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SUMRIO

ARBITRAGEM
LEI DE ARBITRAGEM APLICADA NAS RELAES DE CONSUMO......................................................4

DIREITO DO CONSUMIDOR E A ARBITRAGEM.........................................................................................5

COMPROMISSO ARBITRAL..............................................................................................................................7

CLUSULA COMPROMISSRIA.....................................................................................................................8

CLUSULA COMPROMISSRIA NOS CONTRATOS DE ADESO..........................................................9

CLUSULA COMPROMISSRIA E CDC........................................................................................................9

BIBLIOGRAFIA............................................................................................................. ......................................12

ARBITRAGEM

LEI DE ARBITRAGEM APLICADA NAS RELAES DE CONSUMO.


Durante a evoluo da humanidade utilizou-se de vrios meios para a soluo de conflitos, como a autotutela, autocomposio, a arbitragem e a deciso judicial. A arbitragem remonta s mais antigas civilizaes, com peculiaridades prprias. Entretanto, o chamado direito alternativo tomou forma na Itlia, nos idos de 70, tendo como inspirao, alm do direito livre, o direito vivo e o jusnaturalismo. Entretanto, o que mais contribuiu para a instalao da arbitragem foi o comrcio internacional. No Brasil, a primeira legislao sobre a arbitragem foi o regulamento de 1850, que do seu art. 411 a 475, tratou de temas que deveriam ser submetidos arbitragem, principalmente, em relao a contratos de locao mercantil. Com o advento da Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996, viabilizou-se a utilizao da justia arbitral internamente. Promulgada a lei de arbitragem, surgem vrios estudos seu respeito, que certamente levaro a correes e modificaes que se fizerem necessrias, principalmente confrontando-se a lei em comento com ordenamentos jurdicos existentes, apontando-se suas divergncias e convergncias, e, neste particular, com o Cdigo de Defesa do Consumidor. O Cdigo de Defesa do Consumidor dispe sobre a proteo ao consumidor e assim conceitua em seu artigo 2 da Lei 8078/90. Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equipara-se o consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. J o artigo 3 da lei em estudo define o fornecedor, ou seja, o outro plo da relao de consumo, definindo como pessoa fsica ou jurdica, publica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes personalizados, que desenvolvem atividade de produo, criao, comercializao de produtos, prestao de servios para efeitos da lei, etc.
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1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.

DIREITO DO CONSUMIDOR E A ARBITRAGEM


O Cdigo de Defesa do Consumidor define em seu artigo 51 inciso VII. Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: VII - determinem a utilizao compulsria de arbitragem; O CDC buscando restabelecer o equilbrio contratual entre o consumidor, hipossuficiente, e o fornecedor de servios ou produto relacionou hipteses de abusividade de clusula contratual, definindo no inciso VII art. 51, como clusula nula de pleno direito aquela que determinar a utilizao compulsria de arbitragem.

Ao mesmo tempo, a legislao criou mecanismos para proteger o aderente que, ao celebrar contrato de adeso, no teve a possibilidade de discutir as clusulas contratuais, pois estas lhe foram impostas pelo proponente. O art. 4, 2, da Lei 9.307/96 estabeleceu que: 2 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula. O Cdigo de Defesa do Consumidor veda a utilizao compulsria da Arbitragem, o que no significa impedir o consumidor de buscar a resoluo de suas controvrsias por meio do procedimento arbitral. O legislador consumerista inspirado pelo principio da proteo do

