UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA

Direito Constitucional I Professor: Gabriel Marques

LUMA DOREA

PROVA I

CONTEUDO
Apresentao dos casos do STF Processo -> Deciso: Relatrio -> Fatos Fundamentao -> Argumentos Concluso (Dispositivo) Resultado Final

Programa: 1) Constitucionalismo Neoconstitucionalismo 2) Teoria da Constituio 3) Poder Constituinte 4) Hermenutica Constitucional 5) Organizao do Estado 6) Introduo ao Controle de Constitucionalidade

Bibliografia: Jos Afonso da Silva Curso de Direito Constitucional Positivo Comentrio contextual constituio Dirley da Cunha Junior (Didtico + Profundidade) Curso de Direito Constitucional Manoel Jorge e Silva Neto Gilmar Mendes; Inocncio Mrtires Coelho; Paulo Gustavo Branco. Paulo Bonavides Lus Roberto Barroso (CDC Contemporneo) Pero Lenza Constitucional para concursos e OAB.

Prova I
1. Constitucionalismo e Neoconstitucionalismo

2. Teoria da Constituio - Estrutura da CF - Classificao da CF: Processo de mudana, forma, extenso e origem - Eficcia das normas constitucionais Controle das omisses inconstitucionais. 3. Poder Constituinte - Poder Constituinte Originrio - Poder Constituinte Derivado - Limites do poder constituinte CASOS: 1. Lei da Ficha Limpa 2. Exame da Ordem 3. Unio Homoafetiva 4. Marcha da Maconha 5. Aborto do feto anencfalo LEITURA: BARROSO, Lus. "Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do Direito."

CONSTITUCIONALISMO
Constitucionalismo: As ideologias ou movimentos que estudam as Constituies de determinado Estado so chamadas de constitucionalismo. O grande marco inicial do constitucionalismo deu-se com a Carta Magna de 1215, na Inglaterra, onde era estabelecida a proteo dos direitos individuais da poca. Outros importantes documentos da evoluo constitucionalista foram a Petition of Rights de 1628, o Bill of Rights de 1689 e o Act of Settlement de 1701. Quanto ao constitucionalismo moderno, discute-se sobre a Constituio norte-americana de 1787 e a Constituio francesa de 1781. Movimento: Poltico Ideolgico Social Constitucionalismo como se denomina o movimento social, poltico e jurdico e at mesmo ideolgico, a partir do qual emergem as constituies nacionais. Em termos genricos e supranacionais, constituir-se parte do estabelecimento de normas fundamentais de um ordenamento jurdico de um Estado, localizadas no topo da pirmide normativa, ou seja, sua constituio. Seu estudo implica, deste modo, uma anlise concomitante do que seja constituio com suas formas e objetivos. O constitucionalismo moderno, na magistral sntese de Canotilho " uma tcnica especfica de limitao do poder com fins garantsticos" Portanto, para haver Direito em um Estado, este deve possuir uma Constituio, com regras de limitao ao poder autoritrio e com prevalncia dos direitos fundamentais.(apud LENZA, 2008, p.10) Finalidades 1) Limitar o poder do Estado: Povo Territrio Soberania 2) Garantia dos Direitos Fundamentais Esse movimento de ruptura foi conhecido como o constitucionalismo, tendo a seguinte definio por Dirley da Cunha Jnior : ... um movimento poltico-constitucional que pregava a necessidade da elaborao de Constituies escritas que regulassem o fenmeno poltico e o exerccio do poder, em benefcio de um regime de liberdades pblicas. J Manoel Gonalves conceitua o constitucionalismo como um movimento poltico e jurdico ... visa estabelecer em toda parte regimes constitucionais, quer dizer governos moderados, limitados em seus poderes, submetidos a constituies escritas.

Para Ramos Tavares fica evidente que o constitucionalismo foi um movimento de cunho jurdico mais tambm de foras sociais. O aspecto jurdico revela-se pela pregao de um sistema dotado de um corpo normativo mximo, que se encontra acima dos prprios governantes - a Constituio. O aspecto sociolgico est na movimentao social que confere a base de sustentao dessa limitao do poder, impedindo que os governantes passem a fazer valer seus prprios interesses e regras na conduo do estado. A gnese do constitucionalismo est atrelada ao mpeto quanto a positivao dos direitos e garantias aptos a salvaguardar os indivduos contra o arbtrio do Estado. Contexto Histrico (Sc. XVII) Absolutismo. Teremos como marcos histrico e formal do constitucionalismo moderno: a Constituio norte-americana de 1787 e a francesa de 1791. Esta ltima teve como prembulo a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado 1789; fruto dos conceitos do Iluminismo o qual se opunha ao absolutismo reinante, nomeando, por conseguinte, o povo como titular legtimo do poder. Independncia dos Estados Unidos da Amrica (1776): 1 constituio da Idade Moderna (1787), que ainda vigente, mesmo com algumas alteraes. A independncia dos EUA, foi um marco importante para a afirmao do constitucionalismo moderno revoluo burguesa. Com a declarao de independncia, foi criada a constituio escrita dos EUA que at hoje est em vigor. Contratos de colonizao Contribuio importante: em 1 lugar a afirmao de uma constituio escrita; em 2 lugar a supremacia constitucional; em 3 lugar a idia de controle de constitucionalidade realizado pelo poder Judicirio (Madison X Marbury); em 4 lugar foi o Presidencialismo como sistema de governo, porque este a melhor salvaguarda a separao dos poderes; em 5 lugar o Federalismo, porque este, nada mais do que uma forma de repartio vertical de poder; em 6 lugar o Bicameralismo, pois limita o poder do parlamento, com a desvantagem de manter a casa dos Lordes os norte-americanos criaram o Bicameralismo democrtico, onde o povo elege os representantes; em 7 lugar contribuiu para a reafirmao da democracia representativa, enfatizando o papel do povo, pois o poder legislativo emana do povo. Revoluo Francesa (1789): Ideais da Liberdade, igualdade e fraternidade que foram difundidos por todo o mundo. Sair do absolutismo, onde o poder estava concentrado nas mos do rei e transferir agora para um documento. O Iluminismo que gestou o fenmeno da racionalizao do poder poltico que veio induzir incorporao dos direitos individuais clssicos s constituies modernas e, um fato determinante foi o art. 16 da Declarao Francesa de 1791.

A Constituio Francesa de 1791 se desenvolveu de modo totalmente contrrio do constitucionalismo ingls. Aqui, foi criado atravs de um processo revolucionrio, de uma ruptura constitucional atravs da revoluo francesa. Foi revoluo liberal burguesa de maior relevncia. Contribuiu para o constitucionalismo ao criar a Declarao dos direitos do cidado frente sociedade, afirmando que s haveria Constituio se o Estado previsse a declarao de poderes e os direito dos cidados, posteriormente se transformando no prembulo da Constituio francesa. Contribuies importantes: em 1 Constituio escrita; 2 soberania /mais associada nao e no ao povo Jackes Rousseau; 3 princpio da separao dos poderes, em sua forma Tripartite; 4 previso de direitos e garantias individuais; 5 no edificou a idia do constitucionalismo no controle de constitucionalidade, pois temiam que o Judicirio pudesse restaurar o antigo regime (embora estivesse sofrendo mutaes), mas podemos observar o Conselho de Estado fazendo um controle de constitucionalidade. Estado para Jellinek: A corporao de um povo assentada sobre um territrio, dotada de poder originrio de mando. (Soberania). Direitos Fundamentais 1 Gerao Defesa: Salvaguardar o indivduo em relao ao Estado. Absteno do Estado para agir perante o individuo (Estado omissivo). Ex. Inviolabilidade domiciliar (CF, art. 5 inciso XI): Possibilidades de violao: 1) Flagrante de delito 2) Desastre 3) Prestao de Socorro 4) Ordem Judicial durante o dia.

Surgem ento, a priori, com o constitucionalismo liberal, os seguintes valores: individualismo, absentesmo estatal, valorizao da propriedade privada e proteo ao indivduo. Valores esses que influenciaram, profundamente, as Constituies brasileiras de 1824 e 1891. 2 Gerao: Promoo: Interveno do Estado Necessidade de ao do Estado Ex. Direitos Sociais (CF, art. 6). Direito a educao Direito a Sade. Participao: Vontade do individuo estar presente nas decises polticas do Estado. Ex. Voto, plebiscito, referendo (CF, art.14). A concepo liberal ocasiona, entretanto, uma terrvel concentrao de renda e excluso social. Surgindo, a partir de ento, a necessidade de interveno por parte do Estado; buscando, com isso, evitar abusos e limitar o poder econmico.

Surge ento, o que a doutrina classifica como segunda gerao de direitos, tendo como marcos a Constituio do Mxico de 1917 e a de Weimar de 1919 - as quais influenciaram, profundamente, a Constituio brasileira de 1934. Influncia Portuguesa Defesa -> Estado Absteno. Promoo -> Estado Atuao Participao -> Vontades Indivduo.

Geraes: Classificao de Karel Vasak 1 gerao Liberdade -> Direito Civis e Polticos. 2 gerao Igualdade -> Direitos Sociais, econmicos e culturais. 3 gerao Fraternidade -> Direitos Transindividuais (Ex. Meio ambiente, direito do consumidor).

Para Uadi Lammgo Bulos, o constitucionalismo contemporneo est focado no que ele classificou de totalitarismo constitucional; isto significa, mais explicitamente, que os textos solidificam um importante contedo social, estabelecendo normas programticas (metas a serem atingidas pelo Estado). Partindo dessa concepo - de o texto constitucional fixar regras para dirigir as aes governamentais - evolumos para uma perspectiva de dirigismo comunitrio, apontado por Andr Ramos Tavares como constitucionalismo globalizado, o qual busca a expanso e a proteo dos direitos humanos mundialmente. Contistucionalismo Antigo X Moderno: Antigo: Autores: Mcilwain Dallari

A antiguidade greco-latina uma fonte importante do constitucionalismo e para o direito pblico. Na Grcia antiga vigorou uma forma de organizao poltica chamada de polis. As cidades podem ser visualizadas como importantes formas de reconhecimento dos cidados, sobretudo nas cidades-Estado que seguiam o modelo de Atenas de democracia direta (os cidados participavam ativamente das decises da comunidade). Com isso vemos a afirmao da cidadania e dos direitos dos cidados. Marcado pela supremacia do Estado sobre a sociedade. Scrates (colocou o homem como a medida de todas as coisas, valorizou um governo limitado pela lei, e morreu porque observou a lei necessrio que os homens bons sigam as leis ms, para que os homens maus sigam as leis boas). Plato e Aristteles (obra poltica) criaram uma teoria de governo, nas formas puras e impuras, at hoje seguidas por ns. Se essas formas puras de governo (seguir o interesse comum) se degenerassem, haveria uma transio de uma forma de governo para outra que tambm contriburam para a afirmao do constitucionalismo. Em Roma tambm pode ser observada sementes do constitucionalismo. Embora no houvesse Constituies escritas nem controle de constitucionalidade, havia uma valorizao do parlamento e algumas sementes que limitavam o poder dos governantes.

 Moderno (sc. XVII) O Estado Moderno nasceu com a queda do poder monrquico absolutista e originariamente era dotado de trs elementos: povo, territrio e soberania (termo cunhado por Jean Bodin em 1576). Com a ascenso da burguesia (precedida de inmeros movimentos como a Reforma Religiosa, o Humanismo, o Iluminismo, o Liberalismo e etc.) e a conseqente apario do mercantilismo, a importncia que a sociedade passou a dar razo, liberdade e valorizao do ser humano aumentaram significativamente. Paralelamente a isso, apoiada nos trabalhos de Hobbes, Locke, Montesquieu e Rousseau, a idia de Contrato Social tomou novos contornos dentro do pensamento poltico do homem. Locke com a obra Segundo Tratado sobre o Governo (1689), e Montesquieu com a obra O Esprito das Leis (1748), respectivamente, legaram ao mundo moderno a reafirmao terica das idias de direitos inalienveis como a vida, a liberdade e a propriedade, e de trs poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio) como forma de auto-limitao do poder. Ao longo do tempo, a constituio (esse particular modo de ser) dos Estados modernos, foi sendo consubstanciada em documentos escritos e passaram a se chamar Constituio. No dizer do art. 16 da Declarao Francesa dos Direitos do Homem e do Cidado, Toda sociedade na qual no est assegurada a garantia dos direitos nem determinada a separao dos poderes, no tem Constituio. Portanto, conforme surgiam os documentos escritos por fora das necessidades dos homens modernos, essa prtica tornou-se costume e o Constitucionalismo Moderno expandiu-se. Constitucionalismo Social Interveno do Estado Ele atua. Ex. Direitos sociais (Art. 6/CF/88) No chamado estado liberal eclodiram vrios movimentos como a Revoluo mexicana de 1910 e a Revoluo Russa de 1917 que muito contriburam para o aparecimento do chamado constitucionalismo social, que prima pela possvel interveno do Estado no domnio econmico na busca de sociedade mais justa e menos desigual. A primeira fase do movimento prevaleceu em todo o sculo XIX e teve como caractersticas um Estado adepto do no intervencionismo, garantidor de liberdades pblicas e de direitos individuais. Com a ecloso das revolues industriais, podemos ressaltar tambm o aparecimento da tendncia reivindicatria de direitos sociais impulsionada pelo surgimento do proletariado. Constitucionalismo Liberal Bonavides: Do Estado Liberal ao Estado Social Absteno do Estado No h interveno. Ex. Inviolabilidade (Art. 5/CF/88) Essa segunda fase, presente no sculo XX, marca a luta pela igualdade social, pois o proletariado j no se conformava apenas com a igualdade formal, perante a lei, e queria assegurar uma igualdade efetiva, que s seria atingida com aes estatais de ordem social, previdenciria e etc. So constituies importantes dessa fase as de Weimar (1919) e a Mexicana (1917).

NEOCONSTITUCIONALISMO
O marco histrico do novo direito constitucional, na Europa continental, foi o constitucionalismo do ps-guerra, especialmente na Alemanha e na Itlia. No Brasil, foi a Constituio de 1988 e o processo de redemocratizao que ela ajudou a protagonizar. Teoria de Barroso, segundo a qual existem trs marcos no surgimento do Neoconstitucionalismo: 1) Histrico: Marco histrico: Final da Segunda Guerra Mundial Ps 1945 No Mundo. A formao do Estado constitucional de direito, cuja consolidao se deu ao longo das dcadas finais do sculo XX A reconstitucionalizao da Europa, imediatamente aps a 2 Grande Guerra e ao longo da segunda metade do sculo XX, redefiniu o lugar da Constituio e a influncia do direito constitucional sobre as instituies contemporneas. A aproximao das idias de constitucionalismo e de democracia produziu uma nova forma de organizao poltica, que atende por nomes diversos: Estado democrtico de direito, Estado constitucional de direito, Estado constitucional democrtico. Com o fim da Segunda Guerra, um valor passou a ser difundido mundialmente: Dignidade da pessoa humana como inviolvel. Esse valor foi inicialmente exposto na nova Constituio Alem (1949). Ficou conhecido como Lei Fundamental do Bonn. Uma das jurisprudncias mais ricas no campo dos Direitos Fundamentais. O Neoconstitucionalismo marca toda a Europa aps a 2 Guerra com a instaurao dos Tribunais Constitucionais, criado na ustria em 1920, obtentor do monoplio de interpretar as leis mais importantes de cada Estado. O Tribunal Constitucional Federal, ciado por Kelsen, instalado em 1951, deu incio uma fecunda produo terica e jurisprudencial, responsvel pela ascenso cientfica do direito constitucional no mbito dos pases de tradio romano-germnica, sendo um Tribunal de cpula com monoplio na interpretao constitucional, separado de outros poderes. A segunda referncia de destaque a da Constituio da Itlia, de 1947, e a subsequente instalao da Corte Constitucional, em 1956. Ao longo da dcada de 70, a redemocratizao e a reconstitucionalizao de Portugal (1976) e da Espanha (1978) agregaram valor e volume ao debate sobre o novo direito constitucional. Frmula de Redbruch O direito injusto no deve ser visto como direito X Dura lex sed lex - A lei dura, mas a lei. Marco Neoconstitucional no Brasil aps 1945:

No caso brasileiro, o renascimento do direito constitucional se deu, igualmente, no ambiente de reconstitucionalizao do pas, por ocasio da discusso prvia, convocao, elaborao e promulgao da Constituio de 1988. A Constituio foi capaz de promover, de maneira bem sucedida, a travessia do Estado brasileiro de um regime autoritrio, intolerante e, por vezes, violento para um Estado democrtico de direito. O pas era regido pela constituio de 1937, conhecida como Constituio Polaca, pois tinha inspiraes na Polnia com carter fascista, porm lutava contra pases nazistas.. Uma nova constituio surge em 1946, momento onde o pas passava por uma relativa instabilidade politica que dura de 1946 at 1963. O mundo estava no auge da Guerra Fria, onde as grandes foras mundiais temiam que o pas inclinasse para o Socialismo. Isso fez com que surgisse a ideia de parlamentarismo em 1961, observa-se um Parlamentarismo adotado que vigorou de 1961 a 1963 quando houve votao para repblica e o dia 01/04/1964, o golpe militar. Em 05 de outubro de 1988 promulgada a nova constituio, com garantias individuais. Arco: Art.5, LVXIII incisos. Nessa constituio a dignidade da pessoa humana aparece no Art. 1, inciso III. Fundamentos da constituio. Sob a Constituio de 1988, o direito constitucional no Brasil passou da desimportncia ao apogeu em menos de uma gerao. Uma Constituio no s tcnica. Tem de haver, por trs dela, a capacidade de simbolizar conquistas e de mobilizar o imaginrio das pessoas para novos avanos. Nada obstante, a jurisdio constitucional expandiu-se, verdadeiramente, a partir da Constituio de 1988. A causa determinante foi a ampliao do direito de propositura. A ela somou-se a criao de novos mecanismos de controle concentrado, como a ao declaratria de constitucionalidade e a regulamentao da argio de descumprimento de preceito fundamental. No sistema constitucional brasileiro, o Supremo Tribunal Federal pode exercer o controle de constitucionalidade (i) em aes de sua competncia originria (CF, art. 102, I), (ii) por via de recurso extraordinrio (CF, art. 102, III) e (iii) em processos objetivos, nos quais se veiculam as aes diretas. . 2) Marco terico do Neoconstitucionalismo Conjunto de mudanas que incluem a fora normativa da Constituio, a expanso da jurisdio constitucional e o desenvolvimento de uma nova dogmtica da interpretao constitucional. No plano terico, trs grandes transformaes subverteram o conhecimento convencional relativamente aplicao do direito constitucional: a) o reconhecimento de

fora normativa Constituio; b) a expanso da jurisdio constitucional; c) o desenvolvimento de uma nova dogmtica da interpretao constitucional. 1. A fora normativa da Constituio: Uma das grandes mudanas de paradigma ocorridas ao longo do sculo XX foi a atribuio norma constitucional do status de norma jurdica. Vale dizer: as normas constitucionais so dotadas de imperatividade, que atributo de todas as normas jurdicas, e sua inobservncia h de deflagrar os mecanismos prprios de coao, de cumprimento forado. 2. A expanso da jurisdio constitucional A partir do final da dcada de 40, todavia, a onda constitucional trouxe no apenas novas constituies, mas tambm um novo modelo, inspirado pela experincia americana: o da supremacia da Constituio. A frmula envolvia a constitucionalizao dos direitos fundamentais, que ficavam imunizados em relao ao processo poltico majoritrio: sua proteo passava a caber ao Judicirio. 3. A nova interpretao constitucional A interpretao constitucional uma modalidade de interpretao jurdica. Aplicam-se interpretao constitucional os elementos tradicionais de interpretao do Direito, de longa data definidos como o gramatical, o histrico, o sistemtico e o teleolgico. Os critrios tradicionais de soluo de eventuais conflitos normativos so o hierrquico (lei superior prevalece sobre a inferior), o temporal (lei posterior prevalece sobre a anterior) e o especial (lei especial prevalece sobre a geral). Contudo, as especificidades das normas constitucionais levaram a doutrina e a jurisprudncia, j de muitos anos, a desenvolver ou sistematizar um elenco prprio de princpios aplicveis interpretao constitucional. So eles, na ordenao que se afigura mais adequada para as circunstncias brasileiras: o da supremacia da Constituio, o da presuno de constitucionalidade das normas e atos do Poder Pblico, o da interpretao conforme a Constituio, o da unidade, o da razoabilidade e o da efetividade. Os operadores jurdicos e os tericos do Direito se deram conta, nos ltimos tempos, de uma situao de carncia: as categorias tradicionais da interpretao jurdica no so inteiramente ajustadas para a soluo de um conjunto de problemas ligados realizao da vontade constitucional. A partir da deflagrou-se o processo de elaborao doutrinria de novos conceitos e Categorias, agrupados sob a denominao de nova interpretao Constitucional. A interpretao jurdica tradicional desenvolveu-se sobre duas grandes premissas: (i) quanto ao papel da norma, cabe a ela oferecer, no seu relato abstrato, a soluo para os problemas jurdicos; (ii) quanto ao papel do juiz, cabe a ele identificar, no ordenamento

jurdico, a norma aplicvel ao problema a ser resolvido, revelando a soluo nela contida. Vale dizer: a resposta para os problemas est integralmente no sistema jurdico e o intrprete desempenha uma funo tcnica de conhecimento, de formulao de juzos de fato. No modelo convencional, as normas so percebidas como regras, enunciados descritivos de condutas a serem seguidas,aplicveis mediante subsuno. Assim: (i) quanto ao papel da norma, verificou-se que a soluo dos problemas jurdicos nem sempre se encontra no relato abstrato do texto normativo. Muitas vezes s possvel produzir a resposta constitucionalmente adequada luz do problema, dos fatos relevantes, analisados topicamente; (ii) quanto ao papel do juiz, j no lhe caber apenas uma funo de conhecimento tcnico, voltado para revelar a soluo contida no enunciado normativo. O intrprete torna-se co-participante do processo de criao do Direito, completando o trabalho do legislador, ao fazer valoraes de sentido para as clusulas abertas e ao realizar escolhas entre solues possveis. Passagem de um Estado Legislativo de Direito para um Estado judicial de direito Passagem de subsuno para ponderao Passagem de regras para princpios. Passagem de lei para constituio. Estas transformaes noticiadas acima, tanto em relao norma quanto ao intrprete, so ilustradas de maneira eloqente pelas diferentes categorias com as quais trabalha a nova interpretao. Dentre elas incluem-se as clusulas gerais, os princpios, as colises de normas constitucionais, a ponderao e a argumentao. Clusulas gerais: As denominadas clusulas gerais ou conceitos jurdicos indeterminados contm termos ou expresses de textura aberta, dotados de plasticidade, que fornecem um incio de significao a ser complementado pelo intrprete, levando em conta as circunstncias do caso concreto. Ao lidar com locues como ordem pblica, interesse social e boa f, dentre outras, o intrprete precisa fazer a valorao de fatores objetivos e subjetivos presentes na realidade ftica, de modo a definir o sentido e o alcance da norma. Princpios: Princpios no so, como as regras, comandos imediatamente descritivos de condutas especficas, mas sim normas que consagram determinados valores ou indicam fins pblicos a serem realizados por diferentes meios. A definio do contedo de clusulas como dignidade da pessoa humana, razoabilidade, solidariedade e eficincia tambm transfere para o intrprete uma dose importante de discricionariedade. Como se percebe claramente, a menor densidade jurdica de tais normas impede que delas se extraia, no seu relato abstrato, a soluo completa das questes sobre as quais incidem. Tambm aqui, portanto, impe-se a atuao do intrprete na definio concreta de seu sentido e alcance.

 Colises de normas constitucionais Constituies modernas so documentos dialticos, que consagram bens jurdicos que se contrapem. Quando duas normas de igual hierarquia colidem em abstrato, intuitivo que no possam fornecer, pelo seu relato, a soluo do problema. Nestes casos, a atuao do intrprete criar o Direito aplicvel ao caso concreto. A existncia de colises de normas constitucionais leva necessidade de ponderao. A subsuno, por bvio, no capaz de resolver o problema, por no ser possvel enquadrar o mesmo fato em normas antagnicas. A ponderao de normas, bens ou valores a tcnica a ser utilizada pelo intrprete, por via da qual ele (i) far concesses recprocas, procurando preservar o mximo possvel de cada um dos interesses em disputa ou, no limite, (si) proceder escolha do direito que ir prevalecer em concreto, por realizar mais adequadamente a vontade constitucional. Conceito-chave na matria o princpio instrumental da razoabilidade. Argumentao: Para assegurar a legitimidade e a racionalidade de sua interpretao nessas situaes, o intrprete dever, em meio a outras consideraes: (i) reconduzi-la sempre ao sistema jurdico, a uma norma constitucional ou legal que lhe sirva de fundamento a legitimidade de uma deciso judicial decorre de sua vinculao a uma deliberao majoritria, seja do constituinte ou do legislador; (si) utilizar-se de um fundamento jurdico que possa ser generalizado aos casos equiparveis, que tenha pretenso de universalidade: decises judiciais no devem ser casusticas; (si) levar em conta as consequncias prticas que sua deciso produzir no mundo dos fatos.

Teoria da Argumentao: As decises deveriam ser fundamentadas de acordo com o Art. 93, X, CF/88: Toda deciso judicial deve ser fundamentada sob pena de nulidade. Com associao do CPC no que diz respeito ao Livre conhecimento motivado. (Persuaso racional) Preocupao em como trazer mais racionalidade para decises judiciais. Teoria dos Princpios: Teoria de Roberty Alexy -> Teoria dos Direitos Fundamentais (traduzida por Virglio Afonso) 1) Principio tambm norma Quando h contedo no principio, e tambm deve ser observado e tem fora normativa para obrigar e garantir. 2) Ponderao de princpios No caso de conflitos entre princpios, cada caso dever ser ponderado de acordo com esses. Cada caso concreto vai dizer que princpio prepondera.

 Dignidade da pessoa humana A dignidade da pessoa humana se transformou no epicentro oxiolgico do Direito Constitucional brasileiro. Daniel Sarmento. Qualquer considerao deve levar em considerao a dignidade da pessoa humana.

