PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS

DIREITO COMERCIAL: PARTES BENEFICIRIAS E BNUS DE SUBSCRIO

CLEUBER LINO DE SOUZA COIMBRA KESLEY ALVES DE OLIVEIRA ADILSON ROGRIO AQUINO FERREIRA MILTON FERREIRA DE OLIVEIRA NETO DIEGO HENRIQUE DOS SANTOS

Betim 2012

CLEUBER LINO DE SOUZA COIMBRA KESLEY ALVES DE OLIVEIRA ADILSON ROGRIO AQUINO FERREIRA MILTON FERREIRA DE OLIVEIRA NETO DIEGO HENRIQUE DOS SANTOS

DIREITO COMNERCIAL: PARTES BENEFICIRIAS E BNUS DE SUBSCRIO

Trabalho apresentado ao Professor Leonardo F. Vilaa, da disciplina Direito Empresarial II da turma do 5 Perodo, matutino do curso de Direito.

PUC MINAS-MG Betim - Junho/ 2012

INTRODUO

Como vemos hoje, as Empresas necessitam cada vez mais de captao de recursos financeiros para realizarem ou expandirem seus negcios. Captaes estas atualmente supridas atravs da emisso de aes e obrigaes junto ao mercado de capitais. A agilizao do crdito e a disseminao da propriedade nem sempre supre as imensas necessidades de expanso e investimentos inerentes s sociedades modernas. Vemos tambm que a forma de remunerao de acionistas de companhias tema problemtico no mbito empresarial, tendo em vista que a S.A busca livrar-se da alta carga tributria, sem, contudo elaborar planejamentos tributrios contrrios lei, evitando a mudana no quadro de acionistas, no mbito societrio e encorajando o administrador a continuar zelando pelos resultados da companhia. Por esse motivo, a prtica empresarial consagrou inmeros institutos, que, no decorrer do tempo foram incorporados ao ordenamento jurdico nas suas diversas modalidades, entre estes institutos os da Partes Beneficirias e o Bnus de Subscrio, os quais so o objeto do nosso estudo.

PARTES BENEFICIRIAS

As partes beneficirias so ttulos negociveis, sem valor nominal e alheios ao capital social, que garantem a seus titulares direito de participao eventual no superior a 1/10 dos lucros anuais da companhia. Seus titulares no possuem os direitos dos acionistas, exceto o de fiscalizao dos atos administrativos. Conforme leciona Fbio Ulha Coelho, partes beneficirias so valores mobilirios que asseguram ao seu titular direito de crdito eventual contra a sociedade annima emissora, consistente numa participao nos lucros desta. Quem titulariza uma parte beneficiria tem, por exemplo, direito a 3% dos lucros de certa companhia durante 5 anos. Trata-se de crdito eventual, na medida em que nada poder ser reclamado da sociedade se ela no registrar lucro num determinado exerccio. A parte beneficiria emitida e entregue a um ou mais scios fundadores no acarreta para a firma nenhuma obrigao a no ser a que for fixado no estatuto, de acordo com a lei, isto , o compromisso da remunerao, e o do resgate.

A meno expressa da lei ao fato de ser a parte beneficiria estranha ao capital social tem uma significao relevante: seu portador um credor de tipo especial e no um acionista; no tem ingerncia alguma na firma; no vota em assemblias gerais e somente pode reclamar sua quota de remunerao se e quando houver lucro, obedecidos os dispositivos legais e estatutrios.

