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27.06.

11 Administrativo Servio Pblico Conceito: uma utilidade ou comodidade material que destinada a uma satisfao de necessidade coletiva em geral. Esses servios so fruveis singularmente, ou seja, cada pessoa utiliza o servio da sua maneira. Ex: iluminao pblica prestada a coletividade como um todo, mas cada pessoa utiliza o servio a sua maneira. Regime jurdico O Estado assume como dever seu, mas a sua prestao pode ser direta ou indireta e, por isso, o regime jurdico pblico, o qual pode ser total ou parcialmente pblico. Necessidade coletiva Somente se caracteriza como servio pblico aquilo que necessidade coletiva. Ex: transporte pblico. S ser servio pblico aquilo que o Estado deve assumir como sua obrigao, como dever seu. Podemos ter: a) prestao direta: o Estado presta o servio pblico com as suas mos. Estamos diante do regime pblico. b) prestao indireta: o Estado transfere para outra pessoa para prestar o servio em seu lugar (privatizaes). Estamos diante de um regime parcialmente pblico. O conceito de servio pblico muda de acordo com as necessidades sociais. Portanto, impossvel uma definio e um rol taxativo de quais so os servios pblicos. Elementos definidores de servio pblico Segundo Celso Antonio Bandeira de Mello, so eles: a) substrato material: utilidade e comodidade. Deve ser de relevncia geral; o Estado deve assumir como obrigao (dever seu). b) trao formal: regime jurdico pblico, o qual pode ser total ou parcialmente pblico. Princpios A doutrina bem divergente no que diz respeito aos princpios que regem o servio pblico, mas no vamos aprofundar essa divergncia. Somente estudaremos os princpios mais importantes. A prestao do servio obrigatria, ou seja, o Estado tem a obrigao/dever de promover a sua prestao. (cheguei aqui) a) Princpio da continuidade: o Estado deve prestar os servios de forma contnua. Greve

O art. 37, VII, CF prev o direito de greve do servidor tem direito de greve na forma da lei especfica, que deve ser lei ordinria. A redao original do dispositivo previa lei complementar, mas foi modificado pela EC 19/98. Trata-se de norma de eficcia contida ou limitada? Apesar de na prtica haver greve, trata-se de norma de eficcia limitada, ou seja, o direito de greve s pode ser exercido mediante lei autorizadora. Assim, a greve ilegal. Foi interposto MI para regulamentao do direito por lei e o STF comunicava ao CN, que nada fazia. O STF entendeu, ento, que o MI produziria efeitos concretos, isto , enquanto no sobrevier lei, servidor faz greve submetendo-se, no que couber, lei do trabalhador comum (Lei 7783/89) STF, MI 670, 708 e 712. Corte no servio pblico Lei 8987/95 Art. 6 da Lei 8987/95: prev as hipteses em que o corte no configura desrespeito ao pr da continuidade. So elas: - situao emergencial - prvio aviso, por violao s normas tcnicas de segurana, ou por inadimplemento do usurio. b) Princpio da segurana: no pode haver risco/ comprometimento da vida e sade dos administrados. c) Principio da atualidade: o servio pblico deve ser prestado com as tcnicas mais modernas. d) Princpio da generalidade: deve ser erga omnes, ou seja, deve ser prestado coletividade como um todo. e) Princpio da modicidade: deve ser prestado com tarifas mdicas, isto , deve ser o mais barato possvel. f) Princpio da cortesia: o servidor deve ser educado, prestativo, atender com urbanidade, etc.
Art. 6o Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. 1o Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas. 2o A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio. 3o No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando: I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.