3) Marco filosfico do Neoconstitucionalismo: O ps-positivismo, com a centralidade dos direitos fundamentais e a reaproximao entre Direito e tica; O marco filosfico do novo direito constitucional o ps-positivismo. O debate acerca de sua caracterizao situa-se na confluncia das duas grandes correntes de pensamento que oferecem paradigmas opostos para o Direito: o Jusnaturalismo e o positivismo. Opostos, mas, por vezes, singularmente complementares. Introduo Jusnaturalismo X Juspositivismo Jusnaturalismo Os ideais superiores, at a prpria lei, que determina a validade das normas. Para o Jusnaturalismo o que impera so ideais superiores. O Jusnaturalismo moderno, desenvolvido a partir do sculo XVI, aproximou a lei da razo e transformou-se na filosofia natural do Direito. Fundado na crena em princpios de justia universalmente vlidos, foi o combustvel das revolues liberais e chegou ao apogeu com as Constituies escritas e as codificaes. Juspositivismo Procedimento para criao das normas indica sua validade e legalidade. No Juspositivismo o direito vlido aquele que seguiu um procedimento legal. Procedimento; Normas. Considerado metafsico e anticientfico, o direito natural foi empurrado para a margem da histria pela ascenso do positivismo jurdico, no final do sculo XIX. Em busca de objetividade cientfica, o positivismo equiparou o Direito lei, afastou-o da filosofia e de discusses como legitimidade e justia e dominou o pensamento jurdico da primeira metade do sculo XX. O marco filosfico do Neoconstitucionalismo foi o ps-positivismo, alia os ideais positivos tanto dos Jusnaturalismo e no Juspositivismo. Alia Positivado + Moral. Manteve o direito positivado e a moral. Para Barroso o ps-positivismo uma designao provisria e genrica de um iderio difuso. O nome seria dado na falta de outro melhor para aquilo que no se sabia ainda o que era. A quadra atual assinalada pela superao ou, talvez, sublimao dos modelos puros por um conjunto difuso e abrangente de ideias, agrupadas sob o rtulo genrico de pspositivismo. O ps-positivismo busca ir alm da legalidade estrita, mas no despreza o direito posto; procura empreender uma leitura moral do Direito, mas sem recorrer a categorias metafsicas.

A interpretao e aplicao do ordenamento jurdico ho de ser inspiradas por uma teoria de justia, mas no podem comportar voluntarismos ou personalismos, sobretudo os judiciais. No conjunto de ideias ricas e heterogneas que procuram abrigo neste paradigma em construo incluem-se a atribuio de normatividade aos princpios e a definio de suas relaes com valores e regras; a reabilitao da razo prtica e da argumentao jurdica; a formao de uma nova hermenutica constitucional; e o desenvolvimento de uma teoria dos direitos fundamentais edificada sobre o fundamento da dignidade humana. Nesse ambiente, promove-se uma reaproximao entre o Direito e a filosofia. 1) Valorizao cada vez maior da Constituio Federal como fruta de um direito positivado. Autor da criao da constituio estudado no campo do poder constituinte. Uma vez criada constituio temos o direito positivado. Positivar ter uma previso legal, constitucional. Poder constituinte originrio Poder para a criao da lei Constituio Federal. 2) Carga valorativa intensa com contedos dentro da norma constitucional que se aproximem de um ideal de justia tambm deve ser positivada por norma constitucional no Neoconstitucionalismo. Como teoria para Prieto Sanches: O Neoconstitucionalismo est criando uma nova teoria do direito, cujos traos mais fortes caberia resumir nesta cinco epgrafes. Mais princpios do que regras, maus ponderao que subsuno, onipresena da constituio em todas as reas jurdicas e em todos os conflitos minimamente relevantes, em lugar de espaos isentos em favor da opo legislativa ou regulamentar, coexistncia de uma constelao plural de valores, as vezes tendencialmente contraditrios em lugar da homogeneidade ideolgica em torno de um punhado de princpios carentes entre si e de sucessivas opes legislativas, onipotncia judicial em lugar de autonomia do legislador ordinrio. Constitucionalizao do Direito

H razovel consenso de que o marco inicial do processo de constitucionalizao do Direito foi estabelecido na Alemanha. Ali, sob o regime da Lei Fundamental de 1949 e consagrando desenvolvimentos doutrinrios que j vinham de mais longe, o Tribunal Constitucional Federal assentou que os direitos fundamentais, alm de sua dimenso subjetiva de proteo de situaes individuais, desempenham outra funo: a de instituir uma ordem objetiva de valores. O sistema jurdico deve proteger determinados direitos e valores, no apenas pelo eventual proveito que possam trazer a uma ou a algumas pessoas, mas pelo interesse geral da sociedade na sua satisfao. Tais normas constitucionais condicionam a interpretao de todos os ramos do Direito, pblico ou privado, e vinculam os Poderes estatais. Na Itlia, a Constituio entrou em vigor em 1 de janeiro de 1948. O processo de constitucionalizao do Direito, todavia, iniciou-se apenas na dcada de 60, consumando-se nos anos 70. Relembre-se que a Corte Constitucional italiana somente veio a se instalar em 1956. Antes disso, o controle de constitucionalidade foi exercido, por fora da disposio constitucional transitria VII, pela jurisdio ordinria, que no lhe deu vitalidade. Pelo

contrrio, remonta a esse perodo a formulao, pela Corte de Cassao, da distino entre normas preceptivas, de carter vinculante e aplicvel pelos tribunais, e normas de princpio ou programticas, dirigidas apenas ao legislador e no aplicveis diretamente pelo Judicirio. Assim, pelos nove primeiros anos de vigncia, a Constituio e os direitos fundamentais nela previstos no repercutiram sobre a aplicao do direito ordinrio. Na Frana, o processo de constitucionalizao do Direito teve incio muito mais tarde e ainda vive uma fase de afirmao. A Constituio de 1958, como se sabe, no previu o controle de constitucionalidade, quer no modelo europeu, quer no americano, tendo optado por uma frmula diferenciada: a do controle prvio, exercido pelo Conselho Constitucional em relao a algumas leis, antes de entrarem em vigor. De modo que no h no sistema francs, a rigor tcnico, uma verdadeira jurisdio constitucional. Nos Estados de democratizao mais tardia, como Portugal, Espanha e, sobretudo, o Brasil, a constitucionalizao do Direito um processo mais recente, embora muito intenso. Verificouse, entre ns, o mesmo movimento translativo ocorrido inicialmente na Alemanha e em seguida na Itlia: a passagem da Constituio para o centro do sistema jurdico. A partir de 1988, e mais notadamente nos ltimos cinco ou dez anos, a Constituio passou a desfrutar j no apenas da supremacia formal que sempre teve, mas tambm de uma supremacia material, axiolgica, potencializada pela abertura do sistema jurdico e pela normatividade de seus princpios. Com grande mpeto, exibindo fora normativa sem precedente, a Constituio ingressou na paisagem jurdica do pas e no discurso dos operadores jurdicos. A constitucionalizao do Direito, como j antecipado, repercute sobre os diferentes Poderes estatais. Ao legislador e ao administrador, impe deveres negativos e positivos de atuao, para que observem os limites e promovam os fins ditados pela Constituio.

CASO 1 ADC 30 LEI DA FICHA LIMPA

Lei da Ficha Limpa LC 135/2010 ADC = Ao Declaratria de Constitucionalidade.

A Lei Complementar n 135, sancionada em 2010, foi certamente o grande tema jurdico de 2010. A discusso em torno do contedo desta norma comeou antes mesmo de sua sano pelo presidente da Repblica, ou mesmo de sua aprovao pelo Congresso Nacional. O projeto de lei de iniciativa popular, turbinado por mais de um milho de assinaturas, foi uma clara resposta deciso do STF na ADPF n 144, tomada em 2008. Por esta ADPF, a Associao dos Magistrados Brasileiros AMB pretendia barrar as candidaturas de quem tivesse contra si uma deciso condenatria, mesmo que sem o trnsito em julgado requisito exigido pela legislao eleitoral para autorizar o reconhecimento de inelegibilidade. O projeto Ficha Limpa uma campanha da sociedade civil brasileira com o objetivo de melhorar o perfil dos candidatos e candidatas a cargos eletivos do pas. Para isso, foi elaborado um Projeto de Lei de Iniciativa Popular sobre a vida pregressa dos candidatos com o objetivo de tornar mais rgidos os critrios de quem no pode se candidatar - critrios de inelegibilidades. A iniciativa popular um instrumento previsto em nossa Constituio que permite que um projeto de lei seja apresentado ao Congresso Nacional desde que, entre outras condies, apresente as assinaturas de 1% de todos os eleitores do Brasil. O projeto Ficha Limpa circulou por todo o pas, e foram coletadas mais de 1,3 milhes de assinaturas em seu favor o que corresponde a 1% dos eleitores brasileiros. No dia 29 de setembro de 2009 foi entregue ao Congresso Nacional junto s assinaturas coletadas. O MCCE, a ABRACCI e cidados de todo o pas acompanharam a votao do projeto de lei na Cmara dos Deputados e no Senado e, no dia 4 de junho de 2010, foi sancionada pelo presidente Luiz Incio Lula da Silva a Lei Complementar n. 135/2010, que prev a lei da Ficha Limpa. O tema da vida pregressa compatvel com a moralidade pblica se somou a tantos outros relacionados a uma exigncia da cidadania brasileira de que os mandatos pblicos fossem exercidos com lisura, integridade, honestidade, boa-f, tendo em vista corriqueiros abusos de poder e fortes e integrados esquemas de corrupo praticados no mbito da Administrao Pblica Brasileira. A sociedade civil organizada despertou para a necessidade - j apontada pela reviso constitucional de 1993/1994 de que pessoas com vida pregressa incompatvel com a moralidade, que possuam contra si histricos de condenaes por prticas criminosas contra a Administrao Pblica, ou prticas de crimes eleitorais ou atos de improbidade administrativa,

no merecem da sociedade sequer a possibilidade de disponibilizar os seus nomes apreciao do voto popular nas eleies. Era preciso quebrar o crculo vicioso que permitia aos contumazes praticantes de crimes contra a Administrao Pblica perpetuar-se no poder, mediante exerccio de mandatos eletivos, por meios dos quais - no possuindo qualquer constrangimento faziam uso poltico e at administrativo inadequado para viciar a vontade popular expressa nas urnas (abuso de poder poltico e econmico, captao ilcita de sufrgio etc.). Noutras palavras: era preciso dar concretude previso do 9 do Art. 14 da Constituio e garantir que pessoas inidneas para o exerccio de representao poltica pudessem candidatar-se a mandatos de representao; era preciso dar efetividade determinao do 9 do Art. 14 da Constituio para tornar inelegveis as pessoas inidneas; era preciso garantir a inelegibilidade da ficha-suja, ou, melhor ainda, garantir que somente candidatos ficha-limpa possam ser eleitos para representao poltica da sociedade. ADC 30: Julgada procedente por votao majoritria Ajuizada pelo conselho federal da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), tendo por objeto a integralidade da LC 135/2010 que alterou o a LC 64/90, para instituir hipteses de inegibilidade. LC 135/2010 que alterou as causas de inelegiblidades antes positivadas pela LC 64/90 Projeto de Lei de iniciativa popular, amparado pela norma constitucional do art. 61 inciso 2: Art. 61 A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio." 2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles.. 1,3 milhes de assinaturas. Fundamentao: art. 14, inciso 9 da CF/88: Art. 14 A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I - plebiscito; II - referendo; III - iniciativa popular

 9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.. Para atender a esses objetivos indicados na norma constitucional acima transcrita, foi editada a Lei Complementar n 64/90, que prev, alm de outros, o seguinte caso de inelegibilidade:

Art. 1 So inelegveis: I - para qualquer cargo: (...) e) os que forem condenados criminalmente, com sentena transitada em julgado, pela prtica de crime contra a economia popular, a f pblica, a administrao pblica, o patrimnio pblico, o mercado financeiro, pelo trfico de entorpecentes e por crimes eleitorais, pelo prazo de 3 (trs) anos, aps o cumprimento da pena; (grifou-se).

Como se observa esse dispositivo legal exigia o trnsito em julgado da sentena criminal condenatria como requisito para caracterizao de inelegibilidade. Somado garantia constitucional fundamental que consiste na presuno da no culpabilidade (ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria Art. 5, inciso LVII), tornava-se forte obstculo tentativa de interpretao judicial que autorizasse a Justia Eleitoral a negar o registro de candidatos a cargos eletivos que tenham vida pregressa contrria probidade administrativa e moralidade para o exerccio do mandato, ainda que no haja deciso judicial condenatria definitiva.

Casos de inegibilidade com vistas a proteger a probidade das eleies em relao ao abuso da mquina administrativa, poder econmico, tudo com vistas lisura do pleito. MORALIDADE, PROIBIDADE, EFICINCIA e RESPEITO COISA PBLICA.

Controvrsias a respeito da constitucionalidade da ADC 30: Controvrsias a respeito da aplicao da lei e a presuno constitucional de inocncia: Violao da garantia constitucional fundamental que consiste na presuno
da no culpabilidade (ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria Art. 5, inciso LVII).

A tese exposta no voto do Ministro Carlos Ayres Britto distingue direitos individuais e direitos polticos, a partir de seus fundamentos principiolgicos e de suas especificidades. Os primeiros so direitos de ndole tipicamente liberal, oponveis ao Estado, que protegem o indivduo do abuso do poder poltico, da opresso estatal. J os direitos polticos so direitos

de participao na formulao das regras gerais e das decises coletivas de interesse de todos, que, na democracia representativa, dividem-se em direitos polticos ativos (direito de votar e de eleger representantes) e direitos polticos passivos (direito de ser votado e de ser eleito para representar democraticamente o interesse de parcela dos cidados). Direitos polticos Ativo: Direito de votar Passivo: Direito de ser votado. Portanto, enquanto os direitos individuais protegem o indivduo considerado em si mesmo, os direitos polticos protegem a soberania popular e a democracia. Em suas prprias palavras:

No so as pessoas que se servem imediatamente deles, princpios da soberania popular e da democracia representativa, mas eles que so imediatamente servidos pelas pessoas. Quero dizer: os titulares dos direitos polticos no exercem tais direitos para favorecer imediatamente a si mesmos, diferentemente, pois, do que sucede com os titulares de direitos e garantias individuais (...) (...) O eleitor no exerce direito para primeiramente se beneficiar. Seu primeiro dever, no instante mesmo em que exerce o direito de votar, para com a afirmao da soberania popular (valor coletivo) e a autenticidade do regime representativo (tambm valor de ndole coletiva). O mesmo acontecendo com o candidato a cargo poltico-eletivo, que s est juridicamente autorizada a preferncia do eleitorado para representar uma coletividade territorial por inteiro.

No contexto dos direitos individuais que se encontra o princpio da presuno da inocncia ou presuno da no culpabilidade (como prefere denominar o Ministro Carlos Ayres Britto), segundo o qual ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria (Art. 5, incisa LVII). Tal garantia, porm, no se situa no rol dos direitos polticos. Da ter sustentado o Ministro Carlos Britto que esse trnsito em julgado somente foi exigido na lgica pressuposio de estar o candidato a responder por um ou outro processo penal. Por uma ou outra situao de eventual percalo jurisdicional-penal, de que ningum em sociedade est livre. Jamais pretendeu a Lei das Leis imunizar ou blindar candidatos sob contnua e numerosa persecutio criminis (...). Essa tese no abriria flanco para perseguies polticas indevidas, proposituras infundadas de aes judiciais, com o propsito apenas de impedir determinadas candidaturas? Os defensores dessa tese argumentam que no, pois a ordem jurdica brasileira rica em mecanismos que cobem esse tipo de abuso, alm de prever rigorosas garantias individuais processuais, dentre as quais se destaca tambm a independncia funcional dos magistrados e dos membros do Ministrio Pblico. Alm disso, deve ser registrado que o Ministro Joaquim Barbosa, ao acompanhar o voto vencido do Ministro Carlos Britto, imps um condicionamento bastante razovel: exigir que eventual condenao criminal s sirva como critrio impeditivo de registro de candidatura quando j esgotadas, pelo menos, as vias judiciais ordinrias (traduzindo em

terminologia mais simples, quando a condenao pelo menos j tiver ocorrido em segunda instncia). Como o debate judicial intenso, travado de 2006 a 2008, revelou o obstculo jurdico a lei complementar que regulamentava o 9 do Art. 14 da Constituio exigia o trnsito em julgado das condenaes estava lanada a ideia da iniciativa popular de lei complementar que viria a ser conhecida como a Lei do Ficha Limpa. A redao final aprovada pelo Senado Federal e sancionada pelo Presidente da Repblica introduz inmeras mudanas na Lei Complementar n 64/90 (Lei das Inelegibilidades), mas a principal delas, naquilo que mais diretamente est relacionada ao tema deste artigo, a mudana da redao da alnea e do inciso I do Art. 1 da Lei Complementar n 64/90, que passa a consagrar, em lei complementar, a exigncia de vida pregressa compatvel com a moralidade como critrio para aferio de preenchimento de requisito para deferimento de registro de candidaturas a cargos eletivos; vida pregressa que passava a ser considerada incompatvel com a moralidade j a partir de condenaes judiciais pela prtica de diversos crimes, ainda que tais condenaes no tivessem sido definitivas, mas pelo menos houvessem sido definidas por rgo judicial colegiado. Ao concluir o julgamento das ADCs ns 29 e 30 e ADI 4578 (julgamento finalizado na data de 16/02/2012), o STF, por maioria de 7 x 4, decidiu que a Lei do Ficha Limpa no viola a presuno constitucional de inocncia (compuseram a maioria os Ministros Luiz Fux, Joaquim Barbosa, Carlos Britto, Carmem Lcia, Ricardo Lewandowski, Marco Aurlio e Rosa Weber; compuseram a minoria os Ministros Dias Toffoli, Gilmar Mendes, Celso de Mello e Cezar Peluso). Prevaleceu, em resumo, a tese segundo a qual quando algum condenado criminalmente, mas ainda pende julgamento de recurso que pode reverter o resultado da condenao, tem a garantia de no j ser considerado culpado, porque o prejuzo que pode advir a esse algum diante de uma futura absolvio no julgamento do recurso pode ser irreparvel ou de difcil reparao, como por exemplo, se j fosse obrigado a cumprir pena (que poderia ser de priso) e depois ser julgado que a pena era incabvel e injusta. Mas quando algum for impedido de obter o registro de sua candidatura por ter sua vida pregressa considerada ofensiva probidade administrativa e moralidade para a representao democrtica (ainda que sem condenao definitiva) e vier a obter futura absolvio em julgamento de recurso, o benefcio da dvida foi coletivo, porque diante da razoabilidade melhor ter sido evitar a candidatura daquele que poderia ser realmente culpado e ter uma vida pregressa que no recomendasse o exerccio de mandatos eletivos, em prejuzo da autenticidade maior do sistema democrtico-representativo. E o prejuzo individual ter sido apenas a frustrao de um direito potencial de representar segmentos da sociedade, mas sem maiores sequelas individuais, como seria o cumprimento imediato de pena injusta. a consagrao de que a garantia constitucional da presuno de no culpabilidade at o trnsito em julgado de sentena condenatria garantia prpria ao direito penal, mas no aplicvel ao direito eleitoral, no aplicvel ao tema das inelegibilidades, no aplicvel proteo constitucional autenticidade e pureza do sistema democrtico-representativo.

 Controvrsia a cerca da sua aplicao de forma imediata inclusive para as eleies de 2010 Aplicao imediata: SE -> Contra MG -> A Favor Deciso do STF: Somente na data de 23/03/2011, quando j realizadas as eleies de 2010, o Supremo Tribunal, com composio integral (aps a chegada, Corte, do Ministro Luiz Fux, na vaga gerada com a aposentadoria do Ministro Eros Grau, em agosto de 2010), examinou a constitucionalidade da aplicao da Lei do Ficha-Limpa (Lei Complementar n 135, de 04/06/2010, publicada no Dirio Oficial na data de 07/06/2010) s eleies ocorridas no ano anterior. Essa controvrsia decorreu da previso do Art. 16 da Constituio Federal, que prev expressamente que A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia. Como a publicao da nova lei ocorreu em perodo anterior a um ano das eleies de outubro, ficou a dvida quanto aplicabilidade de seus comandos j para as eleies de 2010. A maioria dos ministros do STF considerou que a norma do Art. 16 da Constituio clusula ptrea, sendo impossibilitada a sua abolio at mesmo por meio de emenda constituio, sendo impossvel que mera lei complementar frustre os seus comandos. Isso porque a norma do Art. 16 da Constituio Federal norma que possui o claro objetivo de garantir segurana jurdica ao processo poltico-eleitoral, evitando a ocorrncia de casusmos eleitorais, realizveis conjunturalmente por maiorias eventuais em proveito prprio. Assim, as regras das eleies devero estar definidas e serem do conhecimento de todos os envolvidos no processo com antecedncia mnima de um ano, para que tenham tempo suficiente para as necessrias adaptaes e preparaes polticas, jurdicas, tcnicas e operacionais, mas isso com vista a impedir que maiorias legislativas eventuais ou duradouras faam proveito dessa condio para mudar as regras do jogo s vsperas das eleies, com o claro propsito de benefcio prprio e de prejuzo a correntes polticas de oposio ou eventualmente minoritrias. Controvrsia judicial relevante sobre a aplicao da lei, que instaura ampla insegurana jurdica e politica, justificando a ao. Argumentos contra a deciso do STF

No o caso, da lei de inelegibilidade dos ficha-suja. A sua aprovao no decorreu de um casusmo golpista de maioria parlamentar em proveito prprio. Muito pelo contrrio, a sua aprovao decorreu de formal iniciativa popular (a iniciativa da lei no foi parlamentar, mas

sim direta do povo brasileiro, nos termos do 1 do Art. 61 da Carta Poltica) e intensa mobilizao social. O Congresso Nacional aprovou o projeto a reboque de intensa e legtima presso da opinio pblica, capitaneada por entidades representativas da sociedade civil. Alis, o lder do Governo no Senado Federal - em momento de extrema infelicidade, mas de rara sinceridade - chegou a declarar que a sua tramitao no Senado no era prioritria porque no se tratava de uma demanda do governo e sim de uma demanda da sociedade. Foi tragado pela mobilizao popular, que o levou e a todo o Senado a reconsiderar esse pensamento e agilizar a sua tramitao at aprovao final. Logo, no h temor de que essa alterao do processo eleitoral traduza casusmo golpista ou manobra reprovvel a favor de determinada maioria poltica. Se dependesse exclusivamente da vontade poltica do Congresso Nacional, a novidade legislativa no seria aprovada. Do que se conclui, em interpretao teleolgica, que no incide, a, o comando do Art. 16 da Constituio Federal. Demais disso, essa novidade legislativa de iniciativa popular e intensa mobilizao social expletiva da mais legtima manifestao direta do exerccio, pelo povo, de sua soberania veio ao encontro de outro comando constitucional da maior importncia: o do 9 do Art. 14, que determina que a lei complementar deve estabelecer casos de inelegibilidades a fim de proteger a probidade administrativa e a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do candidato. Noutras palavras, essa iniciativa legislativa popular atendeu a uma convocao constitucional j presente desde 1994 (data em que foi aprovada pela reviso constitucional a atual redao do dispositivo do 9 do Art. 14). Chegou tarde, portanto, mas no to tarde que no pudesse ser aplicada j para as eleies de outubro de 2010. Pena que o STF no tenha assim considerado. Pena que o STF pouco tenha examinado essa especfica controvrsia luz dessas consideraes finalsticas do Art. 16 da Constituio da Repblica. Restava continuar defendendo a sua constitucionalidade, para aplicao, ao menos, nas eleies futuras. Alm disso, h total imprevisibilidade de sua aplicabilidade s pra as prximas eleies municipais. J que esto ausentes a estabilidade e a previsibilidade do direito: Controvrsia acerca da deciso do STF pela aplicabilidade da Lei da
Ficha Limpa a fatos ocorridos anteriormente sua vigncia:

Produziriam seus efeitos mesmo em relao s condenaes proferidas antes de sua publicao -> Retroatividade No poderia se aplicar queles que j tivessem sofrido as condenaes por
rgo judicial colegiado anteriormente entrada em vigor da lei, sob pena de violao do princpio constitucional da irretroatividade das leis, sobretudo quando prejudiciais aos rus;

Uma suposta inconstitucionalidade apontada na Lei do Ficha Limpa seria a violao do princpio constitucional da irretroatividade das leis, com o que no seria possvel aplic-la a fatos ocorridos anteriormente sua vigncia (noutras palavras, somente valeriam, para fins

de caracterizar a inelegibilidade prevista pela Lei do Ficha Limpa, condenaes por rgos judiciais colegiados ocorridas aps a sua entrada em vigor, em 07/06/2010). Sempre sustentamos o entendimento segundo o qual todos os que se enquadrem naquelas situaes previstas na Lei do Ficha Limpa ficam inelegveis no perodo ali estabelecido. Defendemos que no havia a qualquer incompatibilidade com a garantia constitucional contra a irretroatividade das leis (a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada inciso XXXVI do Art. 5 da Constituio Federal). A aplicabilidade imediata da Lei Complementar n 135 no violar direito adquirido de ningum, eis que ningum possui direito adquirido a ficar imune a imposio de situaes de inelegibilidades que decorrem de expressa imposio constitucional; tambm no violar ato jurdico perfeito, pois ainda no houve o deferimento do registro de nenhuma candidatura; de igual modo no h ofensa coisa julgada. Irretroatividade vedada pela Constituio s haveria se a aplicao da norma fosse ter o condo de desconstituir mandatos eletivos, em curso quando da entrada em vigor da Lei do Ficha Limpa, conquistados por pessoas que, poca do registro de suas candidaturas, j tivessem condenaes judiciais proferidas por rgos colegiados. No isso que se pretende, porm. A iniciativa popular, que levou aprovao da Lei Complementar n 135, tem o objetivo de impedir que, doravante, possam registrar candidaturas a mandatos eletivos as pessoas que possuam condenao pela prtica de determinados crimes proferidas por rgo judicial colegiado, ainda que no transitada em julgado (para isso, tanto faz se essas condenaes j tenham ocorrido ou venham a ocorrer). E que isso seja norma permanente do nosso direito eleitoral. Toda essa forma de encarar a controvrsia tambm encontra respaldo na prpria LC n 135. que, por ela, ser possvel ao rgo judicial ao qual incumbe o julgamento dos recursos contra as decises colegiadas (...) em carter cautelar, suspender a inelegibilidade sempre que existir plausibilidade da pretenso recursal e desde que a providncia tenha sido expressamente requerida (Art. 26-C da LC n 64/90, acrescentado pela LC n 135/2010). E, tambm por ela LC n 135 ser possvel o aditamento dos recursos interpostos antes de sua vigncia para o fim de ser efetuado o pedido expresso de concesso cautelar da suspenso da inelegibilidade (Art. 3 da LC n 135). Ora, essa norma s faz sentido se se considerar a incidncia dos comandos da LC n 135 tambm para aqueles que j tinham sofrido as condenaes judiciais por rgos colegiados antes de sua entrada em vigor. Ao final do julgamento das ADCs ns 29 e 30 e ADI 4578 (julgamento finalizado na data de 16/02/2012), por maioria de 6 x 5, o STF decidiu que no viola a Constituio a caracterizao da inelegibilidade decorrente de condenaes por rgo judicial colegiado ocorridas antes da entrada em vigor da Lei do Ficha Limpa (compuseram a maioria os Ministros Luiz Fux, Joaquim Barbosa, Carlos Britto, Carmem Lcia, Ricardo Lewandowski e Rosa Weber; compuseram a minoria os Ministros Dias Toffoli, Gilmar Mendes, Celso de Mello, Marco Aurlio e Cezar Peluso).

