EL MERCADO SECUNDARIO DE ESPECTRO RADIOELCTRICO

I. Introduccin Desde que en febrero de 2004, el Radio Espectrum Policy Group de la Comisin Europea realizara una consulta pblica para sondear el nivel de inters por parte de los Estados Miembros en la creacin de un mercado secundario de derechos de uso del espectro radioelctrico como un medio o herramienta ms flexible de gestin del espectro, hasta el pasado septiembre de 2005, en que la Comisin Europea aprob tres Comunicaciones, de fechas 6, 14 y 29 de septiembre, en relacin a la necesidad e idoneidad de introducir un cambio en el sistema tradicional de gestin del espectro mediante la creacin de un mercado secundario del mismo, se han realizado manifestaciones y vertido opiniones desde todos los sectores y agentes implicados, pblicos y privados, elaborado estudios y preparado informes sobre su conveniencia, de los que se puede obtener una conclusin clara y en la que todos los agentes han coincidido: el actual y tradicional sistema de gestin del espectro radioelctrico es ineficaz e inadecuado, y la mejor forma de conseguir un sistema ms flexible, gil y dinmico es la implantacin de un mercado secundario de derechos de uso del espectro. La posibilidad de comercializar el espectro radioelctrico y convertir el mismo en un derecho negociable entre los operadores de telecomunicaciones, ha generado un amplio debate a nivel nacional y europeo, por la relevancia social y econmica de este recurso natural escaso. En efecto, la Unin Europea ha abierto la posibilidad de establecer y regular un verdadero mercado secundario del espectro, ex lege, que facilite el uso efectivo y eficiente, as como la dinamizacin econmica de un recurso tan demandado en la actualidad, y el nico capaz de limitar el posible nmero de prestatarios de unos determinados servicios, basados en la movilidad y la ubicuidad, que requieren el uso de radiofrecuencias, como alternativa a las redes de acceso tradicionales (WiFi, WiMAX-, etc.). En el presente artculo se tratar de exponer y analizar desde un punto de vista objetivo, independiente y neutral la situacin actual de la gestin del espectro radioelctrico y la concesin de los derechos de uso sobre el mismo, al amparo del vigente marco regulatorio de las comunicaciones electrnicas en el mbito de la Unin Europea y, por ende, en Espaa, as como las recientes iniciativas normativas que desde la Comisin Europea estn comenzando a producirse y que tienen como principal objetivo la transformacin de la dinmica y procedimientos seguidos hasta la fecha para la gestin de los recursos del espectro radioelctrico, por haberse demostrado los mismos altamente ineficaces, en aras a la creacin
1

de un posible mercado secundario, con el objetivo de flexibilizar el acceso a los derechos de uso a un mayor nmero de agentes en condiciones de mercado, de un modo ms dinmico que el tradicional de asignacin de frecuencias. De esta forma, a lo largo del artculo, se expondrn las ventajas y beneficios que, desde un punto de vista econmico y de regulacin, reportara la implantacin de un mercado secundario de espectro, para terminar apuntando cul es el modelo de mercado que, en la opinin de IBER-X, se adaptara de la forma ms ptima a las necesidades actuales de los operadores, el mercado y la sociedad en general.

II. Marco regulatorio actual aplicable al uso del espectro radioelctrico. Fue a raz de la Sentencia del Tribunal Constitucional de 31 de Marzo de de 1982 (STC 12/1982 RTC 1982, 12-) cuando se comenz a hablar por primera vez de dominio pblico radioelctrico: Cuando los bienes que se utilizan en un medio de reproduccin, pertenecen a esta ltima categora, su grado de escasez natural o tecnolgica, determina una tendencia oligopolstica, que condiciona el carcter de los servicios que se pueden prestar, el statu quo jurdico y poltico del medio y en definitiva el derecho mismo a una difusin e informacin libres (). La emisin mediante ondas radioelctricas que se expanden a travs del espacio, entraa la utilizacin de un bien que ha de ser calificado como de dominio pblico, con una calificacin por nadie contradicha. El espectro radioelctrico se define en el Anexo de la Ley 32/2003, de 3 de noviembre, General de Telecomunicaciones (LGTel) como las ondas radioelctricas en las frecuencias comprendidas entre 9 KHz y 3000 GHz; las ondas radioelctricas son ondas electromagnticas propagadas por el espacio sin gua artificial. Lo cierto es que el espectro radioelctrico es un bien de dominio pblico cuya titularidad, gestin, planificacin, administracin y control, con arreglo a los principios generales del demanio, se atribuye al Estado (artculo 43.1 LGTel), lo cual supone atribuir al Estado, entre otras, las siguientes funciones (artculo 43.2 LGTel): La elaboracin y aprobacin de los planes generales de utilizacin. El establecimiento de las condiciones para el otorgamiento de las condiciones de uso. La atribucin del derecho de uso.
2

