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Medidas Assecuratrias (Artigos 125 a 144 do CPP)


1. Consideraes Gerais O presente trabalho versar sobre aquelas situaes em que a pretenso punitiva do Estado no suficiente para penalizar o autor da prtica de uma ao delitiva, tendo em vista que sua conduta causou um dano patrimonial a vtima. Nessas circunstncias, haver, conseqentemente, o respectivo ressarcimento do dano, que segundo Norberto Avena poder ser obtido nas seguintes formas1:
Voluntariamente, quando o ofensor, independentemente

de ao judicial, decide ressarcir o dano patrimonial causado com a prtica do fato criminoso;
No mbito dos Juizados Especiais Criminais, quando se

tratar de infrao de menor potencial ofensivo, por meio do instituto da composio dos danos cveis (artigo 74 da Lei 9.099/1995);
Mediante

aceitao

de

proposta

da

suspenso

condicional do processo a que alude o artigo 89 da Lei 9.099/1995, em que condio obrigatria a reparao do dano cvel;
Por meio de busca e apreenso, quando apreendidos os

produtos do crime. No entanto, uma vez impossvel a composio do prejuzo suportado pela vtima por alguma destas formas explicitadas pelo autor, aquele que foi lesado poder, atravs da via judicial, buscar o direito que lhe assegurado pelo Estado por meio de uma ao judicial. Nessa situao, a lei faculta-lhe duas opes:
1) Aguardar o trnsito em julgado da sentena penal condenatria para,

depois execut-lo no juzo cvel com fundamento nos artigos 63 do Cdigo de Processo Penal, 475-N, II, do Cdigo de Processo Civil e artigo 91 do Cdigo Penal. Trata-se da denominada ao de execuo ex delicto.
2) Ajuizar, imediatamente, ao de indenizao na esfera cvel, com

fundamento no artigo 64 do Cdigo de Processo Penal, para l obter o ttulo executivo hbil reparao de seu prejuzo. Nesse caso, trata-se da denominada ao civil ex delicto.
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AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. 2 ed. So Paulo. Mtodo, 2010, p. 403.

O ofendido pode optar por qualquer das vias mencionadas anteriormente para buscar o ressarcimento do seu dano, porm, at a finalizao da ao principal intentada o agressor pode tornar-se insolvente, desfazendo de seu patrimnio para fase da execuo da sentena no ter bens que suportem a execuo, deixando-a frustrada. Uma vez optado pela ao civil ex delicto tratada no artigo 64 do CPP, o ofendido poder utilizar as medidas cautelares previstas no CPC para impedir que o ru desfaa do seu patrimnio antes do processo de conhecimento ser finalizado. Por outro lado, se opo escolhida foi a ao de execuo ex delicto prevista no artigo 63 do CPP, jamais podero ser utilizadas as cautelares garantidas pelo CPC, tendo em vista que estas pressupem a existncia de uma ao principal em andamento ou que seja intentada dentro do prazo de 30 dias aps a efetivao da medida cautelar concedida em procedimento preparatrio. Surgiram ento, as medidas assecuratrias, ou seja, as verdadeiras aes cautelares do CPP que almejam assegurar a reparao do prejuzo vtima por meio do patrimnio do ru caso este no o faa de livre e espontnea vontade. Tambm garantem que o condenado perder todos os bens adquiridos a partir da prtica de uma ao delituosa. Todavia, faz-se necessrio que antes de abordarmos as espcies de medidas assecuratrias previstas no CPP entendamos qual a definio destas. Na linha de raciocnio de Norberto Avena, medidas assecuratrias so2:
Aes de natureza cautelar, previstas nos arts. 1255 a 144 do CPP, que tm objetivam garantir que se efetivem os efeitos extrapenais obrigatrios da sentena penal condenatria previstos no art. 91, incisos I e II, b, 2 parte, do CP, quais sejam, tornar certa a obrigao do ru em indenizar a vtima pelos danos causados com o crime e conduzir perda dos bens que tiver o condenado adquirido com o proveito da infrao.

Por outro lado, a Analista Processual do MPF, Gabriela de Carvalho Carapeba entende que as medidas assecuratrias de cunho penal almejam3:
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AVENA, Norberto. Op. cit. p. 403.