EMISSO DE PARTES BENEFICIRIAS

S as companhias fechadas podem emitir partes beneficirias (LSA, art. 47, pargrafo nico). As companhias abertas esto proibidas de emitir partes beneficirias. Afora as aes, podero as companhias fechadas emitir ttulos negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que daro aos seus possuidores direito de crdito eventual contra a sociedade. Para a criao de partes beneficirias necessria a deliberao de acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com direito a voto, se maior quorum no for exigido pelo estatuto da companhia cujas aes no estejam admitidas negociao em Bolsa ou no mercado de balco. proibida a criao de mais de uma classe ou srie de partes beneficirias. O prazo de durao das partes beneficirias o estabelecido no estatuto e, sempre que estipular resgate ou converso em aes, dever tambm prever a criao de reserva especial para este fim. No caso de liquidao da companhia, solvido o passivo exigvel, os titulares das partes beneficirias tero direito de preferncia sobre o que restar do ativo at a importncia da reserva para resgate ou converso.

OBJETIVO DA EMISSO DE PARTES BENEFICIRIAS

A primeira funo das partes beneficirias a captao de recursos. A companhia emiteas para alien-las a interessados na rentabilidade proporcionada pela participao nos seus resultados lquidos. Nesse caso, ela recebe dos adquirentes o pagamento do preo atribudo ao valor mobilirio - o qual compor obrigatoriamente a reserva de capital (LSA, art. 182, 1, b)- e torna-se devedora eventual do valor correspondente a parte de seus lucros. Ao lado dessa funo,

tpica dos valores mobilirios, as partes beneficirias apresentam tambm outras duas: a de remunerao por prestao de servios e a atribuio gratuita. Exemplificando a primeira: se a companhia contratou os servios de um administrador de empresa para a reorganizao de sua estrutura e combinou pagar-lhe, alm dos honorrios fixos, uma participao nos lucros, durante certo prazo, a obrigao correspondente a esta ltima pode ser documentada por uma parte beneficiria. A atribuio gratuita, a seu turno, normalmente se realiza em favor de entidade beneficente dos empregados da sociedade annima (fundao ou associao). Outra limitao a se considerar a temporal. A parte beneficiria gratuitamente atribuda no pode durar mais que 10 anos, salvo quando favorece entidade beneficente de empregados (LSA, art. 48, 1).

REQUISITOS INDISPENSVEIS

As partes beneficirias sero representadas por certificados ou ttulos que devero possuir certos requisitos. Os requisitos formais que os certificados ou ttulos contero obrigatoriamente so: a) O nome parte beneficiria; b) A denominao da companhia, sua sede e prazo de durao; c) O valor do capital social, a data do ato que o fixou e o nmero de aes em que se divide; d) O nmero de partes beneficirias criadas pela companhia e o respectivo nmero de ordem; e) Os direitos que lhes so atribudos pelo estatuto, o prazo de durao e as condies de resgate, se houver; f) A data da constituio da companhia e do arquivamento e publicao de seus atos constitutivos; g) O nome do beneficirio; h) A data da emisso do certificado e as assinaturas de dois diretores.

FORMA E VANTAGENS

Para o controle das partes beneficirias, a sociedade possuir livros especiais: um destinado inscrio dos nomes dos beneficirios dos ttulos nominativos e outro para o lanamento dos termos de transferncia desses ttulos. Os beneficirios no podero gozar dos mesmos direitos dos acionistas, sendo, assim, vedada sociedade a outorga desses direitos, exceto o de fiscalizao dos atos de administrao; entretanto, uma vez fixadas as vantagens pecunirias dos beneficirios, essas no podero ser modificadas ou reduzidas pela sociedade a no ser que se realize uma assemblia geral dos beneficirios e a maioria aprove a alterao das vantagens. S votaro no que respeita a alterao das vantagens pecunirias das partes beneficirias os portadores destas, excluindo-se as partes que pertenam sociedade, no sendo esta admitida a votar com os seus ttulos. A reforma do estatuto que modificar ou reduzir as vantagens conferidas s partes beneficirias s ter eficcia se aprovada pela metade, no mnimo, de seus titulares, reunidos em Assemblia Geral especial. O estatuto fixar o prazo de durao das partes beneficirias. O prazo de durao das Partes Beneficirias atribudas gratuitamente, salvo as destinadas a sociedades ou fundaes beneficentes dos empregados da companhia, no poder ultrapassar 10 anos.