La comprobacin tcnica de las emisiones radioelctricas. La inspeccin, deteccin, localizacin, identificacin y eliminacin de las interferencias perjudiciales, irregularidades y perturbaciones en los sistemas de telecomunicaciones, inicindose, en su caso, el oportuno procedimiento sancionador.

El principal objetivo que preside la gestin del dominio pblico, como recurso natural escaso que es, es el establecimiento de un marco jurdico que asegure unas condiciones armonizadas para su uso y que permita su disponibilidad y uso efectivo y eficiente. El uso del dominio pblico radioelctrico se encuentra actualmente regulado en la propia LGTel y en la Orden de 9 marzo 2000, por la que se aprueba el Reglamento de Desarrollo de la Ley 11/1998, de 24 de abril, General de Telecomunicaciones, en lo relativo al uso del dominio pblico radioelctrico, modificada por el Real Decreto 424/2005, de 15 de abril. As mismo, dentro del marco jurdico de aplicacin al uso del dominio pblico radioelctrico, debe sealarse la Orden ITC/1998/2005, de 22 de junio de 2005, por la que se aprueba el Cuadro Nacional de Atribucin de Frecuencias (CNAF), que, de acuerdo con el Reglamento de Radiocomunicaciones de la UIT, describe la atribucin de las frecuencias y caracteriza el uso de las mismas. Esta misma norma establece tambin determinadas variantes que se detallan en las Notas UN (utilizacin nacional) para el uso dentro del territorio nacional. Por ltimo, resulta directamente de aplicacin sobre la materia el Reglamento que establece condiciones de proteccin del dominio pblico radioelctrico, restricciones a las emisiones radioelctricas y medidas de proteccin sanitaria frente a emisiones radioelctricas, aprobado por el Real Decreto 1066/2001, de 28 de septiembre. De conformidad con esta normativa bsica de referencia en la materia, el uso del espectro radioelctrico puede ser comn, especial o privativo, siendo el primero de ellos un uso libre que no precisa de ttulo habilitante alguno, ni sometido a gravamen, mientras que los otros dos tipos de usos s precisan la obtencin de un ttulo habilitante, ya sea una autorizacin administrativa (en el caso del uso especial o el uso privativo para autoprestacin), ya sea una concesin administrativa (en el caso del uso privativo) o una afectacin demanial (en el caso del uso privativo por las Administraciones Pblicas). As mismo, las asignaciones de frecuencias se efectuarn, en todo caso, asociadas a la prestacin de un determinado servicio o la explotacin de una red de telecomunicaciones, por lo que los titulares de las citadas asignaciones debern cumplir, adems de las condiciones que les
3