hipossuficente, reputou prejudicial ao consumidor a pactuao, em contrato, de conveno de arbitragem, por entender que usualmente faltam informaes suficientes ao consumidor para que possa optar livremente de forma consciente, pela adoo do procedimento arbitral como meio de soluo para um futuro conflito de consumo.
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Proibiu-se, com isso, a adoo prvia e compulsria de arbitragem no momento da celebrao do contrato. No entanto, possvel que, posteriormente, quando j configurado o conflito, havendo consenso entre o consumidor e o fornecedor, seja instaurado o procedimento arbitral. No entanto, subsistem dois outros possveis obstculos utilizao da arbitragem na soluo de conflitos de consumo: 1) O custo 2) A possibilidade de a arbitragem se transformar em meio de opresso do consumidor pelo fornecedor. A Lei de Arbitragem no estipulou critrio para clculo das custas do procedimento arbitral, cabendo, portanto, a cada Cmara ou Conselho Arbitral definir os custos e o responsvel pelo pagamento. Em matria veiculada no Dirio Comercio Indstria e Servio, publicada em 20.08.2004, constou a informao fornecida pela Confederao da Associaes Comerciais e Empresariais do Brasil (CACB) de que para dar incio ao procedimento arbitral as partes devem arcar com trs custas: Taxa de Registro da Causa, taxa de administrao do procedimento e honorrio dos rbitros. Pela taxa de registro e taxa de administrao quando o valor da causa for de at R$ 5.000,00 (Cinco mil reais), informou que o valor cobrado corresponderia a R$ 130,00 (Cento e trinta reais). Quanto aos honorrios do arbitro o valor varivel, depende do perfil da pessoa escolhida. Exemplificando, a Cmara de Mediao e Arbitragem de So Paulo fixa os honorrios do rbitro em R$ 350,00 (Trezentos e cinqenta reais) por hora de trabalho. De fato, o custo para instaurar um procedimento arbitral mais alto do que as custas judicial exigida para a propositura de ao. Em outros pases a arbitragem na rea de consumo j usualmente utilizada, estabelecendo gratuidade como regra para o procedimento dos conflitos de consumo, na Espanha, por exemplo, os litigantes, na arbitragem de consumo, devem arcar somente com os custos relativos produo de provas, o que de certa forma incentiva o procedimento arbitral.
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A relao jurdica de consumo, como sabido, caracteriza-se pela presena de uma parte vulnervel de um lado (consumidor), e de um fornecedor do outro lado, a vulnerabilidade do consumidor no mercado, que pode ser definida pela capacidade econmica, nvel de informao, cultura, dependncia do produto, natureza adesiva do contrato imposto, e outros. A lei 9.307/96 no dispe sobre a criao e funcionamento das Cmaras ou Conselhos arbitrais e estabelece em seu artigo 13, que qualquer pessoa capaz que tenha a confiana das partes pode funcionar como rbitro. Assim, no havendo restries legais, possvel pensar, inclusive, na possibilidade de conluio entre fornecedor e instituies arbitrais, com o fim de lesar o consumidor. O art. 5 II do CDC dispe que o Poder Pblico contar com Promotorias de Justia de Defesa do Consumidor para executar os objetivos da Poltica Nacional das Relaes de Consumo, que inclui proteo dos interesses do consumidor. Assim, o grande desafio hoje, aproximadamente dezesseis anos aps a entrada em vigor da Lei 9.307/96, incentivar a implementao de um sistema arbitral na relao de consumo para que os consumidores possam ter acesso soluo clere e eficaz de seus conflitos, j antevendo a impotncia dos Juizados Especiais Cveis.

COMPROMISSO ARBITRAL
O Compromisso arbitral nada mais que uma maneira de manifestar a conveno arbitral. por meio do compromisso arbitral que as partes iro se submeter ao juzo realizado pelo rbitro ou pelo colegiado no trmino do procedimento da arbitragem. O compromisso arbitral uma espcie de ajuste de ambas as partes em que estas se obrigam a deciso fruto da arbitragem. O compromisso arbitral, de acordo com a Lei de arbitragem pode ser de duas espcies: judicial ou extrajudicial. O compromisso arbitral judicial ser observado na hiptese em que, j existindo a demanda ajuizada no Poder Judicirio, podero as partes celebrar por um termo nos autos do processo, momento em que cessaro os poderes do juiz togado e caber ao rbitro decidir acerca do conflito. J na espcie extrajudicial, como no existe uma demanda ajuizada as partes interessadas
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celebram o compromisso arbitral por escritura pblica ou particular, com a devida assinatura das partes e de duas testemunhas, conforme prev a Lei 9.307/96, no seu artigo 9, 2..