RENTABILIDADE DOS TTULOS

O mximo que a sociedade annima pode comprometer no pagamento da participao ou no resgate da parte beneficiria 10% de seus lucros (LSA, art. 46, 2). Depois de deduzidas as participaes de empregados e administradores, sendo o resgate uma caracterstica eventual. A base de clculo a ser adotada, no caso, no corresponde diretamente aos lucros da companhia, sendo necessrio descontar destes alguns valores preceituados na lei. Assim, depois de apurado o resultado lquido do exerccio, absorvem-se eventuais prejuzos de exerccios anteriores e faz-se a proviso do imposto de renda. Sobre o valor resultante incidiro as participaes de empregados, administradores e titulares de partes beneficirias. Note-se que no h concurso entre os beneficiados das participaes, ou seja, os empregados preferem aos administradores, e estes, aos titulares de partes beneficirias. Assim, a base de clculo de cada uma diferente, pois a lei impe deva ser descontado o montante pago aos beneficiados das participaes com preferncia.

NEGOCIAO

Podero as partes beneficirias ser convertidas em aes, se assim for previsto no estatuto. A converso depende de deliberao da Assemblia Geral ou do Conselho de Administrao e importar em aumento de capital. A base para determinar o valor das partes beneficirias ser estabelecida com os elementos admitidos para o resgate das mesmas. Esses elementos so aqueles determinados pelo estatuto ou pela assemblia, ao criar o fundo especial de resgate das partes beneficirias. Quanto colocao e negociao, aplicam-se, ainda, no que couber as regras relativas a aes, quanto ao certificado, propriedade e circulao, e, ainda, quanto constituio de direitos e outros nus. A CVM ouvir o Banco Central quanto ao atendimento s disposies das resolues do Senado Federal sobre endividamento pblico, antes da anlise de pedido de registro de distribuio pblica de valores mobilirios por sociedades controladas direta ou indiretamente por estados, municpios e pelo distrito Federal.

LIQUIDAO ANTECIPADA

No h previso de procedimento especfico para a liquidao antecipada ou resciso de contrato. O titular de certificado de partes beneficirias perdido ou extraviado poder, justificando a propriedade e a perda ou extravio, promover, na forma de lei processual, o procedimento de anulao e substituio, para obter a expedio de novo certificado. No h previso de procedimento especfico para a liquidao antecipada ou resciso de contrato. BNUS DE SUBSCRIO

A Lei das Sociedades Annimas permite que a companhia de capital autorizado emita bnus de subscrio, que so ttulos que daro aos seus portadores o direito de subscrever aes por um valor nominal fixo em pocas futuras. A origem de tais ttulos dos Estados Unidos, chamados l de stock purchase warrants garantia de compra de aes.

Os bnus de subscrio so ttulos negociveis, emitidos pela companhia de capital autorizado, dando aos seus portadores o direito de subscrever aes dentro de um prazo determinado, pelo preo de emisso das aes. O limite para a emisso dos bnus ser fixado dentro do limite do aumento do capital autorizado no estatuto; esses bnus podem ser alienados ou concedidos pela companhia, como vantagem adicional, aos subscritores de suas aes ou debntures. Os acionistas da companhia tero preferncia na aquisio de bnus de subscrio. Para evitar que ocorra uma diminuio na participao percentual detida pelo acionista no capital da companhia, em decorrncia do aumento de capital, a lei assegura a todos os acionistas, como direito essencial, a preferncia na subscrio das novas aes que vierem a ser emitas em um aumento de capital, na proporo de sua participao no capital, anteriormente ao aumento proposto (art. 109, inciso IV, da Lei das S.A). O bnus de subscrio no um direito de crdito, um direito de preferncia, que precede inclusive o acionista; oferecido primeiro aos acionistas, para depois oferec-los a no acionistas.