Das Medidas Assecuratrias Penais. Ministrio Pblico Federal. Disponvel em: http://www.prr5.mpf.gov.br/nucrim/boletim/2007_03/doutrina/doutrina_da_medidas_assecuratorias_pen ais.pdf. Ultimo acesso em: 24/10/2011.

[...] tutelar, provisoriamente, direitos at o momento em que o Estado-juiz possa decidir, definitivamente, a demanda, resolvendo, inclusive, o pagamento das custas processuais e o ressarcimento do dano causado vitima do delito.

Aps apresentarmos o conceito de dois autores sobre medidas assecuratrias, passaremos a analisar e diferenciar cada uma das medidas assecuratrias previstas nos artigos 125 a 144 do Cdigo de Processo Penal.

2. Seqestro

O seqestro uma das espcies de medidas assecuratrias prevista no Direito Processual Penal, estando positivado do art. 125 ao 133 do CPP.

Segundo nos ensina Antonio Alberto Machado4, o seqestro a medida por meio da qual a coisa litigiosa, ou seja, o bem cuja propriedade est sendo discutida em juzo fica em mos de um terceiro depositrio por determinao judicial. Ao interpretar o art. 125 do CPP, Tornaghi 5 define o artigo como uma mistura de arresto e seqestro devido s caractersticas particulares do arresto tambm empregadas no artigo. No se atendo as confuses geradas pela interpretao do artigo supracitado, o sentido do seqestro trazer a garantia de que um bem ou produto de um crime no seja desviado e, at mesmo, perdido at que a lide seja julgada. Desta forma, o ofendido ou o Estado tem assegurado uma possvel reparao do dano sofrido e, tambm, impossibilita que o infrator tenha vantagens econmicas no crime cometido. A decretao do seqestro, conforme mostra o art. 125, deve ser sobre coisa certa e determinada, sendo este bem mvel ou imvel, adquiridos com proventos de crime. Neste caso, somente o Juiz tem competncia para determinar o seqestro, de ofcio (neste caso dever baixar a competente portaria), ou atravs de requerimento do Ministrio Pblico, da autoridade policial, da vtima ou seu representante legal, e de seus herdeiros. Devido o carter preventivo que traz o seqestro, nada obsta que essa medida cautelar seja requerida durante o inqurito policial ou em qualquer fase do processo, at que seja proferida a deciso final do Juiz de primeiro grau. Sendo decretada a medida cautelar, conforme mostra Tourinho6:
(...) no mesmo despacho determina o Juiz que seja expedido o competente mandado. Da posse do mandado, dois Oficiais de Justia dirigir-se-o ao lugar em que estiver localizado o imvel (dentro da respectiva comarca, bvio; se fora, expedir-se- a precatria), dando cincia da diligncia ao seu proprietrio.

Conforme est previsto no art. 128 do CPP, aps o cumprimento das exigncias legais e sendo realizado o seqestro, este dever ser inscrito no Cartrio de Registro de Imveis, conforme assegura a Lei 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos), todavia este
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MACHADO, A. A.. Curso de Processo Penal. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2010, p. 668. TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal . 10. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 217 Tourinho Filho, F. C. Manual de Processo Penal. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 367.

procedimento no poder ser aplicado quando se tratar de bem mveis. Caso o bem imvel seja produto ou adquirido com provento de crime, sempre poder haver o seqestro. Sendo bem mvel adquirido com provento de crime tambm caber seqestro, entretanto se o bem mvel for produto do crime, a este caber busca e apreenso. Com isso podemos concluir que o seqestro nunca atinge um bem ou produto de crime e sim o patrimnio adquirido com proventos de um crime. Conforme mostra o art. 129 do CPP, a defesa feita contra o seqestro ser atravs de embargos, este proposto pelo acusado ou por terceiro senhor e possuidor e ao terceiro de boa-f (Art. 130 CPP). Conforme explica Tornaghi 7 (...) tais embargos no excluem o seqestro, mas sim as providncias posteriores sentena; no logram impedi-la, pois s ao fim do processo principal sero julgados. Ainda no art. 130, vemos que a deciso referente aos embargos s dever ser proferida aps o trnsito em julgado da sentena condenatrio, isto , caso ela ocorra. O seqestro pode perder a sua eficcia e, quando isto ocorre, d-se o nome de levantamento. As hipteses de levantamento do seqestro esto prevista no art. 131 do CPP, sendo a primeira delas quando a ao penal no for intentada no prazo de 60 dias, contando da data em que ficar concluda a diligncia. Este artigo confirma que o seqestro apenas uma medida provisria, a fim de resguardar um possvel direito do lesado enquanto aguardada a deciso da lide. Por isso, no seria vivel converter essa medida em definitiva, deixando acusado fique aguardando o interesse do ofendido em ingressar com a ao principal, a no ser que o ofendido tenha algum motivo justo e justificvel para a demora na propositura da ao. Neste sentido temos aqui uma deciso do TRF18:
PROCESSUAL PENAL. CRIMES AMBIENTAIS. "OPERAO CURUPIRA". INQURITO. SEQESTRO DE BENS. PROVENINCIA ILCITA. INDCIOS VEEMENTES. INDIVIDUALIZAO DE CONDUTAS DELITUOSAS. AUSNCIA. PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E DA ADEQUAO. LEVANTAMENTO. 1. A medida penal assecuratria do seqestro pode ser decretada sobre bens imveis e mveis, pelo juiz, de
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TORNAGHI, Hlio, op. cit., p. 222.

