monarca est completamente sujeto a las cortes las cuales podan modificar el derecho. Jean Bodin

Teora: la soberana como atributo jurdico del poder poltico Para esta doctrina los elementos que definen al Estado son soberanos, sbdito, el elemento esencial de la comunidad poltica es un soberano con autoridad e independencia y sobre todo comn atados sin el cual este no sera un Estado. Hobbies, Locke, Montesquieu y Rousseau Teora: soberana popular-teoras democrticas El cuerpo de ciudadanos es soberano en el sentido de que posee la potestad suprema, no en virtud de una suposicin derivada de un orden jurdico establecido, sino en virtud de un derecho primitivo anterior al Estado donde todos poseemos una fraccin de la soberana de este. Revolucin francesa Teora: soberana nacional El principio de toda soberana reside esencialmente en la nacin. De este principio se desprende que la soberana no existe fraccionada en todos los ciudadanos como lo expuso Rosseau si no que reposa en la totalidad del cuerpo social llamado nacin. Bondenheimer Teora: todo estado civilizado es soberano Pluralistas polticos Teora: La actividad del Estado no es exclusiva Para ellos hay dentro del Estado grupos y asociaciones cuyo poder normativo esta coordinado y es de igual rango que el del Estado. Bordeau: Concepto: La soberana es la cualidad de no depender de ningn orden poltico. Esmen: Concepto: La soberana es la autoridad que naturalmente no reconoce potencia superior o concurrente en cuanto a las relaciones que ella rige. Carre de Malberg: Concepto: La soberana es el carcter supremo del poder, supremo en cuanto no admite ningn otro por encima de l ni en concurrencia con l. 4. Relacin entre el Estado y el derecho.

Surgen 3 teoras principales sobre la naturaleza de la relacin entre el derecho y el Estado: la primera, segn la cual el Estado se encuentra por encima del derecho y es superior a l; la segunda, segn la cual el derecho es superior al Estado; y la tercera, que niega la validez del antagonismo entre la soberana del Estado y la soberana del derecho. 4.1 Teoras de la superioridad del Estado sobre el derecho: En opinin de Austin bajo influencia de Hobbes y Bentham: Definicin: El derecho no es otra cosa que el mandato del soberano. John Austin: Teora: En toda sociedad, deca Austin, hay alguna persona individual o grupo de personas que recibe habitualmente la obediencia de los miembros de la sociedad. Esa persona o grupo de personas siempre que no obedezca, habitualmente, a otro superior, es el soberano de esa sociedad siendo la posicin de los dems miembros de sujecin respecto a ese superior. Hobbes: Teora: El soberano de un Estado, ya sea una asamblea o un hombre, no est sujeto a las leyes civiles, ya que teniendo poder para hacer y revocar las leyes, puede, cuando guste, liberarse de esa sujecin derogando las leyes que le estorban y haciendo otras nuevas: por consiguiente era libre desde antes. Bentham: Teora: No puede decirse que las autoridades del cuerpo supremo, a menos que este limitada por alguna convencin expresa, tenga limites determinados y ciertos, no hay acto que no pueda hacer: hablar de alguna cosa suya como legal o nula, hablar de que excede su autoridad, su poder, su derecho por habitual que sea, es un abuso de las palabras. 4.2 Teoras de la superioridad del derecho sobre el Estado: Krabbe: Teora: La idea moderna del Estado reconoce la autoridad impersonal del derecho como poder gobernante de la vida social humana. No es la voluntad del soberano, sino la conviccin jurdica del pueblo la que da fuerza obligatoria al derecho positivo. El sentido jurdico del pueblo es la nica fuente de todo derecho. Duguit: Teora: Supone la existencia de una regla jurdica suprema, que est por encima del Estado y limita el poder de sus funcionarios. El contenido y finalidad de esta regla jurdica est determinado por los postulados de la solidaridad social. 4.3 Teoras que niegan el antagonismo entre las dos soberanas: Kelsen: Teora: Estado y derecho no son propiamente dos aspectos de una misma cosa, sino que son fenmenos totalmente idnticos. Todo acto del Estado

es a la vez acto jurdico. Toda definicin del Estado es a la vez una definicin del derecho. Vinagradoff: Teora: Estado y derecho son dos aspectos de una misma cosa. Concluye diciendo que es intil discutir quien est por encima o por debajo, como lo sera discutir si el contenido es superior a la forma o al contrario. Definicin: el derecho es la regulacin de la sociedad considerada como el conjunto de sus normas. Bentley: Teora: El derecho acompaa al gobierno en cada pulgada de su camino. No son cosas diferentes sino una sola y misma cosa. No podemos ver el derecho como una resultante del gobierno. Tenemos ms bien que decir que es el gobierno, solo visto desde otro ngulo. 4.4 Relacin entre Estado y derecho segn la forma de gobierno: Heller: Teora: Afirma que no se ha podido llegar en nuestra poca a un concepto del derecho, que por lo menos en cierta medida, sea universalmente aceptado, ni tampoco se ha llegado a un concepto de Estado que rena esa misma condicin. Por tal motivo, dice l, no es posible resolver la cuestin de las relaciones entre el Estado y el derecho que a cada generacin se plantea. Bodenheimer: Teora: La solucin del problema depende enteramente de la forma de gobierno que ha adoptado un Estado determinado y del modo como esa forma de gobierno, en su funcionamiento efectivo, afecta las relaciones entre el Estado y los ciudadanos. Si en determinado Estado, el gobierno est sometido a un sistema de equilibrio, existe divisin de poderes, hay una Constitucin que garantiza ciertos derechos bsicos a los ciudadanos, los tribunales reconocen ciertos principios fundamentales que nadie puede violar, en tal caso, el poder soberano est sometido al derecho.