vengan impuestas en la resolucin del ttulo de uso del espectro radioelctrico, las correspondientes a la prestacin del servicio o la explotacin de la red. La utilizacin de las frecuencias con fines distintos a los que motivaron su asignacin o para otros diferentes de los de la prestacin del servicio que haya motivado su asignacin, facultar a la Administracin de las Telecomunicaciones, a travs del procedimiento previsto en el Reglamento de uso del dominio pblico radioelctrico, para que proceda a su revocacin. Tambin podr acordarse la revocacin de la asignacin de frecuencias cuando no se haga el uso eficiente del espectro radioelctrico, al que se refiere el artculo 11 del referido Reglamento (artculo 17 del Reglamento). Sin embargo, la verdadera y gran novedad del nuevo rgimen jurdico de uso del espectro radioelctrico se refiere a la posibilidad de transmisin de los derechos de uso del mismo, introducida en el artculo 45 de la LGTel, que posteriormente se analizar. En lo que a la normativa comunitaria se refiere, y de la que deriva nuestro ordenamiento jurdico de aplicacin al uso del espectro radioelctrico, resulta necesario mencionar el conjunto de Directivas Comunitarias publicadas el 24 de abril de 2002 en el Diario Oficial de la Unin Europea (L108), comnmente denominado como Paquete Telecom, ideado para refundir el marco regulador de las telecomunicaciones existente y crear un entorno de competencia efectiva en todas las redes y servicios de comunicaciones electrnicas, mediante un proceso de armonizacin regulatoria a nivel europeo y la confianza creciente en las reglas de la libre competencia. En concreto, a los efectos del presente artculo, la Directiva 2002/21/CE (Directiva Marco) y la Directiva 2002/20/CE (Directiva de autorizacin) contienen normas relativas o que afectan al rgimen legal del dominio pblico radioelctrico vigente, que vienen a configurar un nuevo marco jurdico en el que la regla general es la ausencia de autorizacin, salvo que resulte necesario para garantizar un uso eficiente de las radiofrecuencias, para lo que se podr limitar el nmero de derechos de uso que deban otorgarse. Mencin aparte, claro est, de la Decisin n 676/2002/CE (Decisin espectro radioelctrico) por la que se armoniz en Europa el uso de las radiofrecuencias, permitiendo la disponibilidad y uso eficiente del espectro radioelctrico como requisito necesario para el establecimiento y funcionamiento de un mercado interior nico en el mbito de las comunicaciones electrnicas. La Directiva Marco ya parta de la consideracin de que las radiofrecuencias son un
4

elemento esencial para los servicios de comunicaciones electrnicas basados en las radiocomunicaciones. Y seala la importancia de gestionar la atribucin y la asignacin de frecuencias del modo ms eficiente posible, y en este sentido considera que la transferencia de radiofrecuencias puede constituir un medio eficaz de potenciar un uso eficiente del espectro, siempre que existan suficientes salvaguardias para proteger el inters pblico, en particular la necesidad de garantizar la transparencia y la vigilancia en la regulacin de tales transferencias. De esta manera, deja a la decisin de los Estados Miembros la posibilidad de autorizar que las empresas transfieran derechos de uso de radiofrecuencias a otras empresas. En el caso espaol, la transposicin de esta previsin comunitaria, -que no olvidemos era potestativa, pues no obligaba a los Estados Miembros a incorporarla a sus ordenamientos jurdicos, como hemos visto-, se produjo en el artculo 45 de la LGTel. Sin embargo, a falta de su desarrollo reglamentario, esta previsin se encuentra en la actualidad vaca de contenido en lo que a su alcance y forma de aplicacin se refiere. No obstante, ya se apunta el modo en el que deber producirse dicha transmisin de derechos de uso del espectro radioelctrico, es decir, su marco de referencia, al establecer la necesidad de autorizacin previa por la Administracin de Telecomunicaciones, as como la obligacin de respetar, en todo caso, las condiciones tcnicas de uso establecidas en el cuadro nacional de atribucin de frecuencias, lo cual puede ser entendido, como que las transferencias no podrn suponer modificacin del uso de dichas radiofrecuencias. As mismo, contina el artculo 45 LGTel, dichas transmisiones en ningn caso eximirn al titular del derecho de uso cedente, de las obligaciones asumidas frente a la Administracin. No obstante, insistimos, ser el reglamento que desarrolle este apartado de la LGTel el que finalmente fije los trminos, condiciones y alcance de las transmisiones de derechos de uso del dominio pblico radioelctrico y el que, en consecuencia, abra o cierre definitivamente las puertas a la posibilidad legal de establecer y regular un verdadero mercado secundario de espectro radioelctrico ex lege, que facilite el uso efectivo y eficiente y la dinamizacin econmica de un recurso tan demandado en la actualidad, especialmente en aquellos servicios ligados a la movilidad y la ubicuidad, y tan valorado tanto es sus aspectos econmicos como de soporte de cobertura de servicios pblicos esenciales o acceso a la Sociedad de la Informacin.