Classificao: 1) Quanto essencialidade a) prprio ou propriamente dito: essencial, indispensvel. Para a maioria da doutrina, no admitem delegao. Ex: segurana pblica. b) imprprio ou de utilidade pblica: so secundrios. Para a doutrina, admitem delegao. Ex: energia eltrica, transporte coletivo, telefonia. Eram ditos servios de utilidade pblica, segundo a classificao de HLM, que faleceu em 1990, antes da Poltica Nacional das Privatizaes (ou seja, da transferncia do servio pblico aos particulares). Est em desuso, mas ainda cobrado em prova. Os autores modernos criticam essa classificao e hoje esses servios so tidos hoje por essenciais, no entanto, j foram transferidos aos particulares.

MSZP tem posio minoritria - prprio: servio pblico; imprprio: atividade empresarial do E (comrcio e indstria). 2 Quanto aos destinatrios: a) gerais: so prestados coletividade como um todo e so indivisveis, ou seja, no possvel medir e calcular o quanto cada um utiliza. Ex: iluminao pblica. So mantidos atravs da receita geral do Estado (normalmente decorrente da arrecadao de impostos). b) individuais (ou especficos): so divisveis, sendo possvel medir e calcular o quanto cada um utiliza. Ex: telefonia, transporte coletivo, energia do seu imvel. Divide-se em 2 categorias: b1) compulsrios: compreende os servios essenciais, mais importantes para a sociedade. Ex: saneamento bsico. remunerado atravs da arrecadao de taxas. Taxa tributo que tem como contrapartida do E a prestao de servio pblico, ou seja, tributo vinculado contraprestao efetivamente utilizada. Existe a possibilidade de cobrana de taxa mnima, pelo simples fato do servio estar sua disposio, ainda que no tenha sido utilizado. b2) facultativos: servios que podem ser recusados. Somente h pagamento no caso de efetiva utilizao. Ex: transporte coletivo, pedgio para conservao de rodovias. Inexiste cobrana de taxa mnima. So mantidos por meio de tarifa.Tarifa preo pblico, ou seja, no tributo, portanto, no se sujeita aos princpios tributrios da legalidade, anterioridade, podendo ser aumentado a qualquer tempo. Ateno: STF entendeu que a TIP inconstitucional, pois sendo a taxa tributo vinculado, no se admite cobrla de servios gerais, j que no possvel verificar o quanto cada um gastou Smula 670, STF. Entenderam, ento, ser caso de contribuio pela iluminao pblica. A doutrina critica em massa, pois em sendo a iluminao pblica servio geral, deveria ser mantida atravs dos impostos, sem qualquer custo adicional. Entendem que a contribuio inconstitucional, mas est vigente. Do mesmo modo, a taxa do buraco e taxa do bombeiro so inconstitucionais, vez que a taxa pressupe o servio efetivamente utilizado.
Smula 670 - O SERVIO DE ILUMINAO PBLICA NO PODE SER REMUNERADO MEDIANTE TAXA.

Determinao constitucional dos servios pblicos Competncia: art. 21 a 30, CF (definem a repartio da competncia). Porm, a CF traz rol exemplificativo, pois h inmeros servios que o E assume mediante lei. Nesse caso, a competncia em relao a esses servios estabelecida de acordo com o interesse: - nacional: competncia da Unio - regional: competncia do Estado - local: competncia do Municpio Curiosidade: servio funerrio servio pblico? No est previsto na CF e em cada regio do pas tratado de forma diferente. Em algumas, desde enterrar at a utilizao do cemitrio servio pblico; em outras, nem tudo.