EMISSO E PRAZO DOS BNUS DE SUBSCRIO

Se o estatuto no atribuir ao Conselho de Administrao, a faculdade de emitir os bnus de subscrio, a emisso depender de deliberao da Assemblia Geral (Lei n. 6.404, arts. 75 e 76). O valor mnimo da ao, fixado pela CVM, de R$1,00 (um real), sendo permitida a ao sem valor nominal, cujo valor de emisso fixado na constituio da companhia pelos fundadores e, no aumento de capital, pela assemblia geral ou pelo conselho de administrao (Inst. Regulamentar CVM 62/87 e Lei 6.404/76). O prazo para o exerccio do direito de preferncia dever ser fixado pelo estatuto social da companhia ou na Assemblia em que for deliberado o aumento do capital social ou a emisso do ttulo conversvel em aes da companhia, e no poder ser inferior a 30 (trinta) dias (art. 171 da Lei das S.A.). Nesse perodo, o acionista dever manifestar sua inteno de subscrever as novas aes emitidas no mbito do aumento de capital ou dos ttulos conversveis em aes, conforme o caso. Caso no o faa, o direito de preferncia caducar. A operao se verifica com a

apresentao do certificado sociedade e o pagamento do preo de emisso das aes, com o que a companhia, recebendo o ttulo, emitir as aes relativas ao mesmo em favor do apresentante do certificado.

REQUISITOS

Os certificados devero conter: A denominao da companhia, sua sede e prazo de durao; O valor do capital social, a data do ato que o tiver fixado, o nmero de aes em que se divide e o valor nominal das aes, ou a declarao de que as aes no tem valor nominal; Se companhia com capital autorizado, o limite de autorizao para o aumento de capital, em nmeros de aes ou valor do capital social; O nmero de aes ordinrias e preferenciais das diversas classes, se houver; as vantagens ou preferncias conferidas a cada classe e as limitaes a que estiverem sujeitas as aes; A denominao bnus de subscrio; O nmero de ordem; O nmero, a espcie e a classe das aes que podero ser subscritas, o preo de emisso ou os critrios para sua determinao; A poca em que o direito de subscrio poder ser exercido e a data do trmino do prazo para esse exerccio; O nome do titular; A data da emisso do certificado e as assinaturas de dois diretores.

RENTABILIDADE

Os bnus de subscrio no oferecem rentabilidade determinada, assim como as aes, so ttulos de renda varivel que conferem a seu titular o direito de subscrever aes do capital social da companhia emitente. A rentabilidade das aes decorre da participao do acionista nos resultados da companhia, da distribuio de dividendos, bonificaes, ou pela venda, no mercado

de bolsa ou de balco, das aes possudas ou subscritas e de seus direitos de subscrio. O titular do bnus pode, igualmente, negoci-lo.

NEGOCIAO

Os bnus de subscrio sero alienados pela companhia ou por ela atribudos, como vantagem adicional, aos subscritores de suas aes ou debntures, tendo seus acionistas direito de preferncia para subscrever a emisso. Por exemplo: se o preo pago pelo Bnus foi de R$ 2,00, dando ao acionista o direito de subscrever a ao por R$ 3,00, o preo total de compra da ao seria de R$ 5,00. Se a cotao da ao no mercado estiver a R$ 6,00, valer a pena o investidor exercer o direito. importante mencionar que se o investidor no subscrever a ao ou subscrever sem a utilizao do Bnus, perder os R$ 2,00 pagos quando da compra do direito. Quanto liquidao antecipada dos bnus de subscrio, observa-se o estabelecido na LSA para as aes.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

MARTINS, Fran. Curso de direito comercial / Fran Martins; [edio revista, atualizada e ampliada por Carlos Henrique Abro]. 34. ed. rev.; atual. E ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2011.

FAZZIO JNIOR, Waldo. Manual de direito comercial / Waldo Fazzio Jnior. 12 ed. So Paulo: Atlas, 2011