Consideraes Finais: A Lei da Ficha Limpa visa tica na poltica e mais transparncia pra uma melhoria na representao de poder. No haveria eficcia caso considerasse fatos ps 07/06/2010 A Lei Complementar 135/2010 atende aos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, pois d concretude a trs subprincpios: Respeitar o princpio da adequao ou da conformidade, porque a medida adequada conduz ao fim almejado. Princpio da necessidade ou da exigibilidade Principio da proporcionalidade: meio e fim. Inegibilidade no pena e no impe punio a quem quer que seja Moralidade: tudo na Constituio Federal como condio genrica de norma tica-social. Moralidade Administrativa. imprescindvel que haja uma exegese nica acerca da interpretao da Lei Complementar No 135/2010 no podendo ser a analise da presente demanda ser impedida por interpretao formalista, que viesse a impor demonstrao de existncia de ampla controvrsia jurdica (Art. 14 Inciso III da Lei N. 9868/199), o que, ademais no exigida pelo texto constitucional. Associao com o Neoconstitucionalismo: As questo dos princpios que valorizado na criao da LC 135/2010

ESTRUTURA DA CONSTITUIO DE 1988

Prembulo: a parte introdutria que contm enunciao de certos princpios, refletindo a posio ideolgica do constituinte. a sntese do pensamento dominante na Assemblia Constituinte, que serve como elemento de interpretao das normas jurdicas. Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte Constituio da Repblica Federativa do Brasil. O prembulo da constituio tem por fim justamente anunciar a sua promulgao, toda lei possui prembulo, que a parte que se lhe anunciada para tornar-se regra obrigatria geral abstrata inovadora. A "lei maior", isto , a Constituio de 88, promulgada 05 de outubro, no diferente, no prembulo estabelecem-se o que se quer da lei e sua finalidade. Representa a introduo do texto constitucional. Traz consigo uma declarao de princpios que iram reger a Constituio e o contexto da sua criao. Referncia a Assemblia Nacional Constituinte (ANC Grupo de representantes que exerce a tarefa inovadora de criar uma constituio federal, um novo texto constitucional). O prembulo desta constituio traz no seu texto o seguinte problema: Sob a proteo de Deus (Art. 5 , VI + Art. 19, I) O Brasil um estado laico de direito portanto ferindo a laicidade do Estado. O Partido Social Liberal entrou com uma ADIN por omisso, alegando que o Acre no trazia na sua Constituio Estadual a invocao de Deus. O Supremo decidiu que o Prembulo no produz efeitos jurdicos, no cria nem direitos, nem deveres, no tem fora normativa, refletindo apenas a posio ideolgica do constituinte. Afirmou que o prembulo no norma central (aquela norma da Constituio Federal que de reproduo obrigatria na Constituio Estadual), assim cabe aos Estados decidirem se devem inseri-la ou no Constituio Estadual. STF julgou o prembulo como algo que no possui fora normativa. "Prembulo da Constituio: no constitui norma central. Invocao da proteo de Deus: no se trata de norma de reproduo obrigatria na Constituio estadual, no tendo fora normativa". (ADI 2.076, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 15-8-02, DJ de 8-8-03). Somente tem fora normativa o que vem aps o prembulo: Parte permanente: 250 artigos Parte transitria: 97 artigos ADCT Atos das disposies constituintes transitrias.

Parte Permanente: Possui fora normativa (Obrigar) A parte dogmtica ou permanente da CRFB, vai do artigo 1 at o artigo 250, possui nove ttulos e a maior parte.

De acordo com a classificao do professor Jos Afonso da Silva, as normas constitucionais podem ser classificadas em diversas categorias levando-se em conta a sua estrutura normativa e contedo, essas categorias tambm so conhecidas como elementos. So eles: (I) elementos orgnicos: contm normas que regulam a estrutura do Estado e do Poder, que se concentram, predominantemente, nos Ttulos II (Da organizao do Estado), IV (Da organizao dos Poderes e Sistemas de Governo), Captulos II e III, do Ttulo V (Das Foras Armadas e da Segurana Pblica) e VI ( Da Tributao e do Oramento); elementos limitativos: manifestam-se nas normas que consagram o elenco dos direitos e garantias fundamentais (do Ttulo II da Constituio- Dos Direitos e Garantias Fundamentais), excetuando-se os Direitos Sociais, que entram na categoria seguinte; elementos scio-ideolgicos: consubstanciados nas normas que revelam o carter de compromisso das Constituies modernas entre o Estado individualista e o Estado Social, intervencionista, como as do Captulo II do Ttulo II (Direitos Sociais) e as dos Ttulos VII (Da Ordem Econmica e Financeira) e VIII (Da Ordem Social); elementos de estabilizao constitucional: consagrados nas normas destinadas a assegurar a soluo de conflitos constitucionais, a defesa da Constituio, do Estado e das instituies democrticas, como os encontrados nos arts. 34 a 36, CF, os arts. 59, I e 60 (processo de emendas Constituio), art. 102, I. a (controle de constitucionalidade); elementos formais de aplicabilidade: so os que se acham consubstanciados nas normas que estabelecem regras de aplicao das normas constitucionais, as disposies constitucionais transitrias e o 1, art. 5, que determina que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicabilidade imediata. Todas essas normas servem de parmetro para o controle de constitucionalidade. Parte Transitria

(II)

(III)

(IV)

(V)

() o alcance de normas constitucionais transitrias h de ser demarcado pela medida da estrita necessidade do perodo de transio, que visem a reger, de tal modo a que, to cedo quanto possvel, possa ter aplicao a disciplina constitucional permanente da matria (). (ADI 644-MC, Rel. Min. Seplveda Pertence) Tem fora normativa de eficcia exaurida (extinta). Parte repleta de normas para harmonizao dos regimes constitucionais. (Passados na Constituio Brasilera, para o perodo transitrio da mudana de regime.) ADCT Ato das disposies constitucionais transitrias:

Tambm fazem parte da Constituio, pois foram votadas da mesma forma que as permanentes. Como tem nova numerao, podemos afirmar que h repetio numrica na Constituio.A eficcia das transitrias uma eficcia esgotada ou provisria, assim em face do advento de um fato ou de uma data certa, a sua eficcia ser exaurida, at que um dia todas as regras dos ADCT sero exauridas. Ex: O art. 4 dos ADCT no produz efeitos, mas no significa que tenha sado do texto. Normas de aplicao temporria ou excepcional. Desse modo, totalmente possvel que um ou mais artigos dos ADCT sejam revogados ou alterados por emendas constitucionais. As normas que j esto exauridas no se tem razo para passar por emendas constitucionais A Consultoria Legislativa quem decide se as Emendas sero propostas para a parte permanente ou transitria. O ADCT como o prprio nome j induz, norma constitucional e poder trazer excees s regras colocadas na parte dogmtica da Constituio, tem por objetivo regulamentar o perodo de transio que se d do regime jurdico estabelecido pela velha constituio para o regime jurdico estabelecido pela nova. EX.1 Pr 1988 Roraima, Amap e Fernando de Noronha eram territrios federais, isto que integram e so governados e subordinados a Unio (Art. 18, II). No tinham autonomia. Ps 1988 Roraima e Amap foram elevados a Estados, com autonomia poltica, o que separa um estado de um territrio federal a autonomia poltica (Art. 25). Fernando de Noronha atualmente subordinada ao Estado de Pernambuco, sendo distrito desse Estado. Uma ADCT foi criada para atualizar estes fatos e ento harmonizar a mudana. EX.2 O ADCT menciona que aqueles que fizeram concurso para o ministrio publico antes da constituio de 1988, podem exercer a funo de advocacia, alm das atividades nesse rgo. Hoje o procurador tem algumas vedaes nas funes, no pode mas exercer a advocacia, uma ADCT foi criada para dar essas vedaes aos membros do MP que ingressaram ps CF-88. EX. 3 O ADCT previa um plebiscito para decidir a forma e o sistema de governo aps 4 anos da promulgao da Constituio Federal. EX. 4 Prazo para a Zona Franca, Manaus, ter alguns privilgios tributrios. Emenda Constitucional

Emenda o processo formal de mudanas das Constituies rgidas, por meio de atuao de certos rgos, mediante determinadas formalidades, estabelecidas nas prprias Constituies para o exerccio do poder reformador. Consiste na modificao de certos pontos, cuja estabilidade o legislador constituinte no considerou to grande como outros mais valiosos, se bem que submetida a obstculos e formalidades mais difceis que os exigidos para a alterao das leis ordinrias. Esse processo (Emenda Constitucional Constitucional) o nico sistema de mudana formal da Constituio.

Tambm fazem parte da Constituio. 68 emendas constitucionais 6 emendas constitucionais de reviso possvel realizar mudanas nas partes tanto permanente como transitria da constituio a partir de emenda constitucional. Atravs de uma Emenda Constitucional pode-se provocar uma mudana na constituio salvo em suas clausulas ptreas (Atr. 6, IV) Modificao imposta ao texto da Constituio Federal aps sua promulgao, em outubro de 1988. Sua aprovao da competncia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, e depende de que obtenha, em cada uma das duas casas legislativas, trs quintos dos votos (308 na Cmara e 49 no Senado). (Definio retirada do glossrio legislativo da Cmara dos Deputados). Para produzir mudanas em artigos da constituio necessria a PEC (proposta de Emenda Constitucional). Esta PEC dever ter uma aprovao de 3/5 (60%) da cmera de deputados e do Senado com 2 turnos de votao em cada um. Para a proposta passar a votao dever respeitar a apresentao do Art. 6 I, II, II e passar por uma Consultoria Legislativa para que seja definido se a Emenda vai atingir a parte permanente ou a parte transitria. Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestandose, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

CONSTITUCIONALIDADE DO EXAME DA ORDEM

Foi aprovado o exame constitucional (unnime) Argumentos: O Exame no propicia qualificao A OAB no uma instituio de ensino Base: Art. 5 da CF/88, inciso XIII: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; Inconstitucionalidade: No foi criado por lei, a OAB no tem competncia para regulamentar leis. Fere os princpios da dignidade e igualdade. Inconstitucionalidade formal e material. Questiona o Art. 8 IV da lei 8.906/1994.: Art. 8 Para inscrio como advogado necessrio: (...) IV - aprovao em Exame de Ordem; Como exame no foi criado por lei, no seria constitucional. Inconstitucionalidade do exame da OAB, na interpretao do Art. 205, CF, expondo que a educao objetivada a criao de bons profissionais: Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Art. 84 IV: Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...)IV sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo; Da inconstitucionalidade formal:

O exame da OAB seria formalmente inconstitucional por no ser regulamentado por uma lei numa do congresso e sim por um regulamento de um conselho administrativo. Da Constitucionalidade Formal: A Constituio deixou para que a lei impusesse as limitaes que bem entendessem ao especficos para o Conselho, tudo dentro da mais perfeita ordem constitucional. Os acusadores de inconstitucionalidade da OAB no observaram que a Lei 8.906 de 04 de julho de 1994 foi promulgada nos moldes legais constitucionais sendo no final, promulgada e devidamente assinada pelo Presidente da Repblica na poca (Itamar Franco) e, por isso, a referida lei mais do que constitucional.

Portanto, ao ser constitucional ela se torna lei obrigatria e constitu deveres e obrigaes que, se no observadas geram sanes, e assim d OAB adquiri competncia para legislar de maneira atpica conforme o artigo 54, V da referida lei Estatuto da OAB: Art. 54. Compete ao Conselho Federal: (...)V - editar e alterar o Regulamento Geral, o Cdigo de tica e Disciplina, e os Provimentos que julgar necessrios;. Tendo assim, quando a lei define capaz um rgo de legislar subsidiariamente, as suas leis promulgadas tornam-se formalmente legais, no caso em tela, formalmente constitucional. O conselho tem autorizao legal, mediante lei federal como preconiza a CF, para realizao do exame, portanto, no h no que se falar em inconstitucionalidade formal do exame da OAB. Sim, em conformidade com o 1 do artigo 8: Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: I - a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical;, a OAB tem o poder de regulamentar, ou seja, dispor de como ser aplicado o exame e como ser apreciado e apurado, reprovado ou aprovado aquele que se instiga a ingressar na OAB como advogado. 1)

Da inconstitucionalidade material:

O Exame de Ordem atenta contra o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, ao impedir o exerccio da advocacia e o direito de trabalhar, aos bacharis qualificados pelas instituies de ensino fiscalizadas pelo Estado, ferindo assim o disposto nos incisos III e IV do art. 1 da Constituio Federal, que consagram como fundamentos da Repblica Federativa do Brasil a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa. 2) O Exame de Ordem atenta contra o princpio constitucional da igualdade, porque qualquer bacharel, no Brasil exceto, naturalmente, o bacharel em Direito -, pode exercer a sua profisso (mdicos, engenheiros, administradores, etc.), bastando para isso solicitar a inscrio no conselho correspondente. O bacharel em Direito o nico que est sujeito a um Exame de Ordem. 3) O Exame de Ordem atenta contra o princpio constitucional do livre exerccio das profisses, consagrado no art. 5, XIII, verbis: " livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer." De acordo com esse dispositivo, o profissional j qualificado, pelas instituies de ensino superior, no poderia ser obrigado a submeter-se ao Exame de Ordem da OAB, como condio para a inscrio no Conselho e para o exerccio da advocacia.. 4) O Exame de Ordem atenta, finalmente, contra o princpio constitucional do direito vida,porque esse direito no se refere, apenas, possibilidade de continuar vivo, mas tambm necessidade de prover a prpria subsistncia, atravs do exerccio de sua profisso, para a qual o bacharel se qualificou, durante cinco anos, em um curso superior, autorizado, fiscalizado e avaliado pelo Estado. Assim, o Exame de Ordem, ao atentar contra a liberdade de exerccio profissional, atenta, tambm, contra o prprio direito vida, do bacharel em Direito.

Da Constitucionalidade material:

1) Aplica-se o princpio da dignidade da pessoa humana em qualquer caso concreto, pois, sempre haver pessoas (direta ou indiretamente) envolvidas em todas as partes. Assim, como o princpio da dignidade da pessoa humana admite o exerccio livre da advocacia pelos bacharis em direito, vos digo que o mesmo princpio tambm protege aquelas pessoas que so vtimas dos maus profissionais (seja falta de preparo pela instituio de ensino ou pela incapacidade pessoal do bacharel). E exame, nesse enfoque, viria para avaliar se o candidato ou no qualificado para exercer a profisso. 2) Diferentes dos outros cursos, aps o trmino do curso de direito que o bacharel vai determinar onde vai querer atuar, e dever preencher os requisitos legais para cada profisso que desejar exercer. Alguns precisam de concurso, outros de um mestrado e no caso da advocacia... o exame de ordem, tudo com base legal. 3) A lei dispe que necessrio o exame da OAB para o exerccio da advocacia. 4) O bacharel tem como se subsistir sim. Pode trabalhar como paralegal, cobranas extrajudiciais, confeces de contratos, trabalhar em cartrios extrajudiciais alm de prestar concurso.

A Deciso:

Segundo a deciso, o Exame de Ordem um instrumento correto para aferir a qualificao profissional e tem o propsito de garantir condies mnimas para o exerccio da advocacia, alm de proteger a sociedade. "Justia bem de primeira necessidade. Enquanto o bom advogado contribui para realizao da Justia, o mau advogado traz embaraos para toda a sociedade", afirmou o relator do processo, ministro Maro Aurlio. Sobraram crticas proliferao dos cursos de Direito de baixa qualidade no pas e ao fato de que grande parte das faculdades vende sonhos, mas entrega pesadelos, como disse Maro Aurlio."O crescimento exponencial dos bacharis revela patologia denominada bacharelismo, assentada na crena de que o diploma de Direito dar um atestado de pedigree social ao respectivo portador", sustentou o ministro. O relator do recurso entendeu que a lei pode limitar o acesso s profisses e ao seu exerccio quando os riscos da atuao profissional so suportados pela sociedade. Ou seja, se o exerccio de determinada profisso pode provocar danos a outras pessoas alm do indivduo que a pratica, a lei pode exigir requisitos e impor condies para o seu exerccio. o caso da advocacia. De acordo com o relator do recurso, o exerccio de determinadas profisses ultrapassa os interesses do indivduo que a exerce. Quando o risco da profisso apenas do prprio profissional, como no caso dos mergulhadores, o Estado impe reparao em dinheiro, com adicionais de insalubridade, por exemplo. Mas quando o risco pode determinar o destino de outras pessoas, como no caso dos mdicos e dos engenheiros, cabe ao Estado limitar o acesso a essa profisso, impondo condies, desde que no sejam irrazoveis ou inatingveis.

CLASSIFICAO DA CONSTITUIO FEDERAL

1) Quanto ao processo de mudana: 1.1) Super Rgidas (Alexandre de Moraes): Algumas constituies que no se satisfazem somente com o teor rgido, teriam clausulas ptreas em razo da sua rigidez. Uma parte da constituio estaria em patamar ainda mais superior que os demais. Alm de terem um processo dificultoso de mudana, apresentam vrias clusulas ptreas. A constituio brasileira pode ser considerada como rgida ou como super rgida considerando as clausulas ptreas contidas no Art. 60, IV. 1.2) Rgida: Dizem-se constituies rgidas as que, mesmo admitindo emendas, reformas ou revises, dificultam o processo tendente a modific-las, que distinto por esta razo, do processo legislativo comum. Somente altervel mediante processos, solenidades, e exigncias formais e especiais, diferentes e mais difceis que os da formao de leis ordinrias e complementares. A mudana ocorre atravs de emenda constitucional. 1.3) Flexveis: So as constituies que podem ser modificadas de forma fcil, tal como se mudam as leis em geral, ou cujo texto, se altera quando so promulgadas disposies legais em contrario. Pode ser livremente modificada pelo legislador segundo o mesmo processo da elaborao das leis ordinrias. Na verdade a prpria lei ordinria constante contrastante muda o texto constitucional. 1.4) Semirrgidas: Constituies de estabilidade hbrida, aquelas dotadas de partes rgidas e partes flexveis, como fora a constituio do Imprio do Brasil, vista do seu art. 178, que s era constitucional o que dizia respeito aos limites e atribuies respectivas dos poderes polticos e aos direitos polticos e individuais dos cidados; e que tudo o mais, ou seja, aquilo que no fosse constitucional, poderia ser alterado pelas legislaturas ordinrias.

Como so aprovadas as leis ordinrias:

1) Iniciativa: Qualquer deputado, ou senador, chefe do executivo, procurados geral da repblica, STF, STJ, tribunais superiores e cidados populares podem propor uma lei. Salienta-se que, quando a proposta do projeto de lei for de iniciativa do cidado, h de ser observados alguns requisitos essenciais, como a assinatura de 1% (um por cento) eleitorado nacional, conforme a regra do art. 61, 2 da CR/88. 2) Exame: Dessa forma, cada um dos indicados no art. 61, poder enviar seu projeto de lei para que seja avaliado pelas comisses do Senado Federal e Cmara dos Deputados, que formam as duas casas do Congresso Nacional. Qualquer lei passar pela comisso de constituio de justia. Comisso com competncias definidas, a de defender da matria tratada determinar a aprovao ou desaprovao. 3) Reviso: Vai ser aprovada ou reprovada passando pelo processo de reviso. Vale dizer que as duas casas do Congresso Nacional se revezam, pois, se um projeto for avaliado pelo Senado Federal, a Cmara dos Deputados revisar o projeto, e, sendo avaliado

pela Cmara dos Deputados, seguir para o Senado Federal exercer o papel de revisor do projeto. 4) Sano presidencial: Posteriormente, o projeto aprovado por uma casa e revisto pela outra, ser enviado para ser sancionado ou vetado. A sano, atribuio exclusiva do Presidente da Repblica, a manifestao de sua concordncia para com o projeto. O Presidente da Repblica ter o prazo de 15 (quinze) dias para manifestar (artigo 66, 1 da CR/88). Pode-se dizer que se esse prazo decorrer sem que ele se manifeste, ocorrer a sano tcita, ou seja, considera-se que o Presidente aprovou o projeto, conforme determina o art. 66, 3 da CR/88. Chancela do Executivo. Caso ocorra o veto, volta para nova votao para a cmara e senado que tem a ultima palavra. 5) Promulgao e Publicao: A promulgao torna a lei existente e a publicao torna a lei exigvel. Imediatamente vai para o dirio oficial. Leis Complementares: uma lei que tem como propsito complementar, explicar, adicionar algo constituio. A lei complementar diferencia-se da lei ordinria desde o quorum para sua formao. A lei ordinria exige apenas maioria simples de votos para ser aceita ( Art. 47): Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros. EX. Uma turma de 40 membros 36 presentes Maioria Simples = 1 nmero inteiro maior que a metade dos presentes = 19 Maioria Absoluta = 1 nmero inteiro maior que a metade dos membros = 21

A lei complementar exige maioria absoluta de votos (Art. 69): Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta. Como o prprio nome diz tem o propsito de complementar, explicar ou adicionar algo constituio, e tem seu mbito material predeterminado pelo constituinte; j no que se refere a lei ordinria, o seu campo material alcanado por excluso, se a constituio no exige a elaborao de lei complementar ento a lei competente para tratar daquela matria a lei ordinria. Na verdade no h hierarquia entre lei ordinria e lei complementar, o que h so campos de atuao diversos. A lei complementar hierarquicamente inferior a Emenda Constitucional, por isso seu qurum menor para aprovao.

2) Quanto a forma 2.1) Escritas: Quando codificada e sistematizada em um texto nico, elaborado reflexivamente e de um jato por um rgo constituinte, encerrando todas as normas tidas como fundamentais sobre a estrutura do Estado, a organizao dos poderes

constitudos, seu modo de exerccio e limites de atuao, o direitos fundamentais (polticos, individuais, coletivos, econmicos e sociais). Se acham consolidadas em um texto formal e solene. 2.2) No Escritas: No constam em um documento nico e solene, mas se baseie de forma assistemtica e dispersa em principalmente, nos costumes, na jurisprudncia e em converses e textos constitucionais esparsos, pluralidade de documentos, como a Constituio Inglesa. Bem assim na jurisprudncia sedimentada em torno desses elementos de ndole constitucional. 3) Quanto a extenso: 3.1) Analticas: Se desdobram numa infinidade de normas no af de constitucionalizar todo o conjunto da vida social. mais minuciosa e detalhada, comum da civil law e da constituio federal de 1988, chamada tambm de engenharia constitucional por Geovane Sartori, o qual critica o tamanho da CF diminuindo as possibilidades de , interpretao. Trata de diversos assuntos muitas vezes utilizando pormenores. O caso brasileiro trata de uma constituio analtica. Quanto mais se regula menos espao se deixa para interpretao. No entanto, mesmo com tantos detalhes ( para que no haja arbitrariedade) ainda observa-se lacunas no texto constitucional deixando espao para o Ativismo Judicial onde os juzes chegam a abusar nas suas decises.

3.2) Sintticas: Enunciam apenas regras bsicas de organizao do Estado e os preceitos referentes aos Direitos Fundamentais o ncleo das constituies. Constituio marcada pela brevidade; linhas gerais sobre o assunto, no se preocupa em detalhar, traz princpios gerais. Alguns autores norte americanos acreditam que a Constituio norte americana no traz tanta influncia como no passado. Traz 7 artigos no seu corpo. Sistema jurdico baseado na ideia de precedentes casos, esses casos servem de provocao para decidir outros casos. No caso americano com as linha gerais os tribunais podem ter a liberdade para dizer o que vale e o que no vale. 4) Quanto a origem: 4.1) Promulgadas: Cartas politicas oriundas de assembleias constituintes livremente escolhidas pelo povo para se dar uma constituio. Tambm conhecidas como populares ou democrticas, essas Constituies se originam de um rgo constituinte composto de representantes do povo, eleitos para o fim de as elaborar e estabelecer, como so exemplos as constituies brasileiras de 1891, 1934, 1946 e 1988. Toda e qualquer constituio promulgada, no sentido que atesta-se a sua regularidade das etapas anteriores, todas as etapas pensadas anteriormente foram respeitadas, logo aps a promulgao a constituio publicada pelo DOU ( Dirio oficial da Unio). 4.2) Outorgadas: Decorrentes do arbtrio dos governantes iluminados. So as elaboradas e estabelecidas sem a participao do povo, aquelas que o governante, por si ou por interposta pessoa ou instituio outorga, impe, concede ao povo, como foram as constituies brasileiras de 1824, 1937, 1967 e 1969. Impostas com vontade unilateral que se manifesta.

UNIO HOMOAFETIVA
A unio entre pessoas do mesmo sexo hoje uma realidade ftica inegvel, no mundo e no Brasil. Embora as parceiras amorosas entre homossexuais tenham sempre existido na histria da Humanidade, certo que, com liberalizao dos costumes, o fortalecimento dos movimentos de luta pela identidade sexual dos gays e lsbicas e a reduo do preconceito, um nmero cada vez maior de pessoas tem passado a assumir publicamente a sua condio homossexual e a engajar-se em relacionamentos afetivos profundos, estveis e duradouros. Com efeito, com a superao de certas vises preconceituosas e anacrnicas sobre a homossexualidade, como a que a concebia como pecado - cuja adoo pelo Estado seria francamente incompatvel com os princpios da liberdade de religio e da laicidade (CF, arts. 5, inciso VI e art. 19, inciso I), - ou a que a tratava como doena hoje absolutamente superada no mbito da Medicina e da Psicologia, no subsiste qualquer argumento razovel para negar aos homossexuais o direito ao pleno reconhecimento das relaes afetivas estveis que mantm, com todas as conseqncias jurdicas disso decorrentes. A tese sustentada nesta ao a de que se deve extrair diretamente da Constituio de 88, notadamente dos princpios da dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III), da igualdade (art. 5, caput), da vedao de discriminaes odiosas (art. 3, inciso IV), da liberdade (art. 5, caput) e da proteo segurana jurdica, a obrigatoriedade do reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. E, diante da inexistncia de legislao infraconstitucional regulamentadora, devem ser aplicadas analogicamente ao caso as normas que tratam da unio estvel entre homem e mulher. ADPF 132: Ao de Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF)

A Constituio, em seu art. 102, 1: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente, estabeleceu uma nova forma de controle concentrado de constitucionalidade. Compete ao Supremo Tribunal Federal apreciar e julgar arguio de descumprimento de preceito fundamental. Foi concedida legitimidade ativa s mesmas pessoas e rgos previstos no rol estabelecido no art. 103 da Constituio Federal. Aos demais interessados facultado solicitar, mediante representao, ao Procurador-Geral da Repblica a propositura da arguio. A ao pode ser proposta para: a) Evitar ou reparar leso a preceito fundamental decorrente de ato ou omisso do Poder Pblico; b) Quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal; includos os anteriores Constituio.