Hipteses de prestao dos servios pblicos: Na CF h servios pblicos que prestam: o E com exclusividade; o E e o particular; o E deve transferir; o E pode ou no transferir. a) prestao obrigatria e exclusiva pelo E: o E presta com exclusividade. Ex: servio postal, que s pode ser exercido pela EBCT. Sobre o tema, vide ADPF 46. b) prestao e outorga obrigatrias pelo E: E tem a obrigao de desenvolver o servio, mas no pode faz-lo por suas prprias mos. A transferncia do servio ao particular obrigatria. Ex: rdio e televiso. c) prestao obrigatria e no exclusiva pelo E: aqui inexiste exclusividade, de forma que o particular tambm pode realizar o servio. No h transferncia, outorga, delegao. Ambos podem prestar o servio por autorizao da CF. ex: sade e ensino. d) prestao obrigatria e direta ou indiretamente pelo E: o E tem o dever de promover a prestao do servio, diretamente ou por meio de outrem. Deve viabilizar a prestao, mas no necessariamente de forma direta. o caso de concesso e permisso de servios pblicos. Ex: transporte coletivo e telefonia. Concesso, Permisso e Autorizao de servio pblico Previso: art. 175, CF
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado.

1 - Concesso a transferncia do servio pblico. H 2 modalidades: - concesso comum: prevista na Lei 8987/95. - concesso especial ou parceria pblico-privada (PPP): prevista na Lei 11079/04, alterada pela Lei 12409/11 (em 21.05.11). 1.1 - Concesso comum: transferncia da execuo do servio, somente. A Administrao retm sua titularidade. O poder concedente o ente da Administrao Direta que detm o servio na sua rbita de competncia. S se admite concesso a pessoa jurdica ou consrcio de empresas. P fsica fica fora. Formalizao da concesso A concesso se formaliza via contrato administrativo. Depende, portanto, de licitao prvia seguindo, como regra, a modalidade concorrncia. A concorrncia na concesso segue os parmetros gerais da Lei 8666/93, mas tem algumas peculiaridades, tal como critrios prprios de seleo, como a melhor tarifa para o usurio. Ainda, possvel que nessa concorrncia haja procedimento invertido e lances verbais. Excepcionalmente, se o servio estiver previsto no Programa Nacional de Desestatizao, a modalidade licitatria ser o leilo. Em se tratando de contrato administrativo, deve ter prazo determinado. O prazo disciplinado pela lei de concesso de cada servio, vez que a concesso depende de autorizao legislativa especfica. possvel haver prorrogao? Se dentro do limite previsto na lei, possvel prorrogar. Ex: celebro por 1 ano, mas lei prev 2 anos. Assim, admite-se 1 prorrogao. Remunerao da concessionria Geralmente na concesso, a concessionria se mantm pela tarifa paga pelos usurios.

Mas se o servio gerar uma tarifa muito alta ao usurio, o E pode bancar uma parte do servio. Assim, pode ou no haver a presena de recurso pblico, que facultativo. A lei tambm permite a cobrana das chamadas receitas alternativas. Em tese, essa receita seria abatida do valor da tarifa, mas na prtica no ocorre. Ex: em alguns municpios, zona azul usada como receita alternativa pela manuteno das vias. OBS: Toda poltica tarifria (remunerao, forma de reajuste, etc) definida no momento da licitao. Assim, se a tarifa est muito alta, o problema se deu no momento da licitao. Responsabilidade A concessionria assume o servio por sua conta e risco (responde pelos prejuzos perante os particulares). Trata-se de responsabilidade objetiva, por se tratar de pessoa jurdica de D Privado, prestadora de servio pblico art. 37, 6, CF. STF, RE 591874, em repercusso geral: STF entendeu que a responsabilidade da concessionria ser objetiva, independentemente do dano ser causado ao usurio ou no usurio do servio pblico. Se a concessionria no tiver patrimnio suficiente para indenizar a vtima, o Estado chamado a responder, com responsabilidade objetiva, porm subsidiria. Extino da concesso 1) advento do termo contratual: vencimento do prazo final do contrato. 2) por ato unilateral do poder concedente. H 2 possibilidades: a) encampao: extino do contrato por razes de interesse pblico. Depende de autorizao legislativa e Estado deve indenizar os prejuzos causados. b) caducidade: descumprimento de clusula contratual. Nesse caso, o dever de indenizar os prejuzos da empresa. c) resciso judicial: se empresa no mais deseja o contrato, deve pedir sua resciso em sede judicial. d) resciso consensual (amigvel): por acordo entre as partes e) resciso de pleno direito: decorre de circunstncias estranhas vontade das partes f) anulao: quando h ilegalidade no contrato. 1.2 Concesso especial Previso: Lei 11079/04 Segue a regra da concesso comum, mas possui peculiaridades/ regras prprias que a tornam especial. A doutrina critica a terminologia PPP, pois entendem que parceria remete idia de se reunir para uma finalidade comum. No entanto, o que ocorre na concesso um contrato com interesses divergentes: Estado quer servio; particular quer o lucro. Finalidade: Todavia, o que se esperava da PPP no foi alcanado. Modalidades de PPP 1) Concesso especial patrocinada: a concesso comum da Lei 8987/95, que se torna especial em virtude da presena obrigatria do recurso pblico na tarifa de usurio. 2) Concesso administrativa: a prpria Administrao Pblica figura como usuria direta ou indireta do servio. Ex: construo de presdios quem usa diretamente o presdio o preso; j a Adm usuria indireta. Caractersticas Peculiaridades que a tornam a concesso especial, diferenciando-a da concesso comum.