TRF-1, ACR 2007.36.00.011951-8/MT, Quarta Turma, Rel. Des. Fed. Mrio Csar Ribeiro, e-DJF1 p. 137 de 25.07.2008.

ofcio, mediante representao da autoridade policial ou requerimento do Ministrio Pblico ou do ofendido, quando existirem "indcios veementes da provenincia ilcita" desses bens, em qualquer fase do processo ou ainda antes de oferecida a denncia ou queixa. 2. Infringe os princpios da proporcionalidade e da adequao o decreto constritivo que no individualiza as condutas delituosas, no aponta a existncia de indcios veementes de que os bens so provenientes de prticas ilcitas e tampouco estabelece qualquer correlao, com base em dados concretos, entre o dano causado e a quantia arbitrada para a eventual reparao do dano. 3. O seqestro ser levantado "se a ao penal no for intentada no prazo de 60 (sessenta) dias, contado da data em que ficar concluda a diligncia" (CPP, art. 131, I), regra que deve ser interpretada com temperamentos, quando houver justo motivo para a demora na propositura da ao. 4. Recurso de apelao provido.

A segunda hiptese de levantamento do seqestro, prevista no art. 131 ocorre se o terceiro, a quem tiverem sido transferidos os bens, prestar cauo que assegure a aplicao do disposto no art. 74, II, b, segunda parte do Cdigo Penal. Neste caso explica Tourinho9 que os bens tratados neste artigo so os bens que foram adquiridos com os proventos de infrao, mesmo porque outros no podem ser objeto de medida cautelar de que tratamos. A terceira e ltima hiptese prevista no artigo supracitado ocorre se for julgada extinta a punibilidade ou absolvido o ru, por sentena transitada em julgado. Nesta ltima hiptese Tornaghi 10 nos ensina que:
O levantamento do seqestro, contudo, s se faz aps o trnsito em julgado da sentena penal no-condenatria. O art. 141 fala em sentena irrecorrvel, o que est certo(...), contanto que se entenda por irrecorrvel a deciso no sujeita aos recursos ordinrios.

Tourinho Filho, F. C., op. cit., p. 369. TORNAGHI, Hlio, op. cit., p. 226.

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Conforme explica Tourinho11 Sendo a sentena penal condenatria transitada em julgado ttulo ilquido, mas certo, no campo da satisfao do dano, permitindo, por isso mesmo, ao ofendido, seu representante legal ou herdeiros, ingressar no cvel com a execuo por ttulo judicial. Todavia, dispe o artigo 133 do CPP que transitado em julgado a sentena penal condenatria, o juiz, de ofcio ou a requerimento de interessado, determinar a avaliao e a vendas dos bens em leilo pblico. No pargrafo nico, ainda que do dinheiro apurado, ser recolhido ao Tesouro Nacional o que no couber ao lesado ou a terceiro de boa-f. Vale ressaltar, ainda, que o Juiz competente para tomar as devidas providncias supracitadas Juiz penal.