Esse segundo objeto estende o controle de constitucionalidade s leis municipais e para as elaboradas antes da vigncia da atual Constituio, o que contraria a orientao jurisprudencial lixada pelo Supremo Tribunal Federal. A deciso proferida possui eficcia erga omnes e efeito vinculante em relao ao Poder Pblico. ADPF 132 a questo Homoafetiva:

Trata-se de ao de descumprimento de preceito fundamental, mediante a qual o governador do Estado do Rio de Janeiro pretende que essa Corte declare que o regime jurdico da unio estvel deve se aplicar, tambm, s relaes homoafetivas. Sobre o mrito da ao, a PGR defende a tese de que se deve extrair diretamente da Constituio de 1988, notadamente dos princpios da dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III), da igualdade (artigo 5, caput), da vedao de discriminaes odiosas (artigo 3, inciso IV), da liberdade (artigo 5, caput) e da proteo segurana jurdica, a obrigatoriedade do reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. A Lei 10.406/2002, que instituiu o novo Cdigo Civil, trouxe inmeras alteraes que afetaram as relaes jurdicas cotidianamente estabelecidas entre as pessoas: Art. 1.726. A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civi.. ADI 4277 (antes ADF 178, que foi convertida):

No julgamento, relatado pelo Ministro Ayres Britto, a votao foi unnime, por dez a zero (o Ministro Dias Toffoli se considerou impedido de participar do julgamento, por ter apresentado pareceres favorveis s questes quando era Advogado-Geral da Unio). Em seu voto, no julgamento conjunto da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4277 e da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 132, o Ministro Relator conheceu desta ADPF como ADI, em suas palavras, cujo centrado objeto consiste em submeter o art. 1.723 do Cdigo Civil brasileiro tcnica da interpretao conforme Constituio. ADI OU ADIN AAO DIRETA DE INCOSTITUCIONALIDADE O Judicirio no julga causas em abstrato. Ele no d opinies. Ele julga causas concretas depois que o litgio ocorre. Para que ele possa julgar algo, esse algo precisa ter ocorrido. O juiz s pode determinar sua pena depois que voc cometer tal crime. A justia, portanto, s se pronuncia em casos concretos. Pois bem, essa a regra. Mas existem algumas excees. A Adin uma delas. A parte que prope a Adin est questionando se uma lei controversa constitucional, ainda que essa lei ainda no tenha sido aplicada. A parte que prope a Adin est, em suma, dizendo que o STF e apenas o STF pode julgar uma Adin precisa declarar a inconstitucionalidade de uma lei antes que sua aplicao prejudique as pessoas ou para que ela pare de ser aplicada.

 Relao do papel do STF que deveria ser do congresso e o ativismo judicial Para evitar que a dvida sobre a constitucionalidade dessa lei fique pairando no ar e gere instabilidade jurdica, a Constituio permite que o presidente da Repblica, as mesas da Cmara ou do Senado, ou o procurador-geral da Repblica (e apenas eles) possam pedir ao STF que ele declare que aquela norma gerando o debate constitucional pondo, assim, fim instabilidade jurdica sobre sua validade. O significado do contedo do termo ativismo judicial, segundo se verifica da doutrina, trata de um comportamento das cortes constitucionais, que, utilizando-se de instrumentos de controle de constitucionalidade imiscui-se em competncias reservadas aos outros poderes do Estado. assim que se diz que h evidente ativismo judicial quando esse rgo, a despeito de proferir julgamentos nas demandas que lhe so submetidas, acaba por criar verdadeiras normas de conduta, definidoras de direitos e obrigaes, em clara usurpao do princpio da reserva legal ou da atuao legislativa. Do mesmo modo, h ativismo judicial, quando, nessas mesmas circunstncias, o Poder Judicirio dispe sobre polticas pblicas, execuo oramentria e outras atribuies afetas ao Poder Executivo. O STF, sob a atual Constituio, tomou conscincia do alto relevo de seu papel institucional. Desenvolveu uma jurisprudncia que lhe permite atuar como fora moderadora no complexo jogo entre os poderes da Repblica. Desempenha o papel de instncia de equilbrio e harmonia destinada a compor os conflitos institucionais que surgem no apenas entre o Executivo e o Legislativo, mas, tambm, entre esses poderes e os prprios juzes e tribunais. O Supremo acha-se investido, mais do que nunca, de expressiva funo constitucional que se projeta no plano das relaes entre o Direito, a Poltica e a Economia.

O tribunal promove o controle de constitucionalidade de todos os atos dos poderes da Repblica. Atua como instncia de superposio. A Suprema Corte passa a exercer, ento, verdadeira funo constituinte com o papel de permanente elaborao do texto constitucional. Essa prerrogativa se exerce, legitimamente, mediante processos hermenuticos. Exerce uma funo poltica e, pela interpretao das clusulas constitucionais, reelabora seu significado, para permitir que a Constituio se ajuste s novas circunstncias histricas e exigncias sociais, dando-lhe, com isso, um sentido de permanente e de necessria atualidade. Essa funo plenamente compatvel com o exerccio da jurisdio constitucional. O desempenho desse importante encargo permite que o STF seja co-partcipe do processo de modernizao do Estado brasileiro. O papel do Direito e especialmente o do Direito Constitucional no o de referendar qualquer posicionamento que prevalea na sociedade, refletindo, como um espelho, todos os preconceitos nela existentes. Pelo contrrio, o Direito deve possuir tambm uma dimenso transformadora e emancipatria, que se volte no para o congelamento do status quo, mas para a sua superao, em direo construo de uma sociedade mais livre, justa e solidria.

 CF. Arts. 5 VI, 19 I, 102 I. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...)VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico; Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente.

INCONSTITUCIONALIDADE X CONSTITUCIONALIDADE DA UNIO HOMOAFETIVA E quais seriam as razes existentes para justificar a impossibilidade de constituio de entidades familiares por pessoas do mesmo sexo?

Alm do argumento atinente redao do art. 226, 3, do texto magno, que ser analisado e refutado em outro item, possvel listar alguns outros que vm sendo empregados pelos opositores da legalizao das unies entre casais do mesmo sexo: estas unies seriam pecaminosas, contrariando a lei divina e o direito natural; elas atentariam contra a natureza das coisas; elas no mereceriam proteo legal porque no do ensejo procriao; elas estimulariam comportamentos sexuais desviantes, enfraquecendo a famlia e o casamento; e elas no estariam em consonncia com os valores predominantes na sociedade. Porm, nenhum destes argumentos pode ser aceito na ordem constitucional brasileira. O argumento do pecado, como j se ressaltou antes, francamente incompatvel com os princpios da liberdade religiosa e da laicidade do Estado (art. 5, VI e 19, I, CF). O Estado laico no pode basear os seus atos em concepes religiosas, ainda que cultivadas pela religio majoritria, pois, do contrrio, estaria desrespeitando todos aqueles que no a professam, sobretudo quando estiverem em jogo os seus prprios direitos fundamentais. O argumento de contrariedade natureza das coisas tampouco convence. Em primeiro lugar, porque, do ponto de vista biolgico, a homossexualidade to natural como heterossexualidade, manifestando-se tambm entre outros seres vivos e ostentando, segundo uma importante corrente, um forte componente gentico. A alegao de que a impossibilidade de procriao justificaria a no-proteo da unio entre pessoas do mesmo sexo tambm equivocada. Isto porque, o incentivo procriao no o objetivo da tutela legal dispensada unio estvel. Existem inmeros outros motivos vlidos e legtimos que levam os casais a optarem pela construo de uma vida em comum, que sempre foram aceitos pelo Direito. Tanto assim que nem mesmo se discute o direito constituio de famlia por casais heterossexuais infrteis, ou que no pretendam ter filhos.

Tampouco correto afirmar que a unio entre as pessoas do mesmo sexo enfraquece a famlia ou o casamento. Em relao famlia, h que se ter em mente que o seu modelo tradicional, patriarcal e hierarquizado, atravessa hoje uma crise profunda, causada por vrios fatores, com destaque para a progressiva emancipao da mulher. Aquele vetusto modelo familiar, com papis rigidamente definidos - o homem chefe de famlia e provedor; a mulher submissa e circunscrita esfera domstica; os filhos obedientes e sem voz - no objeto de proteo constitucional, pois neste ponto, como em tantos outros, quis o constituinte introduzir modificaes visando a compatibilizar os tradicionais institutos jurdicos com os valores democrticos e igualitrios subjacentes Carta de 88. Hoje, afirma-se que a famlia no protegida pela Constituio como um fim em si, mas antes como um meio, que tutelado na medida em que permite que cada um dos seus integrantes se realize como pessoa, num ambiente de comunho, suporte mtuo e afetividade. Partindo-se desta premissa, fcil concluir que o reconhecimento jurdico da unio entre pessoas do mesmo sexo no enfraquece a famlia, mas antes a fortalece, ao proporcionar s relaes estveis afetivas mantidas por homossexuais que so autnticas famlias, do ponto de vista ontolgico - a tutela legal de que so merecedoras. Por outro lado, o reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo em nada modificaria o instituto do casamento, nem tampouco impediria ningum de se casar. Finalmente, o argumento de que a unio entre pessoas do mesmo sexo no poderia ser aceita, por contrariar a moralidade dominante na sociedade brasileira, tambm deve ser rejeitado. Desta forma, conclui-se que no existem razes de peso suficiente que justifiquem qualquer discriminao contra os homossexuais, no que tange ao reconhecimento jurdico das unies afetivas que mantm. Pelo contrrio, se a nota essencial das entidades familiares no novo paradigma introduzido pela Constituio de 88 a valorizao do afeto, no h razo alguma para excluso das parcerias homossexuais, que podem caracterizar-se pela mesma comunho e profundidade de sentimentos presente nas relaes estveis entre pessoas de sexos opostos, que so hoje amplamente reconhecidas e protegidas pela ordem jurdica. DECISO:

Recentemente, o Supremo Tribunal Federal proferiu julgamento histrico na ADPF 132/RJ e ADI 4277/DF em que se discutia o status jurdico das unies homoafetivas, e conferiu ao art. 1.723 do Cdigo Civil interpretao conforme Constituio para dele excluir qualquer significado que impea o reconhecimento da unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar, entendida esta como sinnimo perfeito de famlia. Reconhecimento que de ser feito segundo as mesmas regras e com as mesmas conseqncias da unio estvel heteroafetiva. (concluso do voto do Ministro Relator).

EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

Eficcia o poder que tem as normas e os atos jurdicos para a conseqente produo de seus efeitos jurdicos prprios. No sbio entendimento do professor Jos Afonso da Silva a eficcia jurdica da norma designa a qualidade de produzir, em maior ou menor grau, efeitos jurdicos ao regular, desde logo, as situaes, relaes e comportamentos nela indicados. A eficcia da norma jurdica tem como conseqncia automtica o seu poder de gerar efeito jurdico, com maior ou menor grau, ou de maneira absoluta, ou plena, ou limitada, ou diferida, atravs de um comando, determinando um agir ou no agir, uma conduta positiva ou uma omisso, e neste caso com uma fora paralisante da que conflitante com o comando determinado.

PLANOS: Negcios Jurdicos Atos Jurdicos Normas A NORMA DEVER SER: Vlida Existente Eficaz Planos Relativos ao Negcio Normativo: Existncia X Inexistncia:

Exigncia de certos elementos constitutivos de um ato. (Os elementos variam de rea para rea). Ex. Para que um negcio exista exige-se : agente, forma, vontade, objeto. (Direito civil). Se uma procurao no assinada, no h manifestao de vontade ento inexistente. Para uma norma ser existente ela dever estar em vigor, a norma dever ter fora vinculante. A vigncia se relaciona com o atributo de tempo da norma. A norma ter vigncia desde o momento que ela for publicada at o momento que ela for revogada. Assim, o direito objetivo pode ter vigncia e no ter eficcia, pois pode existir e no ser observado, mas no pode ter eficcia sem ter vigncia. A norma pode estar em vigor e no ter eficcia.

Validade X Invalidade: a pertinncia da norma em relao ao ordenamento jurdico ao contedo da norma. Subdividi-se em validades material e formal.

 A validade material: Se refere ao contedo da norma Validade formal: Vai analisar a forma ou maneira sob a qual a norma foi produzida. Desse contexto material e formal decorre a pirmide normativa de Kelsen. Das leis gerais para as particulares. Ser sempre analisada de baixo para cima das individualidades para as generalidades. Tem como fundamento os quesitos que a lei brasileira exige. Ex. Exigncia dos elementos da ordem jurdica brasileira: capaz, lei consciente, livre, licito, passvel e determinvel. Quando menor abre conta bancaria, eleje algum capaz de represent-lo.

Eficcia X Ineficcia O atributo de eficcia se refere capacidade de produo de efeitos da norma. Faz conexo entre norma e realidade podendo ser: Tcnica (Normativo-Jurdica): Ocorrer quando estiverem asseguradas todas as condies jurdicas para que a norma produza efeitos. Designa a fora que tem a norma jurdica de produzir seus prprios efeitos na regulao da conduta humana. Indicam uma possibilidade de aplicao da norma, a sua exigibilidade, a sua exeqibilidade, a sua executoriedade como possibilidades. Social: Ocorrer quando houver uma correspondncia entre a norma e a realidade social. Quando ela efetivamente produzir efeitos no contexto social. A eficcia social da norma jurdica significa que a conduta humana se efetiva realmente de acordo com a prpria norma. A norma realmente seguida e aplicada. Atravs dela est um fenmeno real de poder, que exige e comanda efetivamente a sua obedincia. Pode ocorrer que uma norma tenha eficcia jurdica, mas no tenha eficcia social, no sendo efetivamente cumprida no mundo dos fatos, na realidade social. Atributo da legitimidade: A norma dever ser recepcionada pela sociedade como uma norma legtima. Este um atributo no obrigatrio para a vigncia da norma uma percepo na doutrina moderna.

Uma lei aplicvel quando tem qualidade que os juristas designam pelos nomes de vigncia, legitimidade e eficcia. Assim, assinada e publicada a Constituio ter vigncia, estar em vigor, passar a ser obrigatria, contudo, mesmo sendo obrigatria, nem tudo o que nela estiver contido ser automaticamente impositivo, tendo em vista que h normas que mesmo vigorando no podero ser aplicadas, pela razo de que a sua eficcia fica limitada at que leis ordinrias regulem sua aplicao.

 As normas constitucionais so dotadas de eficcia superior a todas as outras normas que compem a ordem jurdica nacional.

Classificaes mais adotadas: Oriunda dos Estados Unidos que classificam as normas constitucionais em auto executveis e no auto executveis. As normas auto-executveis so as normas completas, o prprio dispositivo encontra-se armado para sua imediata execuo. Por outro lado, as normas no auto-executveis no se revestem dos meios de ao essenciais ao seu exerccio, devendo aguardar que legislao posterior o faa. Vezio Crisafulli, italiano, que estudou profundamente as normas programticas, distinguiu em normas constitucionais de eficcia plena, aquelas de imediata aplicao, enormas de eficcia limitada, subdividida em normas de legislao e programticas, destacando-se sua obra titulada La Costituzione e le sue disposizioni di principio. Dentre os doutrinadores de maior destaque na atualidade, principalmente no Brasil, destaca-se Jos Afonso da Silva, em sua obra Aplicabilidade das Normas Constitucionais. Este doutrinador divide as normas constitucionais em normas de eficcia plena, contida e limitada: Toda e qualquer norma constitucional possui eficcia, o que varia o grau de eficcia. Normas constitucionais de eficcia plena:

So aquelas que possuem aplicabilidade imediata, no dependendo da atuao do legislador. So normas que possuem todos os elementos necessrios para a sua aplicao. desde a entrada em vigor da Constituio, produzem todos os efeitos essenciais, todos os objetivos visados pelo legislador constituinte. Incidem direta e indiretamente sobre a matria objeto; vale dizer: as normas de eficcia plena so aquelas que produzem seus efeitos jurdicos desde a entrada em vigor da Constituio (incidem imediatamente e dispensam legislao complementar). EX. Art 5, XVI Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; Desocupa, Marcha da maconha.

 Normas constitucionais de eficcia contida: So aquelas que possuem aplicabilidade imediata. Entretanto, o seu alcance pode ser reduzido pela atuao de um legislador ordinrio. O legislador constituinte regulou suficientemente os interesses relativos determinada matria, mas deixou margem atuao restrita de competncia discricionria do Poder Pblico, nos termos que a lei estabelecer ou nos termos de conceitos gerais nela enunciados; vale dizer: devem ser complementadas pelo legislador ordinrio (produzem imediatamente efeitos, mas preveem meios normativos que as integram e limitam). Uma observao importante que a possibilidade de reduo prevista na prpria norma. Michel Temer sugere o uso do termo contvel/restringvel quanto as normas constitucionais no aspecto de eficcia contida. EX. Art. 5, XIII Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer;. Exame da ordem OAB.

Normas constitucionais de eficcia limitada So aquelas normas que carregam consigo princpios programticos ou institutivos. Para que elas potencializem, ou alcancem todos os seus efeitos, so necessrias normas futuras. Ou seja, essas normas no possuem todos os efeitos necessrios para sua integral aplicao; para isso, devero ser definidas por lei integradora que as complete. As normas de eficcia limitada (dois grupos: institutivo e programtico), so aquelas que no produzem com simples entrada em vigor da Constituio, todos os seus efeitos, porque o legislador constituinte por qualquer razo ou motivo, no estabeleceu sobre a matria normatividade para isso bastante, deixando tal tarefa (diretrizes) ao legislador ordinrio (dependem de lei orgnica ou complementar para a aplicao do seu princpio com eficcia abrogante de legislao precedente incompatvel). Princpio Institutivo: Instituio de rgos ou entidades; a propria constituio determina que no futuro haja a criao de um instituto ou entidade que tratar do assunto. Princpio Programtico: Projeta para o futuro o alcance de um objetivo. Criaram leis futuras para resol aqueles objetivos. Enquanto as normas futuras no chegarem, os casos continuam sendo resolvidos conforme a lei vigente, a no ser que exista algum recurso para que se recorra. A eficcia limitada gera uma espera no que tange aos princpios institutivos e programticos. Dessa forma o que pode ser feito para acabar com essa inrcia governamental?

EX. Art. 40, 4 Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo: 4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores: I portadores de deficincia; II que exeram atividades de risco; III cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. . Aposentadoria especial. Art. 37, VII Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: VII o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. Greve do servidor publico. Controle das omisses inconstitucionais: Inrcia? Se o governo no criou uma norma quem deveria? A eficcia limitada necessita de leis para serem aplicadas.

Um dos maiores problemas do direito constitucional, seno o maior deles, a inoperncia jurdica das normas elaboradas pelo constituinte. Todavia, passados quinze anos da promulgao da Constituio Federal de 1988, fcil perceber que os instrumentos judiciais destinados implementao da plena aplicabilidade das normas constitucionais vm apresentando resultados insatisfatrios. E a maior razo disso parece estar na prpria omisso de quem teria de regulamentar o assunto. Omisses inconstitucionais: O conceito de atos omissivos inconstitucionais deve ser fixado com cautela, pois nem toda inrcia dos rgos constitudos afronta a ordem constitucional. A omisso que interessa no o evento naturalstico tipificado pelo simples no-fazer, mas a absteno em implementar satisfatoriamente determinadas providncias necessrias para tornar aplicvel norma constitucional .Logo, omisso genuinamente inconstitucional aquela cuja fonte que qualifica como devida e necessria a atividade omitida est na prpria constituio. Aps a constituio de 1988 que sofreu influncia de Portugal (constituio de 1976), sobre tudo no controle das omisses foram criadas duas aes para o controle do mesmo problema. A Constituio Federal previu expressamente dois tipos de remdios judiciais para o problema das omisses inconstitucionais: no mbito do controle concreto, o mandado de injuno

(inciso LXXI do art. 5); e no do controle abstrato, a ao direta de inconstitucionalidade por omisso (2 do art. 103). Mandado de Injuno: Art. 5, LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Finalidade: Tornar vivel o exerccio dos direitos (direitos subjetivos). controle concreto. Legitimidade ativa (quem pode usar): MI Individual: qualquer pessoa que tenha o seu direito inviabilizado por ausncia de norma regulamentadora. Natureza Jurdica (como um ato pode ser interpretado): Controle difuso de constitucionalidade. Tribunais determinados como Inter partes Vrios tribunais podem julgar. rgo ou entidade encarregada da elaborao da norma regulamentadora. ADI por omisso: Art. 103, 2o - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providencias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. Finalidade: Assegurar a efetividade de suas normas. controle abstrato. Legitimidade ativa (quem pode usar): E a mesma da ADI, ADC e ADPF (art.103 todos os incisos.) Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.. Natureza Jurdica (como um ato pode ser interpretado): Controle concentrado de constitucionalidade Controle concentrado no STF e nos TJs (ambito estadual).Somente tribunais tido como rgo de cpula. Erga Omnes para todos, todos sofrem consequncias desta deciso. Recurso Extraordinrio (Art. 102, III): Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: (...)III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:

a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. Recurso de carter excepcional para o Supremo Tribunal Federal contra decises de outros tribunais, em nica ou ltima instncia, quando houver ofensa norma da Constituio Federal. Para ser admitido o Recurso Extraordinrio, a matria constitucional deve ser pr-questionada. Em outras palavras, a sentena recorrida tem de tratar especificamente do dispositivo da Constituio que se pretende fazer valer. No se pode dizer que uma deciso fere a Carta Magna genericamente: o correto apontar o artigo supostamente violado. Antigamente s existia um recurso julgado pelo STF, o extraordinrio, que abrangia as modalidades extraordinria e especial de hoje. Diante do aumento vertiginoso do nmero de causas que passaram a chegar ao Supremo, a Constituio de 1988 distribuiu a competncia entre o STF e o STJ, sendo que o primeiro seria guardio da Constituio e o segundo, da legislao federal. Ento, os recursos excepcionais foram divididos entre as duas cortes, cabendo exclusivamente ao STF o extraordinrio e exclusivamente ao STJ o recurso especial. Legitimidade ativa (quem pode usar): Qualquer pessoa. Conseqncias Jurdicas: O efeito da deciso no Recurso Extraordinrio s vale entre as partes no processo, e para elas a lei inconstitucional desde o seu surgimento. A declarao de inconstitucionalidade no anula nem revoga a lei. Teoricamente, ela continua em vigor at que seja suspensa pelo Senado Federal, conforme prev a Constituio em seu artigo 52, inciso X.

ADFP 187 MARCHA DA MACONHA

CARTA DE PRINCPIOS DA MARCHA DA MACONHA BRASIL A Marcha da Maconha Brasil um movimento social, cultural e poltico, cujo objetivo levantar a proibio hoje vigente em nosso pas em relao ao plantio e consumo da cannabis, tanto para fins medicinais como recreativos. Tambm nosso entendimento que o potencial econmico dos produtos feitos de cnhamo deve ser explorado, especialmente quando isto for adequado sob o ponto de vista ambiental. A Marcha da Maconha Brasil no um movimento de apologia ou incentivo ao uso de qualquer droga, o que inclui a cannabis. No entanto, partilhamos do entendimento de que a poltica proibicionista radical hoje vigente no Brasil e na esmagadora maioria dos pases do mundo um completo fracasso, que cobra um alto preo em vidas humanas e recursos pblicos desperdiados. A Marcha da Maconha Brasil no tem posio sobre a legalizao de qualquer outra substncia alm da cannabis, a favor ou contra. O nosso objetivo limita-se a promover o debate sobre a planta em questo e demonstrar para a sociedade brasileira a inadequao de sua proibio. A Marcha da Maconha Brasil tem como objetivo agregar todos aqueles que comunguem dessa viso, usurios da erva ou no, que desejem colaborar de alguma forma para que a proibio seja derrubada. Os que esto presos pelo simples fato de plantar a cannabis para uso pessoal so considerados presos polticos, assim como todos aqueles que esto atrs das grades sem ter cometido violncia nenhuma contra ningum, por delitos relacionados a esse vegetal que o conservadorismo obscurantista teima em banir. Para atingir os seus objetivos, a Marcha da Maconha Brasil atuar estritamente dentro da Constituio e das leis. No abrimos mo da liberdade de expresso, mas tambm no promovemos a desobedincia a nenhuma lei. Entretanto, reconhecemos que se a sociedade tem o dever de cumprir a lei elaborada e aprovada por seus representantes eleitos, os legisladores devem exercer a sua funo em sintonia com a evoluo da sociedade. Uma vez por ano, simultaneamente com o movimento internacional Global Marijuana March, a Marcha da Maconha Brasil organizar e convocar manifestaes pblicas pela legalizao da cannabis. Alm disso, tambm podero ser organizadas outras atividades, tais como seminrios, conferncias e debates, inclusive em colaborao com outros grupos e movimentos, nacionais e estrangeiros No Brasil ocorreram passeatas seguindo o calendrio internacional, pelo menos, desde 2002 no Rio de Janeiro. Em 2007 algumas cidades se articularam em torno do nome "Marcha da Maconha". Houve uma tentativa de fazer a Marcha da Maconha no Brasil em doze capitais no dia 04 de maio de 2008, mas houve uma grande represso devido decises judiciais que proibiam a Marcha na maioria delas. Os juzes alegaram desde apologia ao uso de drogas at formao de quadrilha. A marcha deveria ocorrer em Belo Horizonte, Braslia, Cuiab, Curitiba, Fortaleza, Joo Pessoa, Recife, Rio de Janeiro, Salvador e So Paulo, mas s ocorreu legitimamente em Recife, onde ouve confuso e prises.