a) financiamento privado: o Estado ir repor o dinheiro em suaves prestaes. b) compartilhamento dos riscos: lei prev que parceiro-pblico e parceiro-privado compartilharo os riscos, em caso de prejuzo. c) pluralidade de compensatria: o E pode pagar o parceiro-privado de vrias formas. Ex: ordem bancria; utilizao de bem pblico pelo parceiro privado, com compensao de valor; transferncia de crditos no tributrios; concesso de direito, como concesso de licena com abatimento do valor. Vedaes PPP a) o valor no pode ser inferior a R$ 20 milhes b) no pode ter prazo inferior a 5 anos, nem superior a 35 anos. c) no pode ter um objeto nico. Deve reunir mais de um objeto. Ex: obra + servio, etc. Sociedade de propsitos especficos: pessoa jurdica constituda pelo Estado e pelo parceiro-privado para gerir/ administrar a PPP. 2 Permisso Previso: art. 2 e 40, Lei 8987/95. Sero estudadas suas peculiaridade, aplicando-se no mais, tudo o que foi dito sobre concesses. Conceito: a delegao se servio pblico feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica. Formalizao Formaliza-se mediante contrato de adeso. A permisso possui 2 modalidades: - de servio pblico - de uso de bem pblico. Ambas nasceram com natureza de ato unilateral. Com o advento da Lei 8987/95, a permisso de servio pblico ganhou natureza jurdica de contrato (art. 40). STF entendeu, portanto, que se concesso e permisso tem a mesma natureza jurdica, qual seja, contratual. CABM em posio minoritria ainda entende que a permisso tem natureza de ato unilateral (pois assim nasceu). Assim, a permisso de servio pblico tem natureza jurdica de contrato de adeso. Independe de autorizao legislativa. ato precrio, ou seja, pode ser desfeito a qualquer tempo. Apesar do art. 2, Lei 8987/95, somente prever prazo para a concesso, em tendo a permisso natureza de contrato, tambm tem prazo determinado. A precariedade fica mitigada, pois segundo a doutrina, como se trata de contrato com prazo determinado, possvel que o servio seja retomado antes do prazo, mas haver o dever de indenizar. 3 Autorizao de servio pblico Apesar de criticada pela doutrina, est prevista no art. 175, CF. Segundo doutrina, deve ser utilizada para: - pequenos servios - situaes urgentes Ex: txi, despachante. Aplica-se, no que couber, as regras sobre concesso de servio pblico. Caractersticas do ato: - ato unilateral praticado pela Administrao, pois o faz s (e no contrato). - ato discricionrio: de acordo com a convenincia e oportunidade - ato precrio: o Estado pode desfazer a qualquer tempo, sem o dever de indenizar.