III. Mercado Secundario de Espectro Radioelctrico: Contenido y alcance. Expuesto el actual marco regulatorio del espectro radioelctrico, debemos en este punto hacer referencia al hecho que ha provocado en la Unin Europea el debate sobre la
5

conveniencia o no de crear un mercado secundario de espectro radioelctrico, sus ventajas e inconvenientes, as como su viabilidad desde el punto de vista tcnico y jurdico-regulatorio. Como comentbamos al comienzo, si hay algo en lo que todos los agentes del mercado de los distintos Estados Miembros estn de acuerdo es el hecho de que el actual sistema de gestin del espectro radioelctrico es ineficaz y demasiado rgido, y que la mejor forma de conseguir un sistema ms flexible y dinmico es la creacin de un mercado secundario de derechos de uso del espectro, al amparo del artculo 9 de la Directiva 2002/21/CE (Directiva Marco) que, como vimos, es el fundamento jurdico que permite su efectiva instauracin por los Estados Miembros. Ahora bien, esta Directiva Marco no especifica los detalles de este posible mercado, por lo que deber ser el Estado Espaol y el resto de los Estados Miembros los que le den forma, lo configuren y determinen. Sin embargo, el verdadero debate y, en consecuencia, los mayores desacuerdos se producen en la forma en la que se debe crear este mercado, liberalizarlo o abrirlo a la competencia. En definitiva, convertir el espectro radioelctrico en un derecho negociable entre las partes. Todo ello con el objetivo de conseguir un uso ms eficiente del espectro radioelctrico, incrementar el valor de los servicios prestados con su uso, ampliar la transparencia en su gestin y eliminar barreras de entrada para acceder a su uso y facilitar la introduccin de nuevos servicios y promover la innovacin en nuevas tecnologas. Existen varias opiniones contrapuestas en cuanto a lo que se debe incluir en este mercado secundario, esto es, en cuanto al alcance de los derechos transmisibles. As, puede ser posible la transferencia de licencias de uso, su alquiler, la transferencia, cesin o alquiler de parte de una licencia, su reconfiguracin, los cambios de uso de frecuencias al amparo de una misma licencia para determinados servicios, etc. En definitiva, la disyuntiva entre liberalizacin (posibilidad de cambio de uso/servicio) o simple comercio (sin posibilidad de cambio de uso/servicio). Ahora bien, no constituye el objeto de este artculo, y se extralimitara en sus pretensiones, entrar a valorar y juzgar cada una las opciones propuestas por los diferentes agentes en cuanto al contenido y alcance de un mercado secundario de espectro, sino exponer la propia de IBER-X, como agente neutral e independiente, con una experiencia avalada por ms de seis aos de gestin de un mercado en el que los agentes compran y venden servicios de telecomunicaciones de una forma gil, dinmica y eficiente, consiguiendo economas de escala y masa crtica de usuarios de sus servicios.
6

La propuesta No cabe duda de que el espectro radioelctrico es un recurso natural necesario para la prestacin de toda clase de servicios de radiocomunicaciones que engloban servicios de telecomunicaciones, radiodifusin sonora y televisin, investigacin cientfica, aplicaciones de espacio exterior, aplicaciones domsticas, etc. Consciente de su gran valor prctico y econmico, -pues no en vano nos encontramos ante un recurso natural escaso, nico capaz de limitar el posible nmero de prestatarios de unos determinados servicios que requieren el uso de radiofrecuencias, cada vez ms demandados por la sociedad, como alternativa a las redes de acceso tradicionales-, se entiende y comparte la regulacin y gestin del espectro radioelctrico que desde el comienzo de su utilizacin hasta ahora se ha venido aplicando, con el fin de conseguir los objetivos bsicos de armonizacin y uso eficiente promovidos por la Unin Europea. Se entiende y comparte igualmente el hecho de que los responsables de la gestin del espectro en cada Estado Miembro, incluido Espaa, hayan optado desde el principio por renunciar a un mercado del espectro plenamente liberalizado y atribuir bandas de frecuencias para su utilizacin por uno o varios servicios en condiciones especficas, con objeto de facilitar economas de escala en la produccin de equipos y fomentar la movilidad e itinerancia mediante la atribucin de bandas de forma armonizada. Asimismo, entendemos que la armonizacin en la atribucin, asignacin y uso de las frecuencias ha sido la clave del xito en Europa en servicios como la telefona mvil automtica, precisamente por el hecho de utilizar todos los pases las mismas frecuencias, lo que ha permitido servicios como el roaming internacional en determinados estndares, proporcionando a Europa una gran ventaja competitiva, respecto a Estados Unidos y otros, en los servicios de telefona mvil. Ahora bien, esta naturaleza de recurso escaso unida al hecho comprobado del incremento de su demanda, -pues, como hemos visto, la movilidad, ubicuidad e itinerancia son las caractersticas de los nuevos servicios de telecomunicaciones demandados por la sociedad (telefona mvil, acceso a Internet de banda ancha mediante tecnologa wireless WiFi y WiMAX-, etc.)-, ha generado en un debate en cuanto a la idoneidad del actual sistema de gestin del espectro radioelctrico y su capacidad de resolver el problema de escasez del mismo y la eficiencia de su uso. Se est convencido de que el tradicional sistema de gestin del espectro no resuelve este
7