J em 2009 e 2010 a Marcha da Maconha ocorreu pacificamente e sem maiores problemas em vrias cidades, como Rio de Janeiro, So Paulo e Belo Horizonte. Em 2011, porm, a justia voltou a proibir a Marcha da Maconha em So Paulo, Belo Horizonte e Curitiba, embora ela tenha ocorrido em Porto Alegre, Rio de Janeiro, Recife, Vitria e Niteri, entre outras. Em 15 de junho de 2011, entretanto, o Supremo Tribunal Federal decidiu, por unanimidade, pela legitimidade da manifestao, entendendo que ela no faz apologia da droga e considerando que sua proibio uma ameaa liberdade de expresso, garantida pela Constituio. Art. 102, 1. da CF -> Preceito fundamental. Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: 1. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. STF julga regulamentada pela lei 9882/99, Art. 2. Art. 2o Podem propor argio de descumprimento de preceito fundamental: I - os legitimados para a ao direta de inconstitucionalidade; 1o Na hiptese do inciso II, faculta-se ao interessado, mediante representao, solicitar a propositura de argio de descumprimento de preceito fundamental ao Procurador-Geral da Repblica, que, examinando os fundamentos jurdicos do pedido, decidir do cabimento do seu ingresso em juzo. Propor ADPF e ADI: ADPF AO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL Trata-se de ao objetivada garantia do cumprimento, pelo Poder Pblico, dos preceitos mais importantes da Constituio Federal. 'In verbis' (princpios fundamentais; direitos e garantias fundamentais. Princpios constitucionais sensveis e clausulas ptreas). Ela possibilita a argio de descumprimento de preceito fundamental em trs hipteses: para evitar leso a preceito fundamental resultante de ato do Poder Pblico, para reparar leso a preceito fundamental resultante de ato do Poder Pblico e quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal includos os anteriores Constituio. Esta lei expressamente veda a possibilidade de ADPF quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade (tais como recursos processuais ordinrios, Mandado de segurana, H.C., etc.). Mas tal regra no rgida, e considera-se que pode ser excepcionada se tais meios forem considerados, no caso concreto, lentos ou ineficazes, visto que a ADPF ajuizvel diretamente no STF, garantindo proteo mais eficaz e mais rpida.

Julgada procedente a ADPF, os ministros do STF mandam que o rgo descumpridor se manifeste a respeito e informam-no como dever proceder, em cada caso concreto. Requer: Liberdade de pensamento e exposio deste atravs de manifestaes e eventos pblicos. Excluso de qualquer exegese que possa ensejar a criminalizao da defesa da legalizao do uso da maconha. A ao valida para qualquer substancia entorpecente No apologia, mas sim legalizao do uso. No contexto da marcha da maconha, ainda que a descriminalizao do uso de drogas possa ter efeitos socialmente indesejveis, a defesa dessa idia no pode ser obstada pelo Estado. Se a virtude da democracia est na abertura da participao poltica, por que temer a possibilidade de surgimento de vozes contrrias s ento vigentes? Seria a criminalizao das drogas opo to frgil ao ponto de, to somente pela possibilidade de ser contestada por meio de manifestaes populares, sucumbir perante a outra vertente a descriminalizao? Em verdade, no seria os modelos no democrticos o solo frtil para o surgimento de controle ideolgico? Deciso: A ao foi julgada procedente Seguindo a sua funo maior, de guardio da constituio, o STF votou a favor de um direito fundamental expresso em nossa Carta Magna, no sentido de respeitar que as pessoas possam ter o direito de se manifestarem a favor da descriminalizao da maconha. O Supremo apenas reafirmou o exerccio s pessoas de se manifestarem, que fique esclarecido que o STF no est legalizando o uso de drogas. Ora, a liberdade de expresso no pode ser tida apenas como um direito a falar aquilo que as pessoas querem ouvir, ou ao menos aquilo que lhes indiferente. Definitivamente, no. Liberdade de expresso existe precisamente para proteger as manifestaes que incomodam agentes pblicos e privados, que so capazes de gerar reflexes e modificar opinies. Impedir o livre trnsito de ideias , portanto, ir de encontro ao contedo bsico da liberdade de expresso. Sendo assim, a marcha de descriminalizao da maconha direito do cidado, que apenas quer expressar a sua liberdade de expresso. o Estado tem que, em respeito Constituio Federal e ao direito infraconstitucional, tomar, como em todas as reunies, as cautelas necessrias para prevenir os eventuais abusos. Mas ressaltou: Isso no significa que liberdade em si no merea a proteo constitucional e o reconhecimento desta Corte. O presidente do Supremo, ministro Cezar Peluso.

 Eficcia plena da norma constitucional (art. 5, VII, IV e XVII) que dispes sobre liberdade de expresso. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar;. Lei 9.882/99 ADPF, art. 10, 3o: conferiu a ADPF os mesmos efeitos (vinculante e erga omnes). Art. 10. Julgada a ao, far-se- comunicao s autoridades ou rgos responsveis pela prtica dos atos questionados, fixando-se as condies e o modo de interpretao e aplicao do preceito fundamental. 1o O presidente do Tribunal determinar o imediato cumprimento da deciso, lavrando-se o acrdo posteriormente. 2o Dentro do prazo de dez dias contado a partir do trnsito em julgado da deciso, sua parte dispositiva ser publicada em seo especial do Dirio da Justia e do Dirio Oficial da Unio. 3o A deciso ter eficcia contra todos e efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Pblico.

Poder Constituinte
Poder constituinte a manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e juridicamente organizado. A doutrina aponta a contemporaneidade da idia de Poder Constituinte com a do surgimento de Constituies escritas, visando limitao do poder estatal e a preservao dos direitos e garantias individuais. O poder constituinte, com esteio na melhor doutrina, conceituado como poder de produo das normas constitucionais, por meio do processo de elaborao e/ou reforma da Constituio, com o fim de atribuir legitimidade ao ordenamento jurdico do Estado. (Guilherme Pena de Moraes). 1) Introduo Poder associado tarefa de uma Constituio Dificuldade em entender a diferena entre o momento de criar uma constituio: Dois momentos: Constituio Criada Constituio Alterada Contexto Histrico: Pr-revoluo francesa, onde no havia tanta distino entre a criao da Constituio e de legislao, Sieye escreve Panfleto (sc XVIII). Revoluo francesa: 1789 (Tomada de Bastilha) 2) A contribuio de Sieye: O titular do Poder Constituinte, segundo o abade Emnmanuel Sieys, um dos precursores dessa doutrina, a nao, pois a titularidade do Poder liga-se idia de soberania do Estado, uma vez que mediante o exerccio do poder constituinte originrio se estabelecer sua organizao fundamental pela Constituio, que sempre superior aos poderes constitudos, de maneira que toda manifestao dos poderes constitudos somente alcana plena validade se se sujeitar Carta Magna. Escreve o panfleto com o ttulo: O que terceiro Estado? De Emanuel Sieyes. a obra mais importante no mundo at hoje sobre poder constituinte. Ele tenta fazer denncia sobre prticas que aconteciam: Sieyes resolve fazer alguns comentrios de como funcionava a Frana prrevolucionria. Estados que tinhas votaes separadas: Votaes por Estado O terceiro Estado que era o popular tinha no seu corpo o povo e a burguesia. Tudo numericamente falando, mas tem sido nada, por no ter participao politica, mas desejava ser alguma coisa. Era tudo, nada, alguma coisa. Denominou o Poder Constituinte como muito importante existindo um titular para esse poder que era a Nao Francesa.

 Poder de criar uma constituio nova onde para que isso acontecesse deveriam ser eleitos representantes extraordinrios que deveriam ter como misso a vontade comum representativa devendo representar os interesses, a vontade da nao e no individual, pessoal. Comparando com o Brasil: No Brasil, atualmente continuamos usando a idia de Poder constituinte, sendo que a nao vista como povo (art. 1 par. nico, CF 88). Os representantes aparecem aqui como constituintes no prembulo da CF 88. Pessoas que tiveram encargo de criar essa constituio, atuando em nome da vontade popular. Temos nosso prprio eleitorado, povo -> Representante Constituinte -> Tem que respeitar a vontade do povo (Art. 1) -> ANC (Assemblia Nacional Constituinte) -> rgo que tem a funo de operar uma nova constituio. 3) Viso Doutrinria Atual Modernamente, predominante que a titularidade do poder constituinte pertence ao povo, pois o Estado decorre da soberania popular, cujo conceito mais abrangente do que o de nao. Assim, a vontade constituinte a vontade do povo, expressa por meio de sus representantes. Celso de Mello, corroborando essa perspectiva, ensina que as Assemblias Constituintes "no titularizam o poder constituinte. So apenas rgos aos quais se atribui, por delegao popular, o exerccio dessa magna prerrogativa" Necessrio transcrevermos a observao de Manoel Gonalves Ferreira filho, de que "o povo pode ser reconhecido como o titular do Poder Constituinte mas no jamais quem o exerce. ele um titular passivo, ao qual se imputa uma vontade constituinte sempre manifestada por uma elite". Assim, distingue-se a titularidade e o exerccio do Poder Constituinte, sendo o titular e o exercente aquele que, em nome do povo, cria o Estado, editando a nova Constituio. O Poder Constituinte classifica-se em Poder Constituinte originrio ou de 1 grau e Poder Constituinte derivado, constitudo ou de 2 grau. PCO Poder Constituinte Potncia Criadora (Poder Constituinte Originrio): O Poder Constituinte originrio estabelece a Constituio de um novo Estado, organizando-o e criando os poderes destinados a reger os interesses de uma comunidade. Tanto haver Poder Constituinte no surgimento de uma primeira Constituio, quanto na elaborao de qualquer Constituio posterior. A idia da existncia de um Poder Constituinte o suporte lgico de uma Constituio superior ao restante do ordenamento jurdico e que, em regra, no poder ser modificada pelos poderes constitutdos. , pois, esse Poder Constituinte, distinto, anterior e fonte da autoridade dos poderes constitudos, com eles no se confundindo. o poder encarregado da tarefa de criao de uma nova constituio.

 Caractersticas: Inicial Inaugura uma nova ordem jurdica. Ilimitado Nada anterior o limita ou condiciona nenhuma doutrina legislao ou jurisprudncia. Incondicionado Em regra ausncia de limitaes. Sendo ilimitado um poder de fato. Viso positivista baseada em Kelsen. Poder originrio como poder de fato (Ilimitao?). Sendo poder ilimitado, poder de fato, e pode fazer tudo o que quiser. Mas alguns autores acreditam que esse poder limitado sendo por isso um poder de Direito, no podendo fazer tudo, teria princpios supra postos que condicionariam a criao dessa constituio. Brasil adota Ex. Caso hipottico -> Pena de morte -> 2040 prev uma constituio que prev 10 casos de pena de morte -> Se h um novo poder constituinte, as clausulas ptreas da constituio no so validas. Sendo limitado um poder de direito, tem aparato jurdico Viso Jusnaturalista -> Condiciona. O poder de Direito est acima das questes terrenas. Ex. A pen de morte no caberia, pois teria que respeitar as clausulas ptreas, os princpios supra positivos. PCD Poder Constituinte Derivado Poder Constitudo Competncia O Poder Constituinte derivado est inserido na prpria Constituio, pois decorre de uma regra jurdica de autenticidade constitucional, portanto, conhece limitaes constitucionais expressas e implcitas e passvel de contole de constitucionalidade. Apresenta as caractersticas de derivado, subordinado e condicionado. derivado porque retira sua fora do Poder Constituinte originrio; subordinado porque se encontra limitado pelas normas expressas e implcitas no texto constitucional, s quais no poder contrariar, sob pena de inconstitucionalidade; e, por fim, condicionado porque seu exerccio deve seguir as regras previamente etabelecidas no texto da Constituio Federal. Atuar perante uma norma jurdica criada. Poder subordinado/secundrio. Limitado e condicionado. Aguarda uma nova ordem para se manifestar. dependente do PCO. Espcies de poder constituinte derivado O Poder Constituinte derivado subdivide-se em poder constituinte reformador e decorrente.

PCD Reformador Poder Constituinte Reformador O Poder Constituinte derivado reformador, denominado por parte da doutrina de competncia reformadora, consiste na possibilidade de alterar-se o texto constitucional, respeitando-se a

regulamentao especial prevista na prpria Constituio Federal e ser exercitado por determinados rgos com carter representativo. No Brasil, pelo Congresso Nacional. Logicamente, s estar presente nas Constituies rgidas e ser estudado mais adiante no captulo sobre emendas constitucionais. votado para modificar a Constituio Federal Modificao na CF Emendas constitucionais (Mudana Especifica) Reviso Constitucional

PDC Decorrente Poder Constituinte Decorrente O Poder Constituinte derivado decorrente, por sua vez, consiste na possibilidade que os Estados-membros tm, em virtude de sua autonomia poltico-administrativa, de se autoorganizarem por meio de suas respectivas constituies estaduais, sempre respeitando as regras limitativas estabelecidas pela Constituio Federal. usado para a criao e modificao das constituies dos Estados Membros (Federal e Unitrio). Cria e modifica as constituies estaduais. O poder nesse caso e nesse momento, poderes constituintes para as assembleias legislativas estaduais atravs do poder constituinte derivado decorrente. Principio da simetria Muats Muats A prpria constituio estadual prev o modelo de modificao da constituio estadual atravs das emendas constitucionais estaduais, mas obedecendo as prprias disposies da CF. Existe controle constitucional, no qual rgo de cpula o TJ especial. Por conta do Brasil ser uma federao e ter autonomia politica que permite que cada estado tenha a sua constituio, no um estado unitrio, se assim fosse no permitiria as constituies estaduais.

Aborto do feto anencfalo - ADPF N 54

Da Exposio da ADPF No 54 Dada a importncia e repercusso da matria, bem como a necessidade de pronunciamento do Judicirio acerca da (i)legalidade da cirurgia de interrupo de gravidez em caso de feto portador de anencefalia, em 17 de junho de 2004, o debate voltou tona mediante a interposio de Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) perante o Supremo Tribunal Federal. Registrada sob o n 54-8, a ao teve como relator o Ministro Marco Aurlio. A ao, com pedido de liminar, foi proposta pela Confederao Nacional dos Trabalhadores da Sade-CNTS, utilizando-se da prerrogativa constante no artigo 1, caput, da Lei 9.882/9912, atuando como um dos advogados, o jurista Luiz Roberto Barroso. Argumentou-se ofensa aos seguintes preceitos fundamentais constantes na Constituio da Repblica: artigo 1, inciso III (dignidade da pessoa humana); artigo 5, caput (liberdade e autonomia da vontade); artigo 6, caput e artigo 96 (direito sade). A violao de tais preceitos consistiria na proibio de efetuar-se antecipao teraputica do parto nas hipteses de fetos anenceflicos, patologia que torna absolutamente invivel a vida extra-uterina. O ato do Poder Pblico causador da ofensa referiu-se aos artigos 124; 126 caput, e128, incisos, I e II, todos do Cdigo Penal. O pedido principal do argente consiste em que: O Supremo Tribunal Federal, procedendo interpretao conforme a Constituio nos arts. 124, 126 e 128, I e II, do Cdigo Penal, declare inconstitucional, com eficcia erga omnes e efeito vinculante, a interpretao de tais dispositivos legais como impeditivos da antecipao teraputica do parto em casos de gravidez de feto anenceflo, diagnosticados por mdico habilitado, reconhecendo-se o direito subjetivo da gestante de se submeter a tal procedimento sem a necessidade de apresentao prvia de autorizao judicial ou qualquer outra forma de permisso especfica do Estado. Em 1 de julho de 2004, o Relator, Ministro Marco Aurlio, deferiu o pedido de liminar reconhecendo o direito constitucional das gestantes de se submeterem operao teraputica de parto de fetos com anencefalia, suspendendo os processos que versem sobre o tema, cuja deciso no tivesse sido transitada em julgado. o que se depreende da seguinte ementa: ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - LIMINAR - ATUAO INDIVIDUAL - ARTIGOS 21, INCISOS IV E V, DO REGIMENTO INTERNO E 5, 1, DA LEI N 9.882/99. LIBERDADE - AUTONOMIA DA VONTADE - DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA - SADE - GRAVIDEZ - INTERRUPO - FETO ANENCEFLICO. (...) Dados merecedores da maior confiana evidenciam que fetos anenceflicos morrem no perodo intra-uterino em mais de 50% dos casos. Quando se chega ao final da gestao, a sobrevida diminuta, no ultrapassando perodo que possa ser tido como razovel, sendo nenhuma a chance de afastarem-se, na sobrevida, os efeitos da deficincia. Ento, manter-se a gestao resulta em impor mulher, respectiva famlia, danos integridade moral e

psicolgica, alm dos riscos fsicos reconhecidos no mbito da medicina. (...) Da o acolhimento do pleito formulado para, diante da relevncia do pedido e do risco de manter-se com plena eficcia o ambiente de desencontros em pronunciamentos judiciais at aqui notados, ter-se no s o sobrestamento dos processos e decises no transitadas em julgado, como tambm o reconhecimento do direito constitucional da gestante de submeter-se operao teraputica de parto de fetos anenceflicos, a partir de laudo mdico atestando a deformidade, a anomalia que atingiu o feto. como decido na espcie. Em 20 de outubro de 2004, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, por maioria de votos, decidiu no referendar a liminar concedida pelo Relator, cassando-a, com efeitos ex nunc, no que tange ao direito de interrupo da gravidez, mantendo os termos da liminar que versem acerca do sobrestamento dos processos e decises no transitadas em julgado que tratem da mesma questo. At o momento, o STF no teria julgado o mrito da APF n 54/2004. Dessa forma, qualquer interrupo de gestao realizada ao largo das hipteses legais permissivas considerada prtica de crime de aborto, punvel nos termos do Cdigo Penal. Da Deciso: Nos ltimos anos, milhares de mulheres engravidaram de fetos anenceflicos. Muitas delas, provavelmente a maioria, tinham por opo no levar a gestao a termo. Todavia, vista do entendimento dominante, essas mulheres no podiam como, de resto, ainda no podem tomar essa deciso por seu livre-arbtrio, em conjunto com o mdico que lhes d assistncia. Ao contrrio, tem-se entendido que a interrupo da gestao, nesse caso, depende de prvia autorizao judicial. O procedimento judicial exigvel para obt-la, como de conhecimento geral, envolve inmeras complexidades. Em primeiro lugar, notadamente para as mulheres mais humildes, o acesso a um advogado ou mesmo a um defensor pblico pode ser extremamente difcil, quando no impossvel. Em segundo lugar, como notrio, a obteno da autorizao judicial torna-se uma batalha em diferentes instncias, com decises que variam de juiz para juiz e de tribunal para tribunal. Sem mencionar que grupos religiosos fomentam a impetrao de habeas corpus que tornam ainda mais rduo e demorado o processo. Essa triste situao s foi superada nos poucos meses em que vigorou a medida cautelar concedida monocraticamente pelo Relator desta ao. Tal provimento liminar, como se sabe, foi revogado pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao entendimento de que qualquer deciso sobre a matria deveria ter carter definitivo. Na mesma sesso de julgamento, contudo, a Corte entendeu cabvel a arguio de descumprimento de preceito fundamental ADPF ajuizada, determinando seu processamento at o julgamento do mrito. A soluo constitucionalmente adequada para o pedido aqui formulado exige a leitura das normas do Cdigo Penal relacionadas ao crime de aborto luz da Constituio. Como se sabe, o conhecimento convencional no sentido de que o Poder Judicirio, especialmente o Supremo Tribunal Federal, pode atuar como legislador negativo, declarando uma norma inconstitucional, mas no como legislador positivo, criando comando inexistente. Em outras

palavras: o Judicirio estaria autorizado a invalidar um ato do Legislativo agindo como legislador negativo , mas no a substitu-lo por um ato de vontade prpria. Essa viso tradicional precisa lidar, nos dias que correm, com inmeras complexidades e sutilezas, e j no subsiste em sua inteireza. certo, todavia, que para os fins da presente ao este debate est superado. De fato, na discusso acerca do cabimento desta ADPF, a grande questo terica que se colocou foi esta: saber se, ao declarar a no- incidncia do Cdigo Penal a uma determinada situao, porque isso provocaria um resultado inconstitucional, estaria o STF interpretando a Constituio que o seu papel ou criando uma nova hiptese de no-punibilidade do aborto, em invaso da competncia do legislador. Como se sabe, o Tribunal, por maioria, conheceu da ao, reconhecendo tratar-se de uma questo de interpretao constitucional e no de criao de Direito novo. bem de ver, no entanto, que as modernas tcnicas de interpretao constitucional como o caso da interpretao conforme a Constituio continuam vinculadas ao pressuposto de que as decises judiciais devem ser sempre reconduzidas ao sistema jurdico, a uma norma legal ou constitucional que lhe sirva de fundamento. Mas reconhecem, todavia, que a interpretao jurdica no uma atividade mecnica e unvoca, seja porque um mesmo enunciado, ao incidir sobre diferentes circunstncias de fato, pode produzir normas diversas, seja porque, mesmo em tese, um enunciado pode admitir vrias interpretaes, em razo da polissemia de seus termos. A interpretao conforme a Constituio, portanto, pode envolver (i) uma singela determinao de sentido da norma, (ii) sua no incidncia a uma determinada situao de fato ou (iii) a excluso, por inconstitucional, de uma das normas que podem ser extradas do texto. Em qualquer dos casos, no h declarao de inconstitucionalidade do enunciado normativo, que permanece no ordenamento. No caso especfico aqui tratado, a tese defendida a de que o Tribunal proceda interpretao conforme a Constituio das normas do Cdigo Penal que cuidam do aborto, pronunciando sua no-incidncia situao em que a gestante de feto anenceflico, por deliberao prpria, prefira interromper a gravidez.

UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA

Direito Constitucional I Professor: Gabriel Marques

LUMA DOREA ESTUDANTE DE BACHARELADO INTERDISCIPLINAR EM HUMANIDADES.

PROVA II

Prova II
1. Limites do Poder Constituinte - Limites expressos. -Limites Materiais. -Limites Implcitos. - Limites do PCD Decorrente reformador. - Princpio da simetria. - Princpios sensveis.

2. Constituio nova e Direito anterior

3. Controle de constitucionalidade Histrico mundial - EUA - ustria - Frana - Brasil 4. Controle de constitucionalidade Brasileiro Principais caracteres - Preventivo. - Repressivo.

CASOS: IF 114 LEITURA: Texto: "Ulisses, as sereias e o poder constituinte derivado" de Virglio Afonso da Silva, Revista de Direito Administrativo, 2011.

Limites ao Poder Constituinte

Discute-se em doutrina sobre os limites do poder de reforma constitucional. inquestionvel uma limitao, pois regrado por normas da prpria Constituio Federal que lhe impem procedimento e modo de agir, dos quais no pode arredar sob pena de sua obra sair viciada, ficando mesma sujeita ao sistema de controle de inconstitucionalidade. O poder constituinte derivado, ou de reforma, divide-se em dois: o poder de emenda e o poder de reviso, enquanto o poder originrio pertence a uma assembleia eleita com finalidade de elaborar a Constituio, deixando de existir quando cumprida sua funo, sendo um poder temporrio, o poder de reforma um poder latente, que pode se manifestar a qualquer momento, desde que cumpridos os requisitos formais e observados os seus limites materiais. O poder de reforma por meio de emendas pode em geral se manifestar a qualquer tempo, sofrendo limites materiais, circunstanciais, formais e algumas vezes temporais. Este poder consiste em alterar pontualmente uma determinada matria constitucional, adicionando, suprimindo, modificando alnea(s), inciso(s), artigo(s) da Constituio. Esse tipo de regramento da atuao do poder de reforma, que pode ser assim sinteticamente anunciadas: o rgo do poder de reforma (ou seja, o Congresso Nacional) h de proceder nos estritos termos estatudos na Constituio. O poder de reviso em geral tem limites temporais, alm dos limites circunstanciais, formais e materiais, ocorrendo, em algumas Constituies, sua manifestao peridica, como na Constituio portuguesa de 5 em 5 anos. Na nossa Constituio, houve a previso de manifestao de poder uma nica vez no podendo ocorrer de novo, pois estava prevista no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. A reviso mais ampla que a emenda, pois como sugere o nome trata-se de uma reviso sistmica do texto, respeitados os limites. No Brasil, entretanto, a nossa reviso foi atpica, se manifestando atravs de emendas. Entretanto, bem ou mal feita, o que ocorreu foi uma reviso, pois se deram respeitados os aspectos formais processuais da reviso prevista no ADCT. Alm do poder de reforma encontraremos nos estados federais (e apenas nos estados federais) o poder decorrente que pertence aos entes federados, sejam dos estados membros no federalismo de dois nveis, sejam dos estados membros e municpios no federalismo de trs nveis. Este poder tambm subordinado e limitado, tendo limites expressos e devendo respeitar os princpios fundamentais e estruturantes da Constituio Federal. A Doutrina costuma distribuir as limitaes do poder de reforma em trs grupos: as temporais, as circunstanciais, e as materiais (explicitas e implcitas).

 Limitaes Temporais: No so comumente encontrveis na historia constitucional brasileira. S a Constituio do Imprio estabeleceu esse tipo de limitao, que to s aps quatro anos de sua vigncia poderia ser reformada (art. 174):
Art. 174. Se passados quatro annos, depois de jurada a Constituio do Brazil, se conhecer, que algum dos seus artigos merece roforma, se far a proposio por escripto, a qual deve ter origem na Camara dos Deputados, e ser apoiada pela tera parte deles. A constituio de Portugal declara como dito anteriormente, que pode ser revistos decorridos cinco anos a data de publicao de qualquer lei de reviso (art. 284):

Artigo 284. Competncia e tempo de reviso 1. A Assembleia da Repblica pode rever a Constituio decorridos cinco anos sobre a data da publicao da ltima lei de reviso ordinria. 2. A Assembleia da Repblica pode, contudo, assumir em qualquer momento poderes de reviso extraordinria por maioria de quatro quintos dos Deputados em efectividade de funes.
A reviso constitucional que era prevista no art. 3 no Ato das Disposies Transitrias da Constituio de 1988:

Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral. Essa reviso ocorreu em 1993, no revelava limitao temporal, a qual, alis, se esgotou com a mal feita reviso empreendida e concluda com apenas seis modificaes no texto constitucional, esgotando-se, assim, tal possibilidade. Cessou a existncia da norma transitria quando, bem ou mal, cumpriu sua finalidade. Uma vez ultrapassada a reviso estatuda, s restou reforma constitucional atravs de emendas ao texto da Carta Magna. Agora s existe o processo das emendas previsto no art. 60: Subseo II Da Emenda Constituio Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao, manifestandose, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.

 Limitaes Circunstanciais Desde a Constituio de 1934, tornou-se prtica corrente estatuir um tipo de limitao circunstancial ao poder de reforma, qual seja a de que no se proceder reforma da Constituio na vigncia do Estado de stio. A Constituio vigente mudou um pouco nesse particular. Veda emendas na vigncia de interveno estatal de estado de defesa ou de estado de stio. Introduziu a vedao referente interveno federal nos Estados, que no era prevista antes (art. 60 1):
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.

Limites ao Poder Constituinte

Na conceituao do poder constituinte, dissemos ser ele um poder ilimitado, no estando preso a nenhum direito positivo anterior, incondicionado e soberano. J o poder constituinte derivado, por decorrer de uma regra jurdica constitucional, sofre limitaes expressas e implcitas, e encontra-se sujeito ao controle de constitucionalidade. 1- Limites ao Poder Constituinte Originrio Outro ponto de grande discusso na teoria do poder constituinte diz respeito a ser o poder constituinte originrio um poder ilimitado ou limitado. 1.1- Ilimitado (Majoritrio) o poder de fato Positivista Para os autores que o veem pela teoria positivista ele ilimitado, pois no est preso a nenhum direito positivado anterior. 1.2- Limitado (Minoritrio) Direito Jusnaturalista Proibio do retrocesso social Para quem defende a corrente Jusnaturalista, ele est limitado pelo Direito Natural.

Para Canotilho a doutrina constitucional atual rejeita a teoria da ilimitao, em conformidade com as ideias do professor Canotilho, esto s palavras de Ferreira Filho que afirma existirem limites de fato e de direito: Limites de Fato: Os limites de fato esto nos padres de comportamento da populao, nos conceitos sociais e culturais, na viso de mundo da comunidade, e se a norma estabelecida na constituio for ao encontro das concepes dessa sociedade nada mais ser do que letra morta, ser ineficaz, pois no reflete os anseios

da nao. O poder constituinte originrio, por exemplo, no pode ignorar os princpios elementares de justia, o direito vida, liberdade. A limitao jurdica viria do Direito Internacional, de acordos, tratados e princpios de direito internacional, como o da observncia dos direitos humanos. Essas normas teriam carter supra-estatais e seriam capazes de limitar o legislador constituinte, pois esses direitos seriam inerentes aos seres humanos e de categoria universal. No pode a Constituio entrar em conflito com os valores fundamentais pressupostos pela base social que sustenta o exerccio legtimo do poder constituinte sob o risco da carta constitucional se transformar em uma mera folha de papel. Limites de Direito: O direito internacional pretende ser um limite ao poder constituinte, no entanto sua influncia no maior que a do direito natural, marcando apenas um estgio ideal de proteo ao trabalho do Poder Constituinte. Para que exercesse alguma limitao teramos que ter Crtes de Justia Internacionais. Porm, encontra limites de direito o poder constituinte pela simples razo de que j nasce carregado de uma pretenso jurdica a ser exteriorizada. Ex. Constituio de 1889.* Direitos humanos internacionais e cartas e declaraes internacionais clssicas (Bill of Rights, Hbeas Corpus Act, Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado) O Estado o meio criado - pelo Poder Constituinte - para proteger os direitos fundamentais.

Na doutrina majoritria, entretanto, ainda prevalece posio de que o Direito Internacional no subordina o poder constituinte. A realidade dos fatos *...] desmente a superioridade do Direito Internacional. Mas essa discusso, como j vimos, depende da posio filosfica que cada doutrinador adota. Classicamente o poder constituinte originrio o poder constituinte propriamente dito, poder autnomo, ilimitado e incondicionado de criar uma Constituio; nasce do vcuo social. Porm, na viso da doutrina contempornea, so aceitas algumas limitaes para o Poder Constituinte Originrio. Devido ao processo histrico-cultural devem ser respeitados os princpios supra legais, como o princpio da justia e da dignidade da pessoa; princpios de direito internacional, como o princpio da soberania e autodeterminao e tambm os direitos humanos.

2- Limites ao poder constituinte derivado reformador responsvel por criar ou modificar as constituies estaduais. 3.1 Simetria: Os modelos de organizao da CF servem de inspirao (modelo) 3.2 Sensveis: Pontes de mudana Procurador geral da republica- PGR que nota se houve a violao desses princpios sensveis. Ai ele prope que haja uma ADI interventiva que pedir ao STF para reconhecer que houve essa violao. Se a violao foi feita quem decreta a interveno federal o presidente da repblica. Poder Constituinte Limites -> Derivado -> Reformador Limite -> Derivado -> Decorrente Limites Expressos -> PCDRef Temporais Circunstais Formais Iniciativa Constitutiva Complementar

A Constituio ideal seria aquela que pela interpretao de suas normas no prescindisse de mudanas futuras. No entanto as Constituies no so capazes de prever o futuro, pois desenham a realidade da qual emergiram. Quando falamos em poder constituinte reformador devemos lembrar-nos do conceito de constituio rgida, ou seja, aquela que s pode ser alterada por um procedimento especial. O direito deve ser dinmico, pois se funda nas relaes sociais, que se modificam com o tempo. Toda sociedade sofre mudanas. E uma constituio pode e deve ser reformada, para acompanhar a evoluo do pensamento do corpo social. Sua reforma deve ser vista como uma maneira de garantir sua perenidade. Portanto, o poder constituinte originrio ao criar a constituio estabelece um poder constituinte reformador, encarregado de manter a Constituio em sintonia com os anseios do povo. Mas essas alteraes no texto constitucional esto sujeitas a limites. Os limites do poder reformador no buscam a inalterabilidade da Carta, mas apenas garantir uma rigidez relativa Esses limites podem ser: a) Formais ou processuais, quando relacionados ao procedimento a ser observado; b) Temporais, que estabelecem prazos para que se efetivem mudanas na Constituio; c) Circunstanciais, que impedem a reforma do texto constitucional em situaes anormais que possam interferir na livre manifestao do rgo reformador;

d) Materiais, os quais determinam que o poder de reforma no possa atingir determinados dispositivos da Constituio. So limitaes de contedo, no de forma, e podem ser expressos ou implcitos. 2.2- Limites Expressos: Temporais: Perodo de tempo do qual a CF no pode ser modificada. Situaes de instabilidade (Excepcionalidade) No existe mais. Ex. Existiu na poca do imprio, 1824, 4 anos. Os limites temporais so aqueles que probem reformas de alguns ou de todos os dispositivos constitucionais durante determinado perodo. Sua justificativa encontra-se na necessidade de garantir uma estabilidade s instituies constitucionais. O importante nessa limitao perceber a natureza materialmente imodificvel dessas normas de cunho temporal, ou seja, uma norma que no pode ser modificada pelo poder reformador, pois nesse caso, estaria ele libertando-se de uma condio imposta pelo constituinte originrio.

Circunstanciais Situaes que caso ocorram, impossibilitam a mudana da constituio. No haver mudana da constituio porque todos os casos se caracterizam situaes de impossibilidade. As constituies podem conter limitaes circunstanciais, que dizem respeito ao momento da reforma, a situaes conjunturais que possam ameaar a livre manifestao do poder constituinte reformador. Esses limites probem que o texto constitucional sofra alterao durante circunstncias excepcionais, de grave comprometimento da estabilidade democrtica, como o estado de stio, estado de defesa e interveno federal. Nessas ocasies, o legislador constituinte derivado poder sofrer algum tipo de presso que retire sua imparcialidade para proceder reforma, limitando a liberdade de deliberao do rgo representativo. Esta liberdade pressuposto bsico para a atuao do poder de reforma. Interveno Federal: So uns processos de retirada da autonomia de um ente da federao. Em regra ns temos autonomia dos entes federativos, Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, caracterizada pela trplice capacidade de auto-organizao e normatizao, autogoverno e auto-administrao. Excepcionalmente, porm, ser admitido o afastamento desta autonomia poltica, com a finalidade de preservao da existncia e unidade da prpria Federao, atravs da interveno.

Interveno consiste em medida excepcional de supresso temporria da autonomia de determinado ente federativo, fundada em hipteses taxativamente previstas no texto constitucional, e que visa unidade e preservao da soberania do Estado Federal e das autonomias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A Unio, em regra, somente poder intervir nos Estados-membros e no Distrito Federal, enquanto os Estados somente podero intervir nos Municpios de seu territrio. A Unio no poder intervir diretamente nos Municpios, salvo se pertencentes a Territrio Federal. ato privativo do Chefe do Poder Executivo, na Unio por decreto do Presidente da Repblica art. 84, X, da CF e, nos Estados pelo Governador do Estado, a quem caber tambm s medidas interventivas:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: X - decretar e executar a interveno federal;.

ED (Estado de Defesa) Art. 136/141 Art. 136. O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza. Art. 141. Cessado o estado de defesa ou o estado de stio, cessaro tambm seus efeitos, sem prejuzo da responsabilidade pelos ilcitos cometidos por seus executores ou agentes. ES (Estado de Stio) Legalidade extraordinria Ex. Guerra; Pena de Morte. ED e ES: Em alguns casos a prpria constituio autoriza limitaes aos direitos fundamentais para haver uma preservao do Estado. Ex. Direito de fazer reunio, sigilo de fazer correspondncia. Art. 137. O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, solicitar ao Congresso Nacional autorizao para decretar o estado de stio nos casos de: I - comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de medida tomada durante o estado de defesa; II - declarao de estado de guerra ou resposta a agresso armada estrangeira. Pargrafo nico. O Presidente da Repblica, ao solicitar autorizao para decretar o estado de stio ou sua prorrogao, relatar os motivos determinantes do pedido, devendo o Congresso Nacional decidir por maioria absoluta.

Art. 138. O decreto do estado de stio indicar sua durao, as normas necessrias a sua execuo e as garantias constitucionais que ficaro suspensas, e, depois de publicado, o Presidente da Repblica designar o executor das medidas especficas e as reas abrangidas. 1 - O estado de stio, no caso do art. 137, I, no poder ser decretado por mais de trinta dias, nem prorrogado, de cada vez, por prazo superior; no do inciso II, poder ser decretado por todo o tempo que perdurar a guerra ou a agresso armada estrangeira. 2 - Solicitada autorizao para decretar o estado de stio durante o recesso parlamentar, o Presidente do Senado Federal, de imediato, convocar extraordinariamente o Congresso Nacional para se reunir dentro de cinco dias, a fim de apreciar o ato. 3 - O Congresso Nacional permanecer em funcionamento at o trmino das medidas coercitivas. Art. 139. Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I, s podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas: I - obrigao de permanncia em localidade determinada; II - deteno em edifcio no destinado a acusados ou condenados por crimes comuns; III - restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comunicaes, prestao de informaes e liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, na forma da lei; IV - suspenso da liberdade de reunio; V - busca e apreenso em domiclio; VI - interveno nas empresas de servios pblicos; VII - requisio de bens. Pargrafo nico. No se inclui nas restries do inciso III a difuso de pronunciamentos de parlamentares efetuados em suas Casas Legislativas, desde que liberada pela respectiva Mesa.

Limites Formais: As limitaes formais dizem respeito s exigncias procedimentais, adoo de ritos especiais fixados na Constituio para a reforma do texto constitucional. Sempre que a Constituio estabelece distino entre o processo legislativo de elaborao de emendas Constituio e o processo legislativo de elaborao das leis, temos limitaes processuais. Esses procedimentos mais complexos podem ser, por exemplo, quanto titularidade, se a reviso ser feita pelo poder legislativo ordinrio, se haver participao popular direta, ou se ser feita por um rgo especial; quanto ao qurum qualificado para a aprovao; exigncia de dois turnos de discusso e votao; promulgao; enfim, tudo que diz respeito ao processo de

reforma constitucional. Caso esses procedimentos no sejam observados, ou seja, a criao normativa afronte essas limitaes, as alteraes havidas sero passveis de nulidade. Iniciativa: Quem pode apresentas PECS (Proposta de emendas constitucionais): Presidente da republica. 1/3 de parlamentares da cmara ou senado. das assemblias legislativas, manifestando cada uma delas na maioria relativa. Constitutiva: Votao com 3/5 da CD e SF Dois turnos em cada casa Complementar: Divulgar Publicar Promulgar Quem divulga so as mesas da CD, SF LINDB. Uma proposta de Emenda rejeitada no pode ser reapresentada na mesma sesso legislativa- Art. 60, 5 - 1 ano, 2 de Fevereiro Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: 5 A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

Limites Materiais: A controvrsia sobre o tema mais se agua, quanto ao saber quais os limites materiais do poder da reforma constitucional. Trata-se de responder a seguinte questo: o poder de reforma pode atingir qualquer dispositivo da Constituio, ou h certos dispositivos que no podem ser objeto de emenda de reviso? Para solucionar a questo, a doutrina distingue entre limitaes materiais explicitas e limitaes materiais implcitas. a) Limitaes Expressas: As limitaes expressas, como o prprio nome diz, so aquelas enumeradas no texto constitucional. O constituinte originrio elege um rol de matrias, consideradas o mago da ordem constitucional, e as tornam indisponveis. So questes de fundo, e no de forma. Recebem a denominao de clusulas ptreas expressas, e retiram do poder reformador a possibilidade de mexer em determinadas matrias. Clausulas Ptreas A condio: Os limites materiais dizem respeito s matrias que no podem ser objeto de emenda expressos ou implcitos; Definio: Limite material (que envolve o contedo) que condiciona.

Envolve a atuao do poder constituinte reformador. Espcie: No pode mudar a essncia. Materiais (Substncia) -> Blindagem -> (Clusulas ptreas) O Brasil elenca no art. 60, 4 4 matria que tem como clausulas ptreas:

4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. Na constituio brasileira, esses limites visam proteger os princpios federativo e democrtico, bem como os direitos e garantias fundamentais, assegurando a integridade da Constituio e do Estado Democrtico de Direito.

1) Forma federativa de estado: A analise histrica do Brasil era comum colocar como clausulas ptreas republica e federao. A partir da CF de 88 a republica no passa mais a contemplar as clausulas ptreas.

A forma federativa do Brasil pode ser designada como a autonomia poltica dos entes federativos (4) Estado, municpio, distrito e unio. A fora da autonomia politica de cada ente federativo vai estar intimamente ligada as receitas tributrias do repasse de verbas para a adoo de politicas governamentais para cada ente. A atual Constituio no incluiu a Republica expressamente entre as matrias imodificveis por emenda. No o fez porque previu um plebiscito publico para que o povo decidisse sobre a forma de governo.

2) Voto direito, secreto, universal, peridico: Voto direto sem intermedirios H uma relao direta entre a vontade do eleitor e o representante. Ex. contrrio: Caso americano, se escolhe o delegado como representao e este vai eleger o eleitorado. Voto secreto Preserva a liberdade.

 Voto universal s vezes chamado como sufrgio universal, porm, o sufrgio implica no direito ao voto e o voto exerccio desse direito. um tipo de sufrgio que possibilita o mnimo possvel de restries para o exerccio desse direito. Pressupe apenas a maturidade politica, capacidade na vida civil. Peridico Ideia da alternncia do exerccio do poder. 3) Separao de poderes Deve ser analisada muito mais como uma separao de funes do que como uma separao de poderes Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Ela empenha dois papis um de separao de poderes e outro de ser um principio da constituio, um preceito fundamental. Vai se falar no exerccio de trs funes: Vai haver os exerccios das 3 funes pelos 3 poderes sendo que so diferenciados pela sua tipicidade e atipicidade. Tpica (aquilo que habituado) X Atpica (Aquilo que eventual) 1) Normativa: Poder legislativo vai exercer a funo normativa tpica. Funo Atpica ser eventualmente exercida pelos: Executivo e judicirio Ex. O poder executivo exerce a funo normativa atpica atravs das Medidas Provisrias: Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. O poder judicirio exerce a funo normativa atravs do regimento interno vida normativa do tribunal. 2) Administrativa A funo administrativa tpica vai ser atribuda ao executivo Funo Atpica ser eventualmente exercida pelos: Judicirio e legislativo Ex. O poder judicirio e legislativo exerce a funo administrativa interna administrao do corpo burocrtico de cada organizao. Ex. frias no legislativo e judicirio. 3) Jurisdicional Vai ser garantida ao judicirio a funo tpica jurisdicional Funo Atpica ser eventualmente exercida pelos: Executivo e legislativo.

O poder executivo e legislativo poder exercer a funo jurisdicional, porm devero atentar para o seguinte: Art. 5, XXV inafastabilidade do controle jurisdicional A lei no excluir o direito da apreciao do poder judicirio leso ou ameaa de direito. Ex. Processo administrativo disciplinar, o legislativo e executivo podero aplicar tais processos seguindo todos os regimentos processuais devidos, porm se o sujeito se sentir lesado poder recorrer ao judicirio para reviso. Impeachment foi citado como exemplo de julgamento pelo legislativo Art. 52, paragrafo nico Se o presidente da republica pratica um crime de responsabilidade a cmara de deputados vai filtrar, vai admitir por 2/3 dos votos a acusao, sendo ele filtrado o senado vai julga presidido pelo presidente do supremo neste ato, sendo a conjuntura para se efetivar esse impeachment tambm de 2/3 dos votos.

A autonomia dos Estados federados assenta na capacidade de auto-organizao, de autogoverno e de auto-administrao. Emenda que retire deles a parcela dessas capacidades, por mnima que seja, indica tendncia a abolir o principio da separao de poderes.

4) Direitos e garantias individuais. Espcie de direito fundamental por exemplo: os direitos individuais, sociais, coletivos, difusos, nacionalidade, polticos. A doutrina se divide em torno desta questo, uns alegam que a constituio incluiu como clusulas ptreas apenas as garantias individuais (uma boa parte do art. 5) e a outra parte da doutrina, sendo esta a viso preponderante e interpretao prevalecente, que as clausulas ptreas garantiriam todo o conjunto de direitos fundamentais. b) Limitaes implcitas Nelson Souza Sampaio inspirador da corrente Logicamente Poder da reforma constitucional Faz parte da natureza das coisas que esses limites apaream e incidam: resultado de criao doutrinria, pois no constam expressamente do texto constitucional. Entende-se que h limites no articulados que vinculam o poder reformador. A doutrina brasileira admite sua existncia na tese do prof. Nelson de Sousa Sampaio. Ele chama esses limites implcitos de limites naturais do poder reformador. 1) Normas relativas ao titular povo do poder constituinte originrio as concernentes ao titular do poder constituinte, pois uma reforma constitucional no pode mudar o titular do poder que cria o prprio poder reformador.

2) Normas relativas ao titular povo do poder constituinte derivado As referentes ao titular do poder reformador, pois seria despautrio que o legislador originrio estabelecesse novo titular de um poder derivado s da vontade do constituinte originrio. No se pode alterar a fonte da qual emana o seu prprio poder. Estaria dispondo daquilo que no possui. 3) Normas relativas ao processo de mudana As relativas ao processo da prpria emenda, distinguindo-se quanto natureza da reforma para admiti-la, quando se tratar de tornar mais difcil o seu processo, no aceitando quando vise atenua-lo. O prprio processo no poderia ser mudado, pois teria uma subveno daquilo que est previsto para garantir as normas relativas ao povo. Nos 3 primeiros casos teria algum tentando mexer em fundamentos que no so passiveis de mudanas, aquilo que no possui. 4) Normas relativas aos direitos e garantias individuais. So limites que acabam sendo obstculos para qualquer tipo de mudana por sua histria e relevncia. Nelson Sampaio pondera que seria possvel ampliar os direitos e garantias individuais e os processos de mudana desde que seja para torna-los mais rigorosos. Os direitos fundamentais, como j vimos, fazem parte dos limites heternomos, ou seja, de direito supra-estatal capaz de limitar, at mesmo, o poder constituinte originrio. No podem sofrer restries, ou serem abolidos, pelo poder constituinte reformador, mas nada impede que sejam ampliados por esse poder. No caso da Constituio brasileira de 1988, esse limite deixou de ser implcito para ser um limite expresso no texto do art. 60, 4, inciso IV:
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: IV - os direitos e garantias individuais.

Princpios Constitucionais Estabelecidos So consubstanciadas em dois tipos de regras: a) Vedatrias: Probem os Estados a adotarem determinados atos ou procedimentos b) Mandatrias: Determina aos Estados a observncia dos princpios, o que importa confranger sua liberdade organizatria aos limites positivamente determinados. 1) Princpio da simetria Art. 25

Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. 1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio. 2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao. 3 - Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum.

2) Princpios sensveis Art. 34, VII Segundo Afonso da Silva, esses princpios so aqueles que esto enumerados no art. 34, VII, que constituem o fulcro da organizao constitucional do Pas, de tal sorte que os Estados Federados, ao se organizarem esto circunscritos a adoo de: (a) reforma republicana do governo; (b) do sistema representativo e do sistema democrtico; (c) dos direitos da pessoa humana; (d) da autonomia municipal; (e) da prestao de contas administrao direta e indireta.
Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta. e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.

3) Princpio da Simetria Essncia -> Certos institutos -> Mutatis Mutandis A explicao do princpio da simetria pode ser compreendida no mbito das limitaes ao Poder Constituinte Derivado Decorrente, ou seja, dentro daquilo que condiciona o exerccio das atividades de elaborao e modificao das Constituies Estaduais no Brasil (cf. artigo 25 da CF/88, c/c o artigo 11 do ADCT). Sendo assim, pode-se dizer que, em regra, cada Constituio Estadual deve ter por inspirao a Constituio Federal, sendo que a organizao de diversos institutos atende a esta lgica. Seria

possvel citar como exemplo a edio de medidas provisrias (artigo 62 da CF/88), tema que encontrou ressonncia jurisprudencial no STF no sentido de que haveria admissibilidade de criao na rbita estadual desde que atendidas s regras vigentes na Constituio Federal. possvel dizer, ento, que o princpio da simetria significa adotar a essncia dos institutos regrados pela Constituio Federal e aplic-la, mutatis mutandis, s demais esferas federativas, realizando-se, portanto, as adaptaes necessrias. Desta forma, assegura-se a preservao da essncia do regramento descrito pela Constituio Federal, atendendo, tambm, s especificidades regionais. O princpio da simetria corresponderia, ento, ao uso do "CTRL C + CTRL V" + "Mutatis Mutandis", ou seja, adotar a essncia do contedo disposto na Constituio Federal acerca de algum instituto e associ-lo s adaptaes necessrias para os demais entes federados.

Decretao de interveno federal em caso de violao de princpios: 1) Legitimidade Ativa do pedido de interveno federal. O procurado geral prope a ao PGR Procurador Geral da Repblica. Ela proposta em um rgo competente tanto para o processo como para o julgamento dessa ao STF Supremo Tribunal Federal. A partir deste fato se tem 2 caminhos possveis, ou o pedido procedente ou ele improcedente. Se o supremo julga a ao improcedente ele vai solicitar ao presidente da republica que decrete a interveno federal. A doutrina e a Lei (12562/11) caminham para que seja quase uma obrigatoriedade o decreto da interveno federal por parte do executivo: Lei 1256/11 Art. 11. Julgada a ao, far-se- a comunicao s autoridades ou aos rgos responsveis pela prtica dos atos questionados, e, se a deciso final for pela procedncia do pedido formulado na representao interventiva, o Presidente do Supremo Tribunal Federal, publicado o acrdo, lev-lo- ao conhecimento do Presidente da Repblica para, no prazo improrrogvel de at 15 (quinze) dias, dar cumprimento aos 1o e 3o do art. 36 da Constituio Federal.
Art. 36 1 - O decreto de interveno, que especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo e que, se couber, nomear o interventor, ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assemblia Legislativa do Estado, no prazo de vinte e quatro horas. 3 - Nos casos do art. 34, VI e VII, ou do art. 35, IV, dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional ou pela Assemblia Legislativa, o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade.

 Gera uma decretao de uma ADI interventiva Ao de inconstitucionalidade interventiva. H um julgamento de violao ou no da constituio para que depois acontea uma interveno federal se for o caso. Os princpios constantes nas alneas do inciso VII so os charmosos princpios constitucionais sensveis. O Estado-membro que praticar o ato atentatrio aos mesmos estar sujeito a ver este seu ato declarado inconstitucional mediante representao do Procurador-Geral da Repblica perante o STF (art. 36, III).
Art. 36. A decretao da interveno depender: III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal.

Mais uma vez os critrios so de natureza tcnico-jurdica. Na hiptese ora em estudo nos termos da Constituio fica dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional, e o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade (art. 36, 3).
3 - Nos casos do art. 34, VI e VII, ou do art. 35, IV, dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional ou pela Assemblia Legislativa, o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade.

Assim o Presidente da Repblica, s poder expedir o decreto de interveno se o STF der provimento de representao do Procurador-Geral da Repblica (art. 36, III). No entanto, facultado ao chefe do Poder Executivo, se assim o entender, expedir decreto para apenas suspender a execuo do ato impugnado. O STF ter que constatar que o ato foi editado ao arrepio dos princpios constitucionais sensveis.