3. Hipoteca Legal

Referida forma de medida assecuratria pode ser descrita como um direito real de garantia em virtude do qual um bem imvel, que continua em poder do
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Tourinho Filho, F. C., op. cit., p. 370.

devedor, assegura ao credor o pagamento da dvida12. Em outras linhas, ela garante que uma pessoa acusada tenha bens disponveis para saciar uma possvel ao que possa ser proposta pelo ofendido ou seus herdeiros (art. 827, VI, C.C.). O momento de sua proposio descrito em nosso cdigo de processo penal, artigo 134, que poder ser feita h qualquer tempo do processo, desde que atendido os requisitos; o que vem divergindo de alguns entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais, que aceitam que tal proposio seja feita antes mesmo da ao judicial. O pedido da hipoteca poder ser feito pelo prprio ofendido, ou caso possua, o seu representante legal, pelos seus herdeiros ou at mesmo pelo Ministrio Pblico (neste caso atendendo a duas condies: desde que o ofendido seja carente ou haja interesse da Fazenda Pblica). Atendendo aos pressupostos da hipoteca legal, que a materialidade do fato imputado e os indcios de autoria, o pedido de especializao desta dever ser feito em juzo competente, com os clculos do valor da responsabilidade civil a cargo do ru bem como o apontamento dos bens a serem hipotecados acompanhados de documentos que comprovem o domnio do acusado. De acordo com AVENA13, imprescindvel que o requerente demonstre tambm o periculum in mora. O juiz nomear um perito para que se proceda a avaliao do imvel e caso entenda necessrio poder adequar o valor arbitrado. Caber s partes vistas processuais para avaliarem a estimativa ali dada. Sem objees ser ento designada pelo juiz que seja feita a inscrio da hipoteca para que haja tambm validade contra terceiros. Poder tambm o ru oferecer cauo suficiente, evitando assim a inscrio, caso ele no queira que fique seu bem hipotecado. Porm isso no o mesmo que dizer que o juiz o aceitar14.
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GOMES, Orlando. Direitos Reais. Rio de Janeiro: Forense, 1961. AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. So Paulo: Mtodo. 2. ed., 2010. Tourinho Filho, F. C., op. cit., p. 373.

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[...] ao juiz reserva-se a faculdade de aceitar ou no a cauo.

Posteriormente se transitada em julgado a sentena em absolutria, cancela-se a hipoteca (art. 144 CPP). J caso seja condenatria, o que pode ser considerado como fato gerador do ttulo extrajudicial, passaro os autos ao juzo cvel, para que seja executada a sentena. Acerca do tempo em que os bens ficam hipotecados AVENA15 nos ensina que:
[...] o cdigo penal no prev lapso temporal para a permanncia da hipoteca. Utiliza-se da analogia ao art. 122 CPP, onde dado o prazo de 90 dias e se nada for feito pela vitima, caber ao juzo competente pedir o cancelamento da mesma.

Legalmente falando, o cancelamento da hipoteca judicial somente ocorrer em duas ocasies desde que transitado em julgado:
a) b)

Se extinta a punibilidade (art. 141 CPP); Se absolvido criminalmente.

4. Arresto

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AVENA, Norberto. Op. Cit. p. 430.

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O arresto constitui medida assecuratria, que torna indisponvel os bens do acusado, tendo em vista que serviro como garantia para reparar a quantia devida referente a dvida, lquida e certa. Quando o devedor comea a se desfazer de seus bens rapidamente para evitar o pagamento de seus credores, cabvel o arresto, para que seja instaurado o concurso de credores, para arrecadar o que ainda se possa encontrar dos bens e dividi-los. Trata-se ento de uma medida preventiva, que tem como objetivo a apreenso judicial de bens do patrimnio do devedor, para garantir execuo futura, desde que estejam presentes os seguintes requisitos: o receio da perda do patrimnio do devedor e o perigo que causaria a demora no andamento do processo (periculum in mora). , portanto, uma medida de segurana patrimonial, que ir garantir que este patrimnio ao final do processo, satisfaa a obrigao quando a causa for decidida em juzo. A medida de arresto se divide em: Arresto Prvio/Preliminar, tambm chamado preventivo (quando se trata de bens imveis providncia preparatria da hipoteca legal) e Arresto de Bens Mveis (antecede a penhora).

4.1.

Arresto Prvio/Preliminar importante salientarmos que na hipoteca legal, pode haver demora no

processo de especializao, e em virtude disso, o ru tem oportunidade de se desfazer de seus bens, seja por meio de venda ou transferindo-os a terceiros. Nesse sentido que se estabelece o artigo 136 do CPP, que possibilita que os bens sejam arrestados logo no incio do procedimento, conforme afirma Norberto Avena16:
Considerando, essa srie de fatores, que podem conduzir a ineficcia do procedimento da hipoteca legal, previu o legislador a possibilidade de uma media
16

AVENA, Norberto. Op. Cit. p. 433

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preparatria de hipoteca,

de natureza pr-cautelar

rotulada de arresto preventivo.