problema, y adolece de la agilidad y flexibilidad necesaria para satisfacer las necesidades de los servicios de comunicaciones electrnicas actuales y futuros, al mismo tiempo que no favorece un uso eficiente y racionalizado del mismo que permita desarrollar un oferta ms plural de servicios en beneficio del ciudadano y una libertad de eleccin real, con la consecuente bajada de precios y el aumento de la competencia en tecnologas inalmbricas, redundando todo ello en la necesaria promocin, desarrollo e implantacin definitiva de la Sociedad de la Informacin en Espaa. Un cambio en la poltica de gestin del espectro, ms eficaz, gil y dinmica, permitir una reduccin de las barreras de acceso a los mercados, mediante la racionalizacin en la utilizacin de las infraestructuras de acceso y en el uso eficiente, homogeneizado y ordenado del espectro radioelctrico, poniendo freno, de esta manera, al despliegue desordenado de redes, que est afectando a la calidad y seguridad de los servicios, al tiempo que genera un uso inapropiado del espectro radioelctrico y una desproteccin del mismo, derivando en incumplimiento de la legislacin vigente. De esta forma, se favorecera un mayor desarrollo y viabilidad econmica de los operadores, permitiendo una mayor inversin y aumento de la oferta. Admitiendo, pues, la necesidad de una mayor flexibilidad en la gestin de tal proceso, y una mayor rapidez, vemos que el mercado secundario del espectro es la solucin ms eficaz, al incluir, entre otras, las siguientes ventajas y beneficios: Mejora de la eficiencia de su uso, permitiendo la transferencia de espectro infrautilizado a terceros que puedan necesitarlo y obtener mayores retornos econmicos por ello. Fomento de la innovacin, respetando el principio de neutralidad tecnolgica, facilitando a las organizaciones incentivos para probar tecnologas y nuevos servicios. Incrementa la flexibilidad, al poder ser considerado el espectro como un bien individual, contribuyendo a la disminucin de las barreras administrativas y regulatorias de entrada al mercado, producindose sta de una forma rpida, gil y flexible. Establecimiento de una poltica de precios del espectro, basado en el conocimiento de las transacciones y su valor econmico. Mejora de la transparencia, mediante la puesta a disposicin del pblico de toda la informacin relacionada con su uso (reas de cobertura tecnolgica, servicios y aplicaciones, eficiencia, etc.). Mejora las condiciones de competencia el reducir las barreras de entrada al mercado. En definitiva siempre y cuando se eviten las interferencias y se protejan los servicios de
8

inters pblico, un mercado secundario y organizado de derechos puede favorecer un mejor uso del espectro, al permitir que se casen las ofertas de unos titulares de derechos con las necesidades de unos potenciales adquirentes. Y es que el problema de escasez de este recurso debe ser abordado mediante la creacin de un mercado libre de derechos de uso transmisibles para la utilizacin de determinadas frecuencias de acuerdo con la demanda del mercado. Por ello, nadie mejor que los agentes del mercado, antes que el propio regulador, son los que pueden resolver este problema. En cuanto al alcance de este mecanismo del mercado secundario de espectro, como se ha comentado anteriormente, al hablar de la disyuntiva entre liberalizacin o simple comercio, se entiende que, en una primera fase de introduccin del mercado secundario del espectro, no merecera la pena introducir la flexibilidad del uso del espectro, esto es, el cambio de uso de las frecuencias, dado que ni la tecnologa ni la estructura de la industria en el mercado tradicional lo permiten a priori, por lo que, en esta primera etapa, el uso sera mantenido en aquellas bandas en las que fue originariamente concedido. Estaramos hablando, pues, del comercio de derechos de uso del espectro, como el derecho a transmitir o recibir seales del espectro, definido en trminos de: rea geogrfica. Duracin y tiempo de acceso. Dotacin de espectro. Obligaciones (proteccin frente a interferencias y uso efectivo).