Constituio Nova e Direito Anterior

Toda a estrutura normativa est escalonada em dois patamares essenciais: o plano constitucional que, em regra, cuida da estruturao do Estado, diviso de competncias e direitos fundamentais e plano infraconstitucional o qual explicita as diretrizes constitucionalmente traadas. A Constituio, face sua natureza de norma suprema, fornece fundamento de validade s demais normas que pertencem ordem jurdica, devendo, portanto, as regras inferiores estarem subordinadas, materialmente, ao que ela prescreve. Questo que se coloca saber os efeitos que a promulgao de uma nova Constituio provoca no ordenamento infraconstitucional explicitada na diretriz: legislao ordinria incompatvel revogada, a compatvel recepcionada. O confronto entre constituio nova e a constituio pretrita no oferece maiores problemas, o entendimento simplrio: a nova constituio revoga integralmente a constituio antiga, independentemente da compatibilidade entre os seus dispositivos. Promulgada a nova constituio, a antiga retirada do ordenamento jurdico, globalmente, ainda que supostamente haja compatibilidade entre os seus dispositivos, ainda que no haja conflito entre os dispositivos das duas constituies. A revogao completa, global. Promulgada a nova, a antiga retirada integralmente do ordenamento jurdico. "Vacatio Constitutionis": o perodo de tempo entre a publicao de uma nova Constituio e a sua entrada em vigor Promulgada uma nova constituio, fica automaticamente revogada a constituio antiga. Essa a posio dominante no nosso Pas, e que adotada, sem maiores discusses, pelo Supremo Tribunal Federal (STF), rgo do Poder Judicirio que dispe da competncia para ditar a ltima palavra quando o assunto Direito Constitucional. A moderna doutrina constitucional, com apoio na Constituio Portuguesa, defende que a excluso do ordenamento da norma inferior, incompatvel com a nova Constituio, d-se atravs da revogao por de inconstitucionalidade superveniente e no por simples revogao. Da mesma forma, a recepo no um simples juzo de compatibilidade, eis que provoca a mudana do fundamento de validade das normas inferiores e, via de consequncia, alterao na interpretao. A promulgao de uma nova Constituio provoca mudana exclusivamente material ou axiolgica no ordenamento infraconstitucional preexistente (no possvel exame de compatibilidade formal, vez que, neste caso, a forma ditada pela lei vigente poca da edio do ato), a fim de garantir a coerncia do sistema jurdico. Para garantir esta coerncia, a teoria jurdica criou a recepo e a revogao/inconstitucionalidade superveniente que so fenmenos jurdicos que resultam do

juzo de compatibilidade material ou no entre uma nova Constituio e a legislao infraconstitucional, respectivamente. Com o ingresso de uma nova Constituio no ordenamento jurdico de um Estado, presenciamse os seguintes fenmenos: Recepo: As leis novas criadas ou so compatveis com o texto da constituio ou so incompatveis. Sendo elas compatveis ocorrer uma Recepo, o que embasa essa noo de concepo a idia de continuidade do ordenamento jurdico. A recepo, garantidora da continuidade da ordem jurdica, no trata de mera insero das normas anteriores, mas sim verdadeiro fator de produo de direito (KELSEN, 1991, p. 224). Em que pese o contedo da norma preexistente continuar o mesmo, alterado o seu prprio fundamento de validade. Com efeito, a norma anterior recebida pelo ordenamento, passa a ter novo fundamento de validade e, consequentemente, leituras e interpretaes diversas, visto que esto subordinadas a concepes axiolgicas distintas, dado ao carter iniciante da Lei Maior. Ex. Lei 1940 Cdigo Penal Gerou tambm uma ADPF 54 o pedido era para que o supremo interpretasse o cdigo penal de uma forma que reconsiderasse o aborto anencfalo como no sendo um aborto. O argumento era conjugar essa recepo de acordo com uma recepo conforme a nova abertura penal. A partir do julgamento desse caso o CFM criou um procedimento para os processos de aborto anencfalo, reservando a mulher o direito de opo o aborto ou no em ultima instancia. A legislao infraconstitucional que no for contrria nova ordem constitucional por ela recepcionada, admitida como vlida. No seria razovel inutilizar toda a legislao ordinria construda ao longo dos tempos Segundo o fenmeno da recepo, continuam vlidos todos os atos legislativos editados na vigncia do ordenamento jurdico anterior, sendo recebidos e adaptados nova ordem jurdica, no precisando ser reeditados, recriados ou refeitos, mediante outra manifestao legislativa. A legislao infraconstitucional recebe a natureza que a nova ordem constitucional reservou para a matria (Ex: CTN foi recepcionada como lei complementar, embora tenha sido criada sob a forma de lei ordinria). Revogao: Sendo as novas leis incompatveis, haver uma no recepo, uma revogao. Especificamente, a edio de uma nova Constituio resulta na invalidao de toda legislao que com ela seja incompatvel, visto que perdem o fundamento de validade.

As leis no recepcionadas pela nova ordem jurdica perdem a sua vigncia, por fora dos efeitos ab-rogativos do ditame da revogao. No necessrio preceito revogatrio expresso para que sejam assim; Assim, todas as pautas de comportamento desconformes com o novo texto maior saem da ordem jurdica, automaticamente. A Constituio rasoura que desbasta o direito anterior, para que s subsista o que compatvel com a nova estrutura e as novas regras jurdicas constitucionais (apud SILVA, 1968, p. 205). O regramento anterior que seja incompatvel com as novas disposies constitucionais carece de fundamento de validade e, via de consequncia, deve ser expurgada do sistema. Caso se enquadre a matria como revogao, apenas deixa-se de aplicar o comando revogado, pois no tem mais potencialidade de gerar efeitos jurdicos, sendo incabvel a declarao de inconstitucionalidade. A simples manifestao constituinte de primeiro grau concretiza, imediatamente, o ditame da revogao, haja vista que Lex posterior derogat priori" (lei posterior derroga a anterior). Ex. Lei 1979 Lei de anistia criada antes da constituio. Levou a uma ADPF 153. A lei de anistia no deveria ser recepcionada pela constituio federal, pois no se deveria proteger a tortura. No recepo. Lei 1967 Lei de impressa ADPF 130 No recepo.

Teoria da Desconstitucionalizao: Nem todos os constitucionalistas brasileiros aceitam o entendimento de que a nova constituio revoga globalmente a constituio antiga, independentemente da compatibilidade entre os dispositivos das duas constituies. No parmetro das constituies, podem ser criadas, tanto uma constituio nova como poder haver um reaproveitamento do texto da antiga constituio, nesse caso vai haver uma desconstitucionalizao. o fenmeno segundo o qual as normas da antiga Constituio, desde que compatveis com a nova sistemtica jurdica, permanecem em vigor, mas com a forma de lei infraconstitucional. A tese da desconstitucionalizao prescreve o seguinte: os dispositivos da constituio antiga que no entrarem em conflito com a nova constituio sero recepcionados por esta, mas no como normas constitucionais; sero eles recepcionados com fora de lei, como se fossem leis, significando dizer que, da por diante, no novo ordenamento constitucional, podero eles ser alterados e revogados por simples leis supervenientes (no haveria necessidade de emenda constituio para alter-los ou revog-los). Da a denominao desconstitucionalizao: os dispositivos da constituio antiga passariam por um processo de desconstitucionalizao, isto , perderiam eles sua natureza de normas

constitucionais, sua roupagem de normas constitucionais, e ingressariam e se comportariam no novo ordenamento como se fossem meras leis. Entretanto, a posio dominante, vlida no Brasil que a constituio nova revoga integralmente a constituio antiga; que, entretanto, a matria no pacfica, isto , nem todos os estudiosos do direito (doutrina) pensam dessa maneira; que alguns defendem a aplicao, nessa situao, da tese da desconstitucionalizao; mas que, porm, a tese da desconstitucionalizao no aceita no Brasil, aqueles que a defendem so uma minoria. Como regra, no existe no Brasil. Porm poder ser imposta pelo Poder Constituinte Originrio se, expressamente, a requerer. Inconstitucionalidade Superveniente Aquilo que inconstitucional, seguindo os tramite da doutrina brasileira, traduz um ideal de incompatibilidade normativa, encontram-se varias leis ou atos normativos que por uma razo ou outra ofendem o texto da constituio federal. Nem todos os constitucionalistas entendem que a nova constituio revoga o direito anterior incompatvel. Defendem alguns autores que para se falar em revogao temos que pressupor o confronto entre normas de mesma natureza, de mesma hierarquia. Assim, para esses doutrinadores, constituio revoga constituio, lei revoga lei, decreto revoga decreto e assim por diante. No se poderia afirmar, portanto, que constituio revoga lei (pois no so normas de mesma natureza, de mesmo nvel hierrquico). Logo, defendem eles, teramos nesse caso a ocorrncia da denominada inconstitucionalidade superveniente e no revogao. O direito ordinrio anterior incompatvel no seria revogado pela nova constituio, mas tornar-se-ia inconstitucional em face dela. Portanto, inconstitucionalidade superveniente o fenmeno jurdico pelo qual uma norma tornar-se-ia inconstitucional em momento futuro, depois de sua entrada em vigor, em razo da promulgao de um novo texto constitucional em sentido contrrio. Exemplificando: uma lei K seria publicada hoje, de acordo com a constituio X, hoje em vigor, e tornar-se-ia inconstitucional no futuro, em razo da promulgao de uma nova constituio Y, que trouxesse um tratamento em sentido contrrio. A lei K no seria revogada pela constituio Y; a lei K tornar-se-ia inconstitucional frente constituio Y. Porm, essa tese ocorrncia da inconstitucionalidade superveniente no aceita pelo Supremo Tribunal Federal, para o qual teremos na situao descrita uma mera revogao da lei K pela constituio Y. Para o STF, no se pode falar em inconstitucionalidade nessa situao (confronto de uma lei antiga com uma nova constituio), porque o juzo de constitucionalidade pressupe contemporaneidade entre a lei e a constituio, isto , pressupe lei e constituio de uma mesma poca.

Assim, uma lei s poder ser considerada inconstitucional em confronto com a constituio de sua poca, em vigor no momento de sua publicao; no poder uma lei ser considerada inconstitucional em confronto com uma constituio futura, pelo seguinte fundamento: inconstitucionalidade nada mais do que um desrespeito constituio, e o legislador, ao editar a lei K, no tinha como desrespeitar a constituio Y, pela razo bvia de que ela ainda no existia. Uma lei s poder ser considerada inconstitucional (ou constitucional) em confronto com a constituio de sua poca; O confronto entre uma lei e constituio futura no se resolve pelo juzo de constitucionalidade, mas sim pela revogao (se a lei pretrita for incompatvel com a nova constituio) ou pela recepo (se a lei pretrita for compatvel com a nova constituio). Compatibilidade X Incompatibilidade com a Nova Constituio No sentido bsico podem- se distinguir duas espcies de incompatibilidade Material (Substancia) muito associado ideia de substncia, algum assunto, matria ou contedo trazido por uma lei que fere a CF. No confronto entre norma antiga e uma nova constituio, s se leva em conta a denominada compatibilidade material, isto , o contedo da norma. Se o contedo da norma antiga for compatvel com a nova constituio, ser ela recepcionada; se o contedo da norma antiga for incompatvel com a nova constituio, ser ela revogada. Formal (Procedimento) Na perspectiva formal no se tem mais a substncia ferida, o que se tem o procedimento de criao da lei ferindo a constituio. Diz respeito aos aspectos formais de elaborao da norma. Esses, os aspectos formais, so absolutamente irrelevantes para a realizao desse confronto entre norma antiga e a nova constituio. Eventual incompatibilidade formal no prejudicar, em nada, a recepo da norma, desde que haja compatibilidade material entre a norma antiga e a nova constituio. Assim, no nos interessa, por exemplo, saber se h ou no correspondncia entre o processo legislativo da poca em que foi elaborada a norma antiga e o processo legislativo de elaborao da mesma espcie hoje, na vigncia da nova constituio. Exemplificando: uma lei federal pr-constitucional aprovada, poca, com base na competncia da Unio definida na constituio pretrita considerada recepcionada pela Constituio Federal de 1988 com status de lei

estadual ou municipal se a matria por ela disciplinada passou, segundo esta nova Constituio de 1988, para o mbito de competncia dos Estados ou dos Municpios, conforme o caso. A simples mudana de competncia do ente federado no prejudicar a recepo da norma antiga, se houver compatibilidade material entre esta e a nova constituio. Na hiptese, os entes federados, Estados e Municpios, continuaro dando aplicao lei federal antiga (agora com status de norma estadual ou municipal, conforme o caso), at que editem suas prprias leis sobre a matria (alterando ou revogando a antiga lei federal recepcionada). Ex. Interrogatrio Videoconferncia de ru preso, SP- Lei, HC 90/900. Argumento de inconstitucionalidade formal: o estado de SP no teria competncia para criar lei que regule essa matria, que esta reservada apenas unio federal. Argumento de inconstitucionalidade material: Este interrogatrio poderia ofender uma garantia, um preceito fundamento, que seria o devido processo legal. Nova Constituio e Retroatividade: Diferentes graus de retroatividade podero ser atribudos s normas em geral, de acordo com a opo de cada Pas. Assim, temos os seguintes graus de retroatividade das normas: a) retroatividade mxima: quando a nova norma alcana atos constitudos, j consolidados no passado, podendo atingir, at mesmo, a coisa julgada (exemplo: uma nova norma que determine o refazimento de partilhas j encerradas, para o fim de incluso de novos sucessores); b) retroatividade mdia: quando a nova norma alcana as prestaes pendentes de fatos celebrados no passado (exemplo: uma nova norma que determine o pagamento das prestaes vencidas e no pagas de determinado contrato celebrado no passado de acordo com um novo ndice de reajuste por ela estabelecido); c) retroatividade mnima: quando a nova norma alcana as prestaes futuras de fatos celebrados no passado (exemplo: uma nova norma que determine o pagamento das prestaes futuras, vencveis a partir da sua entrada em vigor, de acordo com o novo ndice de reajuste por ela estabelecido). Em vez de adotar um desses graus de retroatividade, poder o legislador optar por outorgar s normas a chamada irretroatividade, significando dizer que as novas leis somente sero aplicadas aos novos negcios jurdicos, celebrados aps a sua vigncia. No Brasil, o Supremo Tribunal Federal fixou entendimento de que as normas constitucionais, salvo disposio expressa em sentido contrrio, so dotadas de retroatividade mnima, isto , que elas se aplicam de imediato, s prestaes futuras de contratos celebrados no passado.

Exemplificando: Um contrato celebrado em 1985, com durao at 1995, se a CF de 1988 alterou alguns dos seus termos, teve aplicao imediata regulada pela nova CF, no que diz respeito s suas prestaes futuras (vencveis aps a promulgao da nova CF). A retroatividade mnima regra geral quando omisso o texto constitucional. Se houver disposio expressa em sentido contrrio, retroagindo ou diferindo a aplicao determinado dispositivo da CF, est ser a regra aplicvel.

Repristinao: Presencia-se o fenmeno da repristinao quando uma lei volta a vigorar, eis que revogada aquela que a revogara. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil, em seu art. 2,3, veda expressamente a repristinao: Salvo disposio em contrrio, lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido vigncia. Tambm no se admite o fenmeno da repristinao no direito constitucional, salvo se houver expressa previso no texto da nova Constituio. A legislao infraconstitucional revogada pela vigncia de uma Constituio no se restaura pelo surgimento de uma nova Lei Maior. A nova constituio no restaura, automaticamente, a vigncia de alguma lei antiga que no estava vigente na data de sua promulgao (represtinao tcita). A nova constituio no tem efeito repristinatrio. A nova constituio poder restaurar a vigncia de uma lei antiga desde que conste expresso no texto constitucional (represtinao expressa). Mutao Constitucional: Trata-se de um processo informal de modificao do contedo, sem que ocorra qualquer alterao em seu texto. o que ocorre com o surgimento de um novo costume constitucional ou quando o STF altera o sentido de uma norma da Constituio por meio da interpretao. Ex. ao art. 1.723 do Cdigo Civil interpretao conforme a Constituio para dele excluir qualquer significado que impea o reconhecimento da unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar, entendida esta como sinnimo perfeito de famlia. Reconhecimento que de ser feito segundo as mesmas regras e com as mesmas consequncias da unio estvel heteroafetiva.

Controle de Constitucionalidade
Compatibilidade Supremacia CF -> LEIS/ ATOS Controle de constitucionalidade como uma analise de aferio das Leis e Atos Normativos que se encontram em grau hierarquicamente inferior a constituio, supremacia desta sendo o modelo constitucional brasileiro um dos mais completos do mundo. O controle de constitucionalidade e os efeitos do reconhecimento da inconstitucionalidade so temas que somente podem ser suficientemente apreendidos mediante a verificao do curso da Histria, a sua lenta evoluo aqui e alhures; o mtodo histrico mostra-se eficiente para afastar dos incautos s afirmaes, quase sempre equivocadas, de que o Direito tem contedo cerebrino, despreza os fatos e inadmite a lenta evoluo que flui naturalmente do modo de ser de todas as coisas. Em tema de controle de constitucionalidade, o que se pode observar que nosso pas tem desenvolvido um complexo sistema cujos elementos foram importados de outras plagas, embora aqui sejam aperfeioados de modo absolutamente peculiar, a introduzir uma sntese que surge como caracterstica original do nosso Direito Constitucional.

Modelos Mundiais de Controle Principais Caracteres EUA 1) (1787)

A Constituio americana de 18 de setembro de 1787 representou o primeiro texto constitucional consolidado de um pas, embora algumas das antigas colnias j dispusessem de documentos escritos com esta denominao. Surgiu do difcil consenso nascido entre os povos das antigas colnias que se viram relutantemente conduzido a unir lentamente os seus esforos, desde a Declarao continental de Independncia, em 4 de julho de 1776; para tal, realizaram inicialmente uma confederao conjugando os esforos comuns na luta contra a antiga Metrpole, mas mantendo, assim, cada uma delas a soberania duramente conquistada (tanto assim que cada integrante da confederao manteve o direito de secesso, isto , de se separar da Unio). Da a adoo no que eles foram pioneiros de diversos institutos regulando o exerccio do poder: a) a prpria existncia da Constituio escrita, cristalizando o relacionamento entre os agentes do Poder, como produto de um consenso arduamente conquistado e expresso em texto de forma a assegurar a sua permanncia, assim em ateno ao velho brocardo romano verba volant scripta manent (as palavras voam e o escrito se mantm);

b) o carter de constituio rgida, isto , garantindo o consenso poltico das decises fundamentais com um grau superior de normatividade, imune s influncias das maiorias eventuais que ordinariamente integram o Congresso, pois a elaborao dos atos normativos infraconstitucionais deveria atender a um processo legislativo diferenciado, e com menos solenidade, do que o processo de reforma da prpria Lei Maior; c) a instituio do regime presidencialista de governo, em que cada Poder do Estado mantinha a sua relativa autonomia no exerccio de suas funes especficas, embora devesse atuar harmonicamente com os demais ramos governamentais, assim realizando a separao de poderes que Montesquieu vislumbrou no clebre O Esprito das Leis, aprimorando o modelo que Aristteles somente pudera perceber pela diferenciao de funes na antiga Grcia; d) a forma federativa de organizao do Estado, de modo a distribuir as atividades entre o governo central, a Unio, e dos governos estaduais, transformando as antigas colnias em Estados-membros, assim a colaborar na formao da vontade do rgo central, e lhes garantindo a existncia pela preservao de atribuies prprias (os poderes residuais ou remanescentes2), expressando a natural desconfiana quanto atuao dos agentes da Unio; e) a declarao dos direitos individuais, representando meios de interdio de atuao do poder estatal da Unio e dos Estados-membros em face do indivduo, providncia que no constava do texto promulgado em 18 de setembro de 1787, mas que se integrou ao texto original atravs de dez emendas promulgadas em 1788 e 1789. Os juzes seguiam a precedentes decorrentes do fato de que, no estabelecimento das colnias na Amrica, a metrpole inglesa concedia aos fundadores o poder de elaborar normas coloniais prprias, desde que no atentassem contra as normas que regiam a sua formao. Note-se, da, a ideia de hierarquizao das leis as leis coloniais postas em patamar inferior, submetidas s normas, superiores, que autorizavam a formao da colnia que foi o padro imposto na constituio rgida e do qual derivou o controle de constitucionalidade das leis. 2) 1803 (Marburry V. Madison) Juiz Marshall Lei X CF Aberto Caso pioneiro de controle no mundo inteiro, a partir dele h uma visibilidade maior para a analise de compatibilidade das Leis e atos normativos com a constituio. O controle nasce nos EUA por conta de uma produo jurisdicional, a Constituio de 1787 no versar sobre controle de constitucionalidade. Nesse caso o juiz deparou-se com uma lei que entrava em atrito com a Constituio, e o mesmo decidiu que a Constituio prevalecia. O que deu notoriedade a tal reconhecimento foi o sistema do stare decisis que, de um lado, tornou obrigatrio o precedente para todos os rgos judiciais e, de outro, permitiu que a mais Alta Corte criasse o precedente de carrear para si e para os demais tribunais a atribuio de expressar o significado da Lei Maior, atravs do seu poder de verificar a compatibilidade

das leis em face da Constituio, ou dos atos dos demais ramos do Poder (Legislativo e Executivo) em face da Paramount Law. 3) Controle Difuso de constitucionalidade Assegurado a qualquer juiz e a qualquer tribunal, qualquer um tem o Direito de dizer que uma Lei inconstitucional. 4) Suprema Corte -> Precedentes D a palavra final os precedentes, tem valores tais quais como sagrados, respeitados por outros tribunais.

5) Stare decisis et non quieta novere Reflete a fora vinculante dos atos precedentes como a fora vinculante (fora obrigatria dos precedentes). A Suprema Corte modifica os precedentes e os cria quando quiser. Podem rejeitar o julgamento de um caso por no achar ser o momento. Nessa corte so julgados cerca de 100 processos por ano. Enquanto a corte no abandonar os precedentes eles continuam vinculantes sendo gerais, isto , todos os precedentes da Suprema Corte tem papel preponderante nos demais tribunais.

Austria 1) 1920 (Hans Kelsen) Kelsen criou sozinho o controle concentrado de constitucionalidade. A ustria, que at 1920 adotava o modelo francs, aperfeioou o seu modelo, criando uma Corte Constitucional para, de modo concentrado e unicamente por via de ao direta, exercitar o controle de constitucionalidade. Com a reforma de 1929, admitiu-se que os rgos de segunda instncia da justia remetessem Corte Constitucional a deciso de questes incidentais de inconstitucionalidade, com pronncia ex tunc; os rgos judiciais de primeira instncia so obrigados a cumprir a lei, ainda quando pairem dvidas sobre a sua compatibilidade com a Constituio. o modelo adotado pela Alemanha, Itlia, Espanha, Turquia, Chipre, Grcia e Blgica. 2) Concentrado de constitucionalidade -> Cpula (Tribunal constitucional) Cpula (Tribunal constitucional) Poucos rgos so responsveis por realizar esse controle. Kelsen X Carl Schimitt Quem deveria ser o guardio da Constituio Federal? Para Kelsen os tribunais constituintes deveriam ser esses guardies enquanto que para Schimitt deveria ser o chefe do Estado, tal

pensador, era associado ao nazismo e colaborou para o mesmo. A tese de Kelsen prevaleceu e os tribunais se espalharam pelo mundo. Acesso -> Reduzido So separados dos demais poderes, esto fora deles. O controle no facultado e tantas autoridades, s alguns podem ter acesso; acesso reduzido. Acreditava que no controle difuso havia um grau de insegurana por conta da quantidade de juzes cada qual pensando a sua maneira.

6) Frana 1958 Preventivo Projetos de Leis - PECs -> Controle de constitucionalidade Incide sobre os projetos de Lei e proposta de emenda, esse sero alvos do controle antes mesmo de se transformarem em leis. J so controlados antes de o vicio se materializar. O conselho constitucional feito com uma matriz poltica, vrias autoridades inclusive expresidentes, que controlam os projetos de lei. Na Frana, a supremacia parlamentar permanece, nenhum juiz analisa a constitucionalidade material. O Conselho Constitucional faz apenas o controle preventivo, no seio do processo legislativo (criado na Constituio francesa de 1958). Texto legislativo definitivamente elaborado, mas ainda no promulgado, encaminhado pelo Presidente, Primeiro Ministro, Presidente do Senado ou da Assembleia Nacional, ao Conselho Constitucional. O Conselho Constitucional manifesta-se sobre a conformidade Constituio. Se o pronunciamento, por maioria de votos, for pela inconstitucionalidade, a lei no poder ser promulgada. As leis concernentes organizao dos poderes pblicos necessitam a manifestao do Conselho. Nas demais, no h obrigatoriedade. O Conselho composto pelos ex-presidentes da Repblica e de outros nove membros: 3 nomeados pelo Presidente, 3 pelo Presidente da Assembleia Nacional e 3 pelo Presidente do Senado. No se trata propriamente de um instrumento de controle da constitucionalidade da lei, mas de um ato do procedimento de formao da lei. O parecer emitido pelo Conselho insere-se no iter (caminho) da formao da lei. Assim sendo, por ter o processo de formao da lei uma natureza poltica, diz-se que o controle de constitucionalidade das leis na Frana de natureza poltica, embora tambm de natureza jurdica, pois o parecer do conselho uma anlise jurdica e no mera avaliao da

oportunidade poltica, sem assumir, no entanto, o carter de julgamento em sentido jurisdicional. O juiz na Frana uma figura mal vista por conta da sua ligao com o antigo regime, isto por ser descente deste. H, porm, razes histricas para evitar o controle judicial na Frana. O preconceito com o judicirio na Frana muito antigo e compreensvel, visto que antes da revoluo comportou-se como verdadeira marionete do absolutismo. De qualquer forma, a ideologia revolucionria francesa, ancorada nos escritos de Rosseau e Montesquieu, propugnava a onipotncia da lei positiva (pois advm da vontade suprema da assembleia popular) e a rgida separao de poderes. O juiz era um mecnico aplicador da lei, no seu intrprete. A lei a lei e no o que os juzes pensam que a lei. Brasil Buscou instrumentos de controle nos trs pases. O Brasil tem um sistema misto de controle de constitucionalidade, mas o primeiro controle foi difuso Estadunidense que chegou em 1891, adotou o controle concentrado Austraco em 1934 e o mesmo foi ampliado em EC 16/65, 1988 e 1993. 1891 A Constituio de 1891 foi a primeira a agasalhar o controle judicial difuso no Brasil j previsto no Decreto n. 848, de 1890. Da letra da Constituio constatamos que a validade de atos ou leis estaduais em face da Constituio Federal podia ser analisada na Justia Estadual. A Justia estadual podia, portanto, declarar a inconstitucionalidade de atos ou leis estaduais em face da Constituio Federal e suas decises era final. Se os rgos judiciais de ltima instncia dos Estados, no entanto, considerassem constitucionais tais atos ou leis estaduais, caberia recurso ao STF. Por outro lado, todas as causas fundadas em dispositivos da Constituio Federal seriam analisadas pela Justia Federal, sendo passveis suas decises de recurso ao STF. De qualquer forma, o controle judicial difuso instalou-se de forma efetiva no Brasil, com a Lei federal n 221, de 20.11.1894, que estabeleceu em seu artigo 13, 10: Os juzes e tribunais apreciaro a validade das leis e regulamentos e deixaro de aplicar aos casos correntes as leis manifestamente inconstitucionais e os regulamentos manifestamente incompatveis com as leis ou com a Constituio. Tal dispositivo incorporou em nosso pas a supremacia do judicirio.