Para que o mesmo ocorra, necessrio que se faa o pedido perante o juzo criminal, desde que fique comprovado para o magistrado que o acusado tem praticado atos que levem a acreditar que seu patrimnio ser dissolvido. estabelecido um prazo de quinze dias para que seja feio o pedido de inscrio da hipoteca legal, caso no o seja feito, ser o arresto prvio revogado. A revogao do arresto preventivo ocorrer quando a parte interessada no se manifestar, pois no adequado deixar indisponvel por tempo indeterminado os bens do acusado.

4.2.

Arresto de Bens Mveis

Quando o ru no possui bens imveis, ou estes no so suficientes, pelo artigo 137 do CPP, permitido que sejam arrestados os bens mveis. Segundo Machado:17
, pois, uma medida penal nitidamente acautelatria, porque tem a finalidade de assegurar a indenizao do ofendido, mas que exibe um carter cautelar de natureza predominantemente civil

O procedimento do arresto corresponde ao comum cautelar (artigos 801 e 282 do CPC), desde que ocorram nas seguintes formas previstas em lei:
Art. 813. CPP - O arresto tem lugar: I - quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentarse ou alienar os bens que possui, ou deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado; II - quando o devedor, que tem domiclio:
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MACHADO, A. A., op. cit., p. 671

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a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente; b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta contrair dvidas extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar credores; III - quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta alien-los, hipotec-los ou d-los em anticrese, sem ficar com algum ou alguns, livres e desembargados, equivalentes s dvidas; IV - nos demais casos expressos em lei.

Dificilmente obter xito em reaver o seu crdito mtuo ou semelhante a pessoa que no tem domiclio certo. Todavia, no direito brasileiro grande parte da populao tm domiclio certo. A citao deve ser rpida, pois a demora poder fazer com que a execuo se torne frustrada, caso o devedor, sem domiclio certo, ausentar-se com seus bens.
Nota-se, que o arresto agora visto como uma medida que antecede a penhora, no mais como uma medida de preparao, portanto sero arrestados somente os bens suscetveis de penhora. essencial para o arresto que esteja presente alguns pressupostos, tais como: aparncia do bom direito (fumus bom iuris); perigo da demora (periculum in mora); prova do perigo da demora, e prova que assegure a liquidez do crdito do credor. Haver uma prazo de justificao prvia, para que as referidas provas posam ser apresentadas pelo credor, exceto quando for requerido com base no artigo 816 do CPP: Quando for requerido pela Unio, Estado ou Municpio, nos casos previstos em lei; Se o credor prestar cauo.

Para que ocorra a penhora, se faz necessria a escolha do depositrio dos bens (666 CPP), podendo permanecer em poder do ru ou de terceiros nomeados pelo juiz. Nos casos dos bens arrestados que gera renda, o juiz determinar uma parte, que ser entregue a vtima para manter a sua famlia.

O devedor poder obter a suspenso da execuo da medida, desde que seja depositado em juzo ou que pague a importncia da dvida, acrescida de custas e

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honorrios advocatcios, que d ao credor fiador idneo, ou preste cauo bastante para a garantia da dvida, no efetuado o pagamento aps a citao, concedida a medida, e julgada procedente a ao principal, ocorrer a penhora. Sendo o arresto extinto pelo pagamento, novao ou transao.

Bibliografia

AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. So Paulo: Mtodo. 2ed., 2010. BRASIL. Tribunal Regional Federal da Primeira Regio. Apelao Criminal n. 2007.36.00.011951-8/MT da 4 Turma, Mato Grosso, MT, 19 de maio de 2008. Disponvel em <http://www.trf1.jus.br/>. Acesso em 25 out. 2011.

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GOMES, Orlando. Direitos Reais. Rio de Janeiro: Forense, 1961.

JESUS, Damsio de. Cdigo de Processo Penal Anotado. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 2010.

MACHADO, A. A. Curso de Processo Penal. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2010.

TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 1997.

TOURINHO FILHO, F. C. Manual de Processo Penal. 3. ed. So Paulo: Saraiva,