Posteriormente, en una siguiente etapa, una vez el mercado hubiera madurado, y la industria se haya podido adaptar al nuevo paradigma, se podra ir introduciendo progresivamente la posibilidad del cambio o reconfiguracin en el uso de las frecuencias. En este caso, el trmino cambio de uso se refiere a la posibilidad de cambio de servicio y cambio de tecnologa (por ejemplo, servicio fijo, servicio mvil, radiodifusin, etc.). Esto supondra una mayor flexibilidad en el uso del espectro, permitiendo la utilizacin de las bandas para usos ms rentables, siempre y cuando, claro est, no se dejaran de cumplir las obligaciones de servicio pblico y no se provocaran problemas de interferencias que afectaran la calidad de los servicios pblicos (radio y televisin). De esta manera, en esta etapa, ya se podran permitir cesiones de derechos, por ejemplo, de la tecnologa GSM hacia la de UMTS, en las bandas asociadas a las comunicaciones mviles, o de la tecnologa analgica de televisin hacia la digital en las bandas asociadas a la
9

radiodifusin. Igualmente, en un estadio posterior, se podran producir las transacciones de derechos de un servicio como la radiodifusin, que apenas tiene uso, a otro como la comunicacin mvil. En cualquier caso, este mercado secundario combinado con la flexibilidad de uso supondra una verdadera liberalizacin del mercado del espectro que podra llegar a ser necesaria si todos los beneficios del comercio del espectro se hicieran realidad, asegurando los movimientos o cambios de uso y usuario y generando grandes beneficios econmicos. Por lo tanto, esta liberalizacin implica un cambio de tecnologa y un cambio de servicio. En definitiva, la flexibilidad del uso del espectro puede aumentar la eficiencia al permitir una ms amplia capacidad de eleccin de los usos de determinadas bandas de frecuencias. El resultado final es un escenario en el que las partes del acuerdo de cesin de los derechos de uso puedan elegir el tipo de cesin que ms les convenga, con independencia de que se mantenga o no el uso de las frecuencias, o se establezca una efectiva combinacin de flexibilidad y coordinacin en el uso del espectro, pudiendo haber cierta flexibilidad para reconfigurar los derechos a fin de adaptarlos a las necesidades del cedente y del adquirente y permitir un uso mximo del espectro. Se prev que, de esta manera, los operadores podrn atender de manera ms eficaz las necesidades de trfico y calidad de sus redes, ajustando sus derechos sobre las frecuencias a unas necesidades de demanda ms reales. De esta manera, el mercado secundario de espectro abre nuevas e interesantes oportunidades as como nuevos escenarios econmicos, en tanto que permitira a determinados operadores como, por ejemplo, alguno de telefona mvil de 3G, ceder parte de sus frecuencias a los operadores mviles virtuales para, de esta manera, obtener un rendimiento econmico en tanto que le permite diluir las prdidas y perjuicios que le ocasiona la situacin de inoperatividad de sus proyecto de UMTS, al mismo tiempo que permite y favorece un uso eficiente del espectro radioelctrico infrautilizado. De igual forma, otros operadores, titulares de licencias para la prestacin de acceso de banda ancha va radio en la banda de 3,5 GHz, podran transmitir sus derechos de uso de espectro dado que en la actualidad no estn haciendo un uso efectivo de su capacidad, en la que ahora podran utilizar una nueva tecnologa como WiMAX, lo que les permitira revalorizar la licencia en su poder. As mismo, en el momento en que se produzca el denominado apagn analgico y comience la era digital, las frecuencias liberadas por este cambio podrn ser utilizadas por los fabricantes de dispositivos y antenas para la fabricacin en estndares como WiMAX y los titulares de dichas licencias podrn ponerlas en el mercado aumentando el valor de las mismas,
10