1934

A Constituio de 1934 apresentou importantes novidades ao sistema nacional. Primeira, as leis federais julgadas constitucionais pelos tribunais poderiam ser objeto de recurso extraordinrio para o STF. Segunda, o Senado podia suspender a eficcia de qualquer ato, lei, deliberao ou regulamento declarado inconstitucional pelo Judicirio. Terceira, a declarao de inconstitucionalidade nos tribunais dependiam da maioria absoluta dos seus membros. Quarta criou a representao interventiva, primeira marco na consolidao do controle abstrato da constitucionalidade. A Unio podia intervir nos Estados para assegurar os princpios constitucionais sensveis ou a execuo de leis federais depois que lei federal a decretasse e o STF analisasse a constitucionalidade de tal lei e, a contrario sensu, a inconstitucionalidade do ato ou lei que ensejou a interveno. EC 16/1965 A Emenda Constitucional n. 16, de 26.11.1965, trouxe marco indelvel para o sistema de controle de constitucionalidade, pois criou o primeiro mecanismo nacional tipicamente abstrato: a representao por inconstitucionalidade. Alm disso, estabeleceu a competncia dos Tribunais de Justia estaduais para declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato municipal em conflito com a Constituio estadual45. 1988 A Constituio de 1988 manteve as mesmas regras para a interveno55, suspenso pelo Senado e reserva de plenrio ou do especial, modificou consideravelmente, no entanto, o sistema de controle da constitucionalidade, apresentando as seguintes inovaes: a) criou nova ao constitucional para suprir, no caso concreto, omisses normativas, descumprimento do dever de produzir normas viabilizadoras de direitos constitucionais: o mandado de injuno, que pode ser processado em qualquer juzo e mesmo no STF ou julgado em grau de recurso por este ltimo se deciso anterior a denegar; b) transformou a representao por inconstitucionalidade ou para interpretao em ao direta de inconstitucionalidade por ao ou por omisso, ampliando o rol dos legitimados para impetr-la, prevendo a participao do Procurador Geral da Repblica (simples manifestao) e do Advogado Geral da Unio (defesa do ato); c) concedeu instrumento processual que assegura a autoridade das decises do STF: a reclamao constitucional; d) retirou a hiptese de recurso extraordinrio decorrente de lei federal ter sido interpretada de forma divergente do sentido que lhe tenha sido dada por outro Tribunal ou pelo prprio Supremo Tribunal Federal61; e) criou a arguio de descumprimento de preceito fundamental; f) previu a ao direta de inconstitucionalidade de mbito estadual (art. 125, 2).

 1993 Mais recentemente, a Emenda Constitucional n. 3, de 17.03.1993, criou a Ao Declaratria de Constitucionalidade, onde a presuno de constitucionalidade torna-se absoluta, com rol de legitimados mais restrito que da Ao Direta de Inconstitucionalidade e com a novidade de suas decises possurem efeito vinculante. 1999 Por fim, duas leis trouxeram novidades ao sistema, a Lei n. 9.868, de 10.11.1999, que dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade, e a Lei n. 9.882, de 03.12.1999, que dispe sobre o processo e julgamento da arguio de descumprimento de preceito fundamental.

Modelo Brasileiro de Controle de Constitucionalidade

Para defender a supremacia constitucional contra a inconstitucionalidade, a prpria Constituio estabelece tcnica especial, que a teoria do Direito Constitucional denomina de controle de constitucionalidade das leis, que, na verdade, hoje, apenas um aspecto relevante da Jurisdio Constitucional. H trs sistemas de controle de constitucionalidade: o poltico, o jurisdicional e o misto. O Sistema brasileiro de controle de constitucionalidade jurisdicional introduzido com a Constituio de 1891, acolhendo o controle difuso por via de exceo: cabe ao demandado arguir a inconstitucionalidade, apresentando sua defesa num caso concreto, perdurando at a vigente; em vista da atual constituio, temos a inconstitucionalidade por ao ou omisso. O controle jurisdicional, combinando os critrios difuso e concentrado, este de competncia do STF; portanto, temos o exerccio do controle por via de exceo e por ao direta de inconstitucionalidade e ainda a ao declaratria de constitucionalidade; a ao direta de inconstitucionalidade compreende trs modalidades: Interventiva, genrica e a supridora de omisso. A constituio mantm a regra segundo a qual somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. Preventivo: Um controle anterior (PL/ PEC) Trata-se de controle preventivo aquele que se d antes do ato normativo se aperfeioar (controle a priori). No Brasil, a interveno preventiva do Judicirio, atingindo o projeto de lei, bastante tmida. Admite-se, jurisprudencialmente, que ela ocorra nos casos de violao de regra constitucional no trmite do processo legislativo. A legitimidade ativa para a propositura do remdio constitucional (mandado de segurana) de todo e qualquer parlamentar da Casa Legislativa onde tramita o projeto de lei em questo. Todos os poderes exercem o controle: 1) Legislativo CCJs (Comisso de constituio e justia) grupo restrito de parlamentares (CD e SF) que compem essa comisso com a finalidade de analisar a constitucionalidade dos projetos. Essa espcie de controle identificada com a atuao das usualmente nomeadas Comisses de Constituio e Justia, presentes em todas as Casas Legislativas. Estas comisses, compostas por parlamentares e assessoradas juridicamente, analisam a constitucionalidade de projetos de lei, antes de serem os mesmos votados pelo colegiado pleno.

 Entretanto no Brasil essa comisso no funciona to bem quanto deveria. Para Andr Ramos Tavares, esta forma de controle incua, pois no raras vezes se encontram leis inconstitucionais (algumas grosseiras e evidentes), mesmo aps uma anlise e emendas por parte da Comisso de Constituio e Justia9. Na concepo do autor, a razo da ineficincia se daria em virtude da composio dos rgos responsveis pelo controle no caso brasileiro, a Comisso composta por parlamentares10. Portanto, no seria equivocado afirmar que, frequentemente, os integrantes desses rgos tm interesses prprios (polticos ou no jurdicos) na aceitao ou na emenda de determinados projetos de leis, o que, por si s, j suficiente para tolher a to requisitada e necessria imparcialidade e, assim, inviabilizar uma adequada fiscalizao. Por fim, a respeito dessa espcie de controle, cumpre ressaltar que no existe presuno de constitucionalidade relacionada aos projetos de lei.

2) Executivo 7) O projeto (PR) levado ao presidente que apresentar duas possibilidades: Sano -> Concordncia Veto -> Discordncia -> Inconstitucionalidade Vai ser depois passada ao presidente do senado federal que atuar de acordo com o Art. 66 CF. O Poder Executivo tambm possui uma competncia de anlise da constitucionalidade dos projetos de lei13. Aps a aprovao pela Casa Legislativa, o projeto encaminhado ao Chefe do Executivo, para sancion-lo ou vet-lo. Mencionado veto poder se dar em razo de identificada inconstitucionalidade. O veto a forma pela qual o Executivo participa do processo de formao das leis e que exerce um controle sobre o prprio Poder legislativo, contrabalanando possveis influncias partidrias, regionais setoriais que tenham prevalecido no Congresso, por meio de um juzo mais isento e descolado desses interesses". 3) Judicirio Qualquer controle realizado pelo Legislativo ou Executivo poder ser questionado no Judicirio (se no no mrito, ao menos quanto forma, nisso se incluindo a motivao e o procedimento), o qual ter a ltima palavra. Se verifica a possibilidade, por meio do Controle Preventivo Jurisdicional de Constitucionalidade, de o parlamentar, com a impetrao de um Mandado de Segurana, provocar o Poder Judicirio, para que este analise eventuais inconstitucionalidades que estiverem presentes durante o processo legislativo de um projeto de lei.

 Repressivo Um controle posterior (Leis/ECs) Fala-se em controle repressivo quando o mesmo ocorre aps (a posteriori) a perfeio do ato normativo (a promulgao da lei, por exemplo). No caso brasileiro, o controle repressivo jurisdicional da constitucionalidade pode ser efetuada de forma difusa ou concentrada. Trata-se do chamado sistema misto. Todos os poderes exercem o controle 1) Legislativo 2) Executivo 3) Judicirio Observam-se os mecanismos de controle: Difuso, X Concentrado. Controle Difuso tambm chamado de controle incidental, difuso concreto, via de exceo: Ocorre a partir da anlise de um caso concreto, onde qualquer magistrado, em qualquer instncia, pode declarar a inconstitucionalidade de uma norma jurdica. Neste caso, a declarao somente surtir efeitos perante as partes envolvidas na lide (inter partes), naquele caso concreto. A inconstitucionalidade uma questo prejudicial, termo usado no sentido tcnico, ali a constitucionalidade uma questo prvia em relao questo principal do processo. Ex. Um incidente no meio do caminho, antes do final do percurso. A Lei Maria da penha, duas parte esto litigando, o ru alega que a aplicao da lei Maria da penha inconstitucional, esta constitucionalidade ou no do processo dever ser analisada antes do fim do processo. Algo a ser resolvido antes da questo principal do processo. Envolve um caso concreto Via de exceo Qualquer uma das partes do processo pode declara uma inconstitucionalidade como tambm poder ser declarada por um juiz inclusive de ofcio, sem necessidade de provocao. Influncias histricas EUA, 1803, Juiz Marshall. Qualquer juiz pode declarar a inconstitucionalidade de uma lei produzindo um efeito Inter Partes. O juiz trabalha sozinho, assume o nus e assume a responsabilidade da sentena. Qualquer tribunal pode declarar a inconstitucionalidade de uma lei produzindo um efeito Inter Partes. O tribunal declara a inconstitucionalidade atravs de uma maioria absoluta (Art. 97). Reserva de plenrio. Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico

 O STF pode declarar a inconstitucionalidade de uma lei produzindo um efeito Inter Partes. Se o supremo decidir um caso com efeitos inter partes essa deciso dever ser encaminhada para o senado federal (Art. 52, X): Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal; e cabe o senado se quiser, discricionariamente, declarar para efeitos erga omnes, para todos. Ex. Resoluo 5 2012. A Resoluo 5, de 2012, do Senado, publicada em 16 de fevereiro de 2012, suspendeu a execuo da expresso "vedada converso em penas restritivas de direitos", contida no pargrafo 4 do artigo 33 da Lei 11.343/06. Na prtica, a resoluo 5/12 do Senado estendeu os efeitos do julgamento do HC 97256/RS, que beneficiava uma nica pessoa, para todos os condenados na forma do artigo 33, pargrafo 4 da Lei de Drogas. Foi homenageado o princpio da igualdade, pois, o que inconstitucional para um cidado inconstitucional para todos.. Controle Concentrado tambm chamado de controle principal, abstrato. A inconstitucionalidade a questo principal Exclusivo. Envolve um tema abstrato Via de ao varias aes de controle de constitucionalidade: 1) ADI Genrica (EC 16/1965) (EC 16/1965) Emenda responsvel por criar a ADI genrica, possui dois artigos muito importantes: 102, I, A C/C -> coloca o objeto desta ao, casos em que sero possveis a propositura de uma ADI genrica. Leis ou atos normativos federais ou estaduais que sejam contrrios a CF. Art. 103 -> coloca quem ter legitimidade ativa para a proposio e ajuizar esta ao. Elenca um rol com vrias autoridades. 2) ADI Interventiva 3) ADI por omisso (1988) 4) ADC (1993) 5) ADPF (1988) Influncias histricas ustria, Kelsen, 1920 Os efeitos sempre sero erga omnes e vinculantes. 1) Judicirio O controle concentrado se d por anlise da norma em abstrato, independente de qualquer situao em concreto, pretendendo declarar sua constitucionalidade ou inconstitucionalidade. No mbito federal, competente para realizar esta anlise o Supremo Tribunal Federal, provocado atravs de ao direta de inconstitucionalidade, ao declaratria de constitucionalidade ou arguio de descumprimento de preceito fundamental.

O exerccio da jurisdio constitucional, que tem por objetivo preservar a supremacia da Constituio, pe em evidncia a dimenso essencialmente poltica em que se projeta a atividade institucional do Supremo Tribunal Federal, pois, no processo de indagao constitucional, assenta-se a magna prerrogativa de decidir, em ltima anlise, sobre a prpria substncia do poder. No poder de interpretar a Lei Fundamental, reside a prerrogativa extraordinria de (re) formul-la, eis que a interpretao judicial acha-se compreendida entre os processos informais de mutao constitucional. 2) Legislativo Em termos amplos, uma forma de exercer um controle repressivo da constitucionalidade, a partir do Poder Legislativo, justamente atravs da revogao da lei considerada inconstitucional. Do mesmo modo, pode-se considerar controle de constitucionalidade repressivo o incluso na competncia do Congresso para sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa (inciso V do artigo 49 da Constituio). Porm, os controles supranarrados devero ocorrer pela forma democrtica, com a discusso poltica e votao pelo rgo colegiado, onde a inconstitucionalidade ser, em ltima anlise, um elemento para auxiliar na persuaso da escolha poltica dos parlamentares - oportunidade e convenincia. 3) Executivo O controle repressivo da constitucionalidade, quando realizado pelo Executivo, se traduz na rejeio de normas legais por consider-las incompatveis com a Constituio Federal. Andr Ramos Tavares esclarece que o controle poltico repressivo, pouco comum, seja pelo seu uso efetivo, seja pelo seu enfrentamento doutrinrio, exercido pela Administrao Pblica quando esta se nega a fazer cumprir certa lei, em vista de uma suspeita de inconstitucionalidade. Destaque-se que no pacfico na doutrina a possibilidade de se executar o referido controle administrativo da constitucionalidade, no entanto, faz-se meno sobre a possibilidade da mesma ocorrer, em nossa concepo, e no se limitando apenas ao Chefe do Executivo, ou Cpula da Administrao, essa competncia.

CASO IF 144 CHACINA DE MATUPA

Em novembro de 1990, no municpio de Matup MT, trs indivduos se rendem a policia, aps praticarem assalto e manter civis como refns, inclusive crianas, gerando uma inteno de linchamento por parte da populao. Os policiais civis faziam a escolta de trs assaltantes, at o aeroporto, onde os indivduos iam ser levados para ao crcere de um municpio prximo. Entretanto, os policiais abandonaram a escolta, deixando os indivduos nas mos a populao enfurecida. Os homens foram espancados e queimados ainda vivos. Fundamentao legal para a IF 114: A Constituio Federal art. 34, inciso VII, alnea b: A unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: direitos da pessoa humana. 8) Art. 36, III: Art. 36. A decretao da interveno depender: III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal. 9) Art. 125 Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. 1 - A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia. 2 - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo. 3 A lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. 4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares ressalvadas a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. 5 Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares.

 6 O Tribunal de Justia poder funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. 7 O Tribunal de Justia instalar a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. O caso: 10) Pedido de Interveno Federal: O Procurador Geral da Repblica foi ao STF oferecer representao para o efeito de decretao de Interveno Federal ao Estado do Mato Grosso, com motivao na ausncia do princpio da DPH, somada a inrcia das investigaes policiais. Alm de problemas administrativos vivenciados pelo governo mato-grossense. Representao do Procurador-Geral da Repblica pleiteando interveno federal no Estado de Mato Grosso, para assegurar a observncia dos "direitos da pessoa humana", em face de fato criminoso praticado com extrema crueldade a indicar a inexistncia de "condio mnima", no Estado, "para assegurar o respeito ao primordial direito da pessoa humana, que o direito vida". Fato ocorrido em Matup, localidade distante cerca de 700 km de Cuiab. Interveno Federal: a medida de carter excepcional e temporrio que afasta a autonomia das Unidades da Federao. Causas da Interveno Federal: Art. 34 e art. 35 da Constituio Federal. Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: I - manter a integridade nacional; II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica; IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei; VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;

b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta. e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 29, de 2000) Art. 35. O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando: I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida fundada; II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei; III - no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade; IV - o Tribunal de Justia der provimento representao para assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial. Consequncias e configurao da Interveno Federal: Art.36 da Constituio Federal. Art. 36. A decretao da interveno depender: I - no caso do art. 34, IV, de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo coacto ou impedido, ou de requisio do Supremo Tribunal Federal, se a coao for exercida contra o Poder Judicirio; II - no caso de desobedincia a ordem ou deciso judiciria, de requisio do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do Tribunal Superior Eleitoral; III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal.

11) Defesa Mato-grossense:

O Estado do Mato Grosso representado pelos secretrios da Casa Civil e da Justia, reconheceu a barbrie no caso da Chacina do Matup, mas afirmaram que as investigaes estavam sendo realizadas com cuidado, em contraponto da viso do Procurado da Repblica que reclamou da demora dos inquritos. Quanto aos problemas administrativos vivenciados pelo Estado, a justificativa foi crise nacional como um todo, tendo em vista que, esses problemas no eram exclusivos do estado de Mato Grosso.

12) Votao no STF:

Hiptese em que esto em causa direita da pessoa humana, em sua compreenso mais ampla, revelando-se impotentes as autoridades policiais locais para manter a segurana de trs presos que acabaram subtrados de sua proteo, por populares revoltados pelo crime que lhes era imputado, sendo mortos com requintes de crueldade. Interveno Federal e restrio autonomia do Estado-membro. Princpio federativo. Excepcionalidade da medida interventiva. No caso concreto, o Estado de Mato Grosso, segundo as informaes, est procedendo apurao do crime. Instaurou-se, de imediato, inqurito policial, cujos autos foram encaminhados autoridade judiciria estadual competente que os devolveu, a pedido do Delegado de Polcia, para o prosseguimento das diligncias e averiguaes. Embora a extrema gravidade dos fatos e o repdio que sempre merecem atos de violncia e crueldade, no se tratam, porm, de situao concreta que, por si s, possa configurar causa bastante a decretar-se interveno federal no Estado, tendo em conta, tambm, as providncias j adotadas pelas autoridades locais para a apurao do ilcito. Hiptese em que no , por igual, de determinar-se intervenha a Polcia Federal, na apurao dos fatos, em substituio Polcia Civil de Mato Grosso. Autonomia do Estado-membro na organizao dos servios de justia e segurana, de sua competncia (Constituio, arts. 25, 1; 125 e 144, 4). 13) Art. 25, 1 Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. 1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio 14) Art. 144, 4
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: 4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares.

Representao conhecida, mas julgada improcedente. A sesso de votao a cerca da Interveno Federal no estado do Mato Grosso, teve como Presidente e Relator o ministro Nri da Silveira e contou com os votos de mais dez ministros do STF, perfazendo um total de onze ministros. Nove deles votaram a favor de conhecer o pedido da Interveno Federal, sendo maioria, posteriormente, foi unanime a votao que indeferiu o pedido de Interveno Federal.

Quando esse caso chega ao supremo so fatos concretos, a morte de 3 pessoas, o debate foi entorno se os fatos concretos feririam princpios sensveis ou se apenas leis poderiam violar princpios sensveis. Para assim declarar a Inconstitucionalidade. Constatou-se que havia risco de os fatos comandarem as leis no servindo a integridade nacional e menos ainda a pureza jurdica. Acrescenta-se ainda que se tratasse de fato isolado, que no caracteriza permanente omisso da Administrao do Estado de Mato Grosso em face do dever constitucional de preservar a observncia dos Direitos Humanos no mbito de sua jurisdio, no qual o mesmo estava sendo investigado por inqurito policial realizado pela aquela unidade da federao. Esse o caso mais simblico onde houve a maior probabilidade de se ocorrer uma interveno federal.

Analise do Texto: "Ulisses, as sereias e o poder constituinte derivado" de Virglio Afonso da Silva, Revista de Direito Administrativo, 2011.

Anlise dos limites ao poder de reforma constitucional, impostos ao constituinte derivado pela Constituio de 1988, colocados em xeque pela chamada teoria da dupla reviso. Faz tambm parte do escopo deste artigo a discusso acerca da possibilidade de alterao do qurum de trs quintos para emendas constituio, previsto pelo 2 do mesmo art. 60. 1. A tese da dupla reviso: A tese sustentada por Manoel Gonalves Ferreira Filho a de que as limitaes materiais ao poder de emenda constitucional, previstas no art. 60, 4, no podem ser encaradas como uma clusula eterna, que petrifica o direito constitucional positivo, por sua vez baseado no projeto de Condorcet, segundo o qual, "uma gerao no pode sujeitar as geraes futuras a suas prprias leis". Segundo Ferreira Filho, as matrias ressalvadas contra o poder de emenda s continuam protegidas enquanto perdurar a atual redao do 4 do art. 60, o que significa que o prprio 4 poderia ser modificado, podendo de ele ser excluda uma ou mais das vedaes atualmente existentes. Os argumentos aduzidos por Ferreira Filho, a favor de sua teoria, poderiam ser sintetizados no seguinte silogismo: 15) Somente fazem parte do ncleo imutvel da constituio aquelas matrias expressamente protegidas pelo poder constituinte, isto , as quatro matrias arroladas nos incisos do 4 do art. 60; 16) O prprio artigo que regulamenta o poder de reforma constitucional (art. 60), no est includo entre as matrias imutveis; 17) . O art. 60 pode ser emendado. Alm desse silogismo, que constitui o cerne da argumentao de Ferreira Filho, h um argumento paralelo, que poderia ser resumido em outro silogismo, como se segue: 18) O que o poder constituinte derivado modifica, em uma constituio, pode ser posteriormente modificado pelo mesmo poder derivado; 19) A Constituio de 1988 obra do poder constituinte derivado; 20) A Constituio de 1988 pode ser alterada pelo poder constituinte derivado. O principal ponto de apoio da teoria da dupla reviso, em sua argumentao pela possibilidade de modificao desses limites, , portanto, o fato de o prprio art. 60, 4 no estar protegido contra mudanas. Essa a justificao primordial que permitiria o citado processo em duas fases, que consiste na alterao da clusula protetora, seguida da modificao da matria que se pretendia alterar, visto que, aps a primeira etapa, ela no far mais parte do ncleo imutvel da constituio.

2. Limites explcitos e implcitos ao poder de emenda: A constituio brasileira, como vrias outras constituies do mundo ocidental, define, em seu art. 60, 4, os limites materiais ao poder de emenda constitucional, arrolando, em seus quatro incisos, as matrias que no podem ser abolidas pelo poder constituinte derivado. Esses so os chamados limites explcitos ao poder de emenda constitucional. A simplicidade da teoria da dupla reviso baseia-se, em grande parte, na postura positivista de no aceitao de limites ao poder de emenda constitucional que no aqueles expressos pela constituio, isto , na no aceitao dos chamados limites implcitos. Se o constituinte no incluiu entre as matrias insuscetveis de modificao o prprio artigo que disciplina o processo de emendas e as chamadas clusulas ptreas, ele assim agiu por opo e no por esquecimento. Corroboraria essa posio o fato de algumas constituies alhures inclurem, no seu ncleo imutvel, o prprio processo de modificao da constituio. No entanto, essa argumentao, pois a no previso expressa da impossibilidade de modificao do art. 60 da Constituio no significa, necessariamente, uma opo constituinte pela possibilidade de sua alterao, pois se pode entender que o que logicamente vedado no precisa ser positivamente explicitado ou, como dizem Canotilho e Moreira, que "os limites implcitos no precisam ser explicitados para valerem como limites efectivos da mudana constitucional". Da mesma forma que h constituies que vedam expressamente, h constituies que autorizam expressamente mudanas nos artigos que disciplinam o processo de reforma constitucional e seus limites. 3. Um poder heternomo e o paradoxo de Alf Ross: O poder de reforma constitucional, outorgado ao legislador pelo art. 60 da Constituio, um poder derivado, constitudo pelo titular do poder constituinte originrio. Os limites de esse poder s podem ser modificados pelo outorgante, nunca pelo prprio outorgado. Nenhuma fonte pode dispor de seu prprio regime jurdico, pois esse um poder que ela no tem e isso no precisa ser expresso, uma autoridade no pode dispor dos limites de seu prprio poder, visto que esse poder - e seus limites - foi outorgado por uma autoridade superior que, por isso, detm essa prerrogativa. Semelhante a esse conceito o conceito de reserva de constituio, utilizado por Jos Juan Moreso e assim chamado em analogia reserva legal. Uma disposio de reserva legal poderia ter a seguinte forma: (RL) "Somente o Parlamento, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, tem competncia para ditar normas penais". Conclui-se ento que em caso de reservas legislativas: (a) "somente o rgo competente pode ditar normas sobre a matria reservada"; (b) "o rgo competente no pode delegar essa competncia", pois, se assim no fosse, estaria ele burlando justamente o propsito da reserva.

3.1. O paradoxo de Alf Ross Como a validade da primeira autoridade deriva da segunda, esta deve ser considerada como hierarquicamente superior quela. Como esse processo no pode ser infinito deve haver uma autoridade mxima, cuja competncia no deriva de nenhuma outra autoridade. A Constituio de 1988, a autoridade mxima seria o poder constituinte derivado, definido pelo art. 60, 2 e esse mesmo artigo seria a norma fundamental do ordenamento jurdico brasileiro. (1) o art. 60, 2 deve ser emendado de acordo com suas prprias regras; (2) no h nenhum procedimento legal que possa servir como base para a mudana desse artigo, pois a validade do art. 60, 2, sendo um fato original, no deriva de nenhuma outra norma. Isso no significa, segundo Ross, que tal artigo seja imutvel. Segundo ele, uma norma fundamental pode ser suplantada por outra norma fundamental, mas tal transio no seria produto de um procedimento jurdico. Supondo uma regra de obedincia paterna, que consistisse, pura e simplesmente, no dever de obedincia do filho (F) ao pai (P) em todos os assuntos, teramos o seguinte cenrio: caso P diga a F que no mais lhe obedea, que seja independente, tal emancipao no poderia ter sua validade derivada da norma fundamental, pois a concluso (a emancipao de F) contradiria a primeira premissa (a norma fundamental de obedincia paterna). Em outros termos, se F passar a agir de forma independente, respaldado pela autorizao de P, ele, na verdade, continua aceitando as ordens paternas e no est, de fato, emancipado, podendo uma nova ordem paterna acabar com sua independncia. 3.2. A soluo do paradoxo: Para demonstrar a possibilidade de modificao do prprio artigo que prev as regras de emenda constituio, Ross dedica-se a tentar salvar a primeira soluo, modificando-a. Antes de proceder a essa mudana, fixa ele duas premissas: (a) a validade de uma norma no pode ser derivada de uma norma que com ela conflite. Isso evita o problema acima exposto, da contradio entre premissas e concluso; (b) em razo da premissa (a), a norma fundamental de um sistema deve permanecer imutvel, qualquer que seja o procedimento de mudana utilizado. Nesse microssistema, a norma fundamental (N0) seria: "obedea a seus pais!". Como j foi visto anteriormente, logicamente impossvel que os pais transfiram sua autoridade a outro titular. Nada os impediria, contudo, de delegar poderes a outras pessoas. Dessa forma, os