No compromisso arbitral, de acordo com a Lei de arbitragem, devem conter: o nome, a profisso, o estado civil e o domiclio das partes, bem como se exige que todas essas informaes tambm sejam fornecidas em relao pessoa do rbitro, do colegiado ou da entidade encarregada de indic-los, ainda obrigatrio por fora de lei que conste do compromisso arbitral a matria que ser objeto de arbitragem, bem como o lugar onde dever ser proferida a sentena arbitral.

CLUSULA COMPROMISSRIA
A clusula compromissria ou clusula arbitral o nome que se d convenes feitas pelas partes num determinado contrato para que litgios derivados do contrato venham a ser solucionados por meio da arbitragem. No art. 4 no seu inciso 1 da Lei de Arbitragem conceitua: 1 A clusula compromissria deve ser estipulada por escrito, podendo estar inserta no prprio contrato ou em documento apartado que a ele se refira. 2 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula. A Clusula Compromissria pode ser cheia ou vazia. - Clusula compromissria cheia quando as partes escolhem os rbitros, a cmara arbitral e o processamento, neste caso eu no preciso de um compromisso arbitral. - Clusula compromissria Vazia: aquela que as partes apenas expressam a vontade de solucionar o conflito pela arbitragem, as partes no indicam cmara nem rbitro. - Compromisso Arbitral: um termo ajustado pelas partes aps a ocorrncia do conflito, no est vinculado a um contrato, autnomo.

CLUSULA COMPROMISSRIA NOS CONTRATOS DE ADESO


O contrato de adeso o instrumento em que o adquirente no pode opinar quanto ao contedo, e geralmente est vinculado a rea de consumo. Sabe-se que em tais contratos inexiste a discusso a respeito do teor do contrato, parte economicamente inferior facultado apenas aderir ou no, j que as clusulas contratuais so fixadas de forma unilateral. A Lei de arbitragem trata nos seus pargrafos, em especial no 2 do seu artigo 4, da tentativa do legislador de proteger a parte mais fraca economicamente, tendo a seguinte redao o pargrafo segundo: 2 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento O 2 do artigo 4 da Lei 9.307/96 limita a eficcia da clusula compromissria iniciativa por parte do aderente, que se compreende como o plo economicamente mais fraco, ainda o referido pargrafo garante que a clusula ser dotada de eficcia se houver a expressa aceitao do aderente manifestada por meio de documento escrito devidamente firmado.

CLUSULA COMPROMISSRIA: Esta inserida num determinado


contrato onde as partes antes de ocorrer o conflito escolhem a arbitragem para resolver tal conflito, escolhe a cmara arbitral, os rbitros, a forma de processamento.

CLUSULA COMPROMISSRIA E CDC


A clusula compromissria nunca teve uma maior ateno por parte do legislador at o advento da Lei 9.307/96, todavia no plano internacional j havia discusses acerca da clusula compromissria e um dos pioneiros o conhecido Pacto de Genebra de 1923. A clusula compromissria recebia por parte dos diplomas legais pouca ateno e sempre era vista com um peso inferior ao do efetivo compromisso arbitral. No direito brasileiro anterior Lei de Arbitragem a posio de desvantagem que a
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doutrina reservava clusula compromissria, eis que certa, por si s, no gerava efeito negativo algum (no exclua a competncia do juiz togado) e, para gerar efeito positivo (isto , para instaurar a arbitragem) dependeria da celebrao do compromisso (e, portanto, da vontade do outro contratante). Hoje, a realidade da clusula compromissria outra, agora, na vigncia da Lei de arbitragem, podemos concluir que o legislador compreendeu e efetivou a idia de que, como existe desde o contrato inicial uma clusula compromissria, na qual as partes envolvidas, no uso da autonomia da vontade da qual so dotadas se comprometem a resolver possveis e futuras desavenas relativas ao contrato com base na arbitragem. Nada mais justo que se conclua que desde o momento onde as partes pactuam sobre o uso da clusula compromissria j comece a repercutir os efeitos jurdicos, atribuindo-se a jurisdio ao rbitro ou ao colegiado de rbitros responsveis pela deciso do conflito examinado pela arbitragem. Vrios doutrinadores pontuam que o fornecedor poder, negociando com consumidor pessoa jurdica, estabelecer clusula contratual que venha a limitar a responsabilidade do fornecedor em eventuais acidentes de consumo. O doutrinador Luiz Antonio Rizzato Nunes ainda faz na sua obra o seguinte comentrio, no qual expressa sua opinio a respeito da arbitragem e das relaes de consumo: (...) no se pode esquecer que o consumidor vulnervel e hipossuficiente; o fornecedor que detm o controle sobre os meios de produo, distribuio e venda de produtos e servios; ele, tambm, que tem conhecimento tcnico e todas as informaes importantes num critrio de estipulao unilateral das clusulas e condies contratuais etc. Portanto, o CDC, tirando a exceo apontada, incompatvel com a possibilidade da fixao de arbitragem. A arbitragem s ser possvel em relaes de consumo no tocante relao de um fornecedor e de um consumidor pessoa jurdica, quando estabelecerem clusula contratual que limite a responsabilidade do fornecedor, como foi comentado anteriormente. Uma das justificativas do doutrinador Carlos Alberto Bittar (Bittar, 2002, p. 65) a de que nas relaes de consumo, os contratos no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo.