cuestin que actualmente no es viable, como hemos visto. Este mercado secundario y organizado de negociacin de derechos de uso del espectro permitira la transmisin o cesin de los derechos ofrecidos y demandados en el mercado, de modo que los miembros de este mercado puedan contratar entre ellos los derechos de uso del espectro con las especificaciones que ellos mismos indiquen. La creacin de un mercado secundario de espectro, obligando a la utilizacin efectiva de las frecuencias objeto de transaccin, permitira una optimizacin en el uso de este recurso escaso, promoviendo una inversin eficiente en materia de infraestructuras y fomentando la innovacin, produciendo o provocando el efecto deseado del aumento de la culturizacin, el uso de las nuevas tecnologas y, en definitiva, el desarrollo de la Sociedad del Conocimiento, evitando los efectos negativos de la denominada brecha tecnolgica. De la misma forma, este mercado secundario de espectro: Evitara los posibles movimientos o negocios especulativos sobre este bien escaso tan importante, lo que implicara un aumento del precio del mismo, en detrimento del beneficio general de los usuarios del espectro, pues podra acabar generando una concentracin de derechos en aquellos agentes ms poderosos, con una mayor cantidad de espectro y con mayor capacidad econmica. En definitiva, evitar un resultado como ste, en el que se podran producir actuaciones contrarias a la competencia y al inters y beneficio de consumidores y operadores de menor tamao. Evitara que aquel espectro que pudiera resultar ms atractivo desde el punto de vista de prestacin de servicios no fuera puesto en el mercado a disposicin de terceros competidores que puedan beneficiarse del mismo. De esta manera, se evitara que este recurso escaso pasara a estar controlado por los operadores incumbentes. Permitira una gestin del espectro ms eficaz sin incidir en una menor calidad de los servicios o una mayor inseguridad respecto de los usos del espectro o que los mismos interfieran en los de terceros, mediante la realizacin de anlisis de interferencias adecuados. Por lo tanto permitira garantizar el mantenimiento del uso efectivo de las frecuencias por los sucesivos tenedores de las mismas y la proteccin frente a interferencias, as como confirmar la justificacin de necesidad efectiva por el operador adquiriente,

11

Permitira poner a disposicin del pblico de una forma totalmente transparente, accesible y sin discriminacin, toda la informacin y datos relevantes respecto del uso del espectro radioelctrico, tales como las reas de cobertura tecnolgica, servicios y aplicaciones, eficiencia espectral, precio de las transacciones, frecuencias disponibles, tipo de transaccin, etc. con el fin de que el mercado secundario repercuta realmente de una manera positiva en los usuarios de dicho espectro. De esta forma, se asegura la transparencia, neutralidad e independencia del mercado secundario, permitiendo la trazabilidad de las transacciones espectrales.

En definitiva, la implantacin de este mercado secundario de espectro, se presenta como la solucin a los continuos incumplimientos de los operadores en el uso eficiente del espectro, pues permite un uso eficiente y homogeneizado del espectro radioelctrico, que traer como consecuencia la perfecta articulacin de redes y servicios abiertos al pblico en general y con conectividad total, y que permitir el desarrollo ordenado de la explotacin comercial de frecuencias de espectro, garantizando la prestacin de los servicios de comunicaciones electrnicas en unas condiciones adecuadas de calidad, seguridad y transparencia para los usuarios finales. En definitiva, todo esto se conseguir mediante una va de mayores beneficios proporcionados a los actores y no coercitivamente, mediante la aplicacin de las normas y lmites a la emisin y niveles de potencia de los sistemas y redes que utilizan el espectro. Por ltimo, se entiende que dadas las peculiaridades de cada Estado Miembro, su tradicin en la gestin del dominio pblico, etc., es ms aconsejable que sea cada Estado, en nuestro caso, Espaa, el responsable de garantizar de la manera ms ptima la gestin del espectro mediante la creacin de un mercado secundario, garantizando los derechos de consumidores y agentes en el mercado. Todo ello, naturalmente, sin perjuicio de la responsabilidad de los Estados de fomentar la armonizacin del uso de las radiofrecuencias en toda la Comunidad atendiendo siempre a la necesidad de garantizar un uso efectivo y eficiente de las mismas y con arreglo a la Decisin n 676/2002/CE (Decisin Espectro Radioelctrico), segn establece el artculo 9.2 de la Directiva Marco. IV. Conclusin Una vez alcanzada la libre, que no plena, competencia en el sector surgida tras la liberalizacin y ruptura del antiguo monopolio, nos encontramos ante una etapa de consolidacin y mantenimiento, as como la mejora y promocin de la competencia efectiva en el mercado, con un nuevo marco regulador de las telecomunicaciones mucho ms simplificado y flexible que el anterior y, en definitiva, menos intervencionista.
12

Esta desregulacin del mercado, como bien es sabido, supone el abandono de un sistema de intervencin regulatoria ex ante y la instauracin de un sistema de intervencin correctora o control ex post por parte de organismos reguladores, lo que implica que, en principio y en base a la presuncin de que el mercado tras siete aos de liberalizacin ya ha madurado, la Administracin slo habr de intervenir cuando el mercado no sea capaz de satisfacer la demanda existente, as como para evitar situaciones de abuso de posicin de dominio por parte del antiguo monopolista que impidan la apertura efectiva del mercado. En el caso de Espaa, el nuevo marco europeo que vio la luz en primavera de 2002, est siendo transpuesto en estos das a nuestro ordenamiento jurdico, a travs de los correspondientes desarrollos reglamentarios de la Ley 32/2003, y que venan siendo demandados desde hace un tiempo, por el carcter de texto abierto y flexible que requera una mayor concrecin de los aspectos bsicos en su pertinente desarrollo reglamentario. Este proceso de desregulacin sectorial, donde la regulacin especfica se sustituye, en parte, por una mayor presencia e influencia del Derecho de la Competencia, crea un entorno normativo ms flexible que en el marco precedente. En efecto, una de las caractersticas del actual marco regulatorio de las comunicaciones electrnicas en Espaa, es su marcado carcter generalista, lo que aporta flexibilidad y continuidad al mismo. En definitiva, liberalizacin desregulacin marcan los puntos de salida y llegada de un proceso que, a partir de la adopcin de un marco normativo estable, capaz de sentar las bases para la ruptura del monopolio en un sector concreto de actividad, debe concluir en una madurez de mercado tal que las reglas generales que disciplinan el comportamiento de los agentes econmicos sean adecuadas, por suficientes, para el tratamiento, ya a posteriori, de las desviaciones que puedan producirse en esos mismos comportamientos, haciendo innecesario la intervencin regulatoria sectorial. As pues, el nuevo paquete regulador del sector, simplifica y mejora importantes cuestiones con respecto al anterior, siendo la principal novedad la incorporacin de la normativa general del derecho de la competencia (anlisis de mercados en sentido antitrust y delimitacin de agentes con Poder Significativo en el Mercado), como medio para aplicar ex ante cualquier medida regulatoria especfica en los casos en los que se detecta ausencias de competencia efectiva entre agentes en un determinado mercado. No obstante lo anterior, un anlisis sobre la situacin de los mercados de telecomunicaciones nos lleva la conclusin de que la hiptesis de que el mercado ha alcanzado la competencia efectiva, de la que parte la regulacin comunitaria, puede resultar cuanto menos,
13

discutible. En efecto, auque la liberalizacin del sector ha logrado ciertos logros positivos para los usuarios, el despliegue de nuevas redes y mercados innovadores no ha sido el inicialmente esperado. A pesar de que parece existir un cierto nivel de competencia en servicios, sera deseable un mayor despliegue de infraestructuras que incida directamente sobre la universalizacin de la Sociedad de la Informacin La introduccin de competencia en el sector de las telecomunicaciones se ha enfrentado tradicionalmente a las barreras que suponen: La escasez de ciertos recursos (tpicamente el espectro radioelctrico); Las condiciones de acceso, tanto a las infraestructuras como a los usuarios; La fragmentacin tecnolgica y geogrfica de los mercados; La garanta de los objetivos de inters pblico.

Todas estas barreras son an determinantes de la maduracin de la competencia real en el actual mercado de comunicaciones electrnicas. Por ello, en esta etapa de consolidacin del mercado de las telecomunicaciones y desregulacin del mismo, nos encontramos ante una oportunidad de permitir la aplicacin prctica y el desarrollo de la posibilidad abierta por la legislacin de poder crear un mercado secundario de espectro radioelctrico que permita un mejor y ms eficaz gestin del mismo sin menoscabo de los derechos de los consumidores ni de la libre competencia, y que situara a Espaa en la vanguardia europea de la innovacin y el desarrollo de las Tecnologas de la Informacin y la Comunicacin, asentndonos en un escenario de alto beneficio social. En definitiva, se es consciente de que en el actual marco regulatorio de las telecomunicaciones, -que gira sobre la base de la existencia de un derecho preexistente de todas las personas fsicas y jurdicas para la prestacin de servicios y la explotacin de redes de comunicaciones electrnicas pues la habilitacin se encuentra ahora en la propia Ley-, quedara pendiente una desregulacin de, entre otros, el espectro radioelctrico, entendido sin una merma en la garanta de calidad de los servicios que lo usen, ya que la Sociedad de la Informacin no puede avanzar sin asegurar el exquisito cumplimiento del rigor tcnico y legal requerido.

14

15