O que remete os operadores do direito a considerar o pensamento supracitado do doutrinador, so aquelas situaes nas quais o fornecedor, valendose do seu poder econmico e, muitas vezes, da exclusividade do seu produto, usa o contrato de adeso e, em alguns casos, usa de diversos artifcios para esconder do consumidor determinada clusula, que, se o consumidor despendesse mais ateno, talvez no pactuasse com o fornecedor nesta relao, por motivo de existncia de determinada clusula contratual. notvel a posio da maioria do movimento consumerista no tocante possibilidade de instituio de arbitragem em matria de consumo referente a existncia de uma clusula compromissria em especial quando se fala em contrato de adeso. As clusulas contratuais devem ser interpretadas da maneira que sejam mais favorveis ao consumidor, pois este o plo de hipossuficincia da relao jurdica. No entanto maior nfase o doutrinador d validade das clusulas compromissrias nas relaes de consumo ao afirmar que (...) na dvida, no vlida a clusula compromissria nas relaes consumeristas. Para tal, ser necessria a manifestao expressa e inequvoca do consumidor. No apenas a doutrina, mas tambm a Jurisprudncia dos nossos tribunais se pronunciou algumas vezes quando se trata de clusula compromissria e relaes de consumo A norma que institui o CDC cumpre o seu papel na defesa do consumidor, tendo a Lei 8.078/90 sido feliz em suas consideraes, uma vez que no exclui a arbitragem como forma para resoluo de litgios provenientes das relaes de consumo, mas simplesmente afastou a instituio de uma arbitragem maliciosa e indesejada pelo consumidor. Assim, conclui-se no trabalho que este meio clere e inovador de suma importncia na pacificao social, e que sua efetividade est ligada a uma mudana cultural paulatina. Pode-se ainda afirmar que assim como vista como perfeita a coexistncia do Poder Judicirio e da arbitragem, assim poder ser tambm vista como perfeita a coexistncia da clusula compromissria com a arbitragem. Certamente o instituto em comento muito tem a contribuir com o movimento jurdico ptrio, uma vez que venha a somar-se ao leque das composies de litgios e busca o mesmo objeto da Justia Estatal: a pacificao social.
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BIBLIOGRAFIA

Biblioteca Digital Jurdica. Arbitragem nas relaes de consumo: uma proposta concreta. Disponvel em: <http://bdjur.stj.gov.br> Acesso em 09 de Maio de 2012.

Cmara Imobiliria de Mediao e Arbitragem. Arbitragem e tutela do consumidor. Disponvel em: <http://www.camaraimobiliaria.com.br/artigo250806.htm> Acesso em 09 de Maio de 2012.

Tribunal Arbitral de So Paulo. Arbitragem no Brasil: Contratos de Adeso e Relaes de Consumo Clusula Compromissria. Disponvel em: <http://www.taspvm.com.br/html/artigos/artigosrecentes_71.html> Acesso em 09 de Maio de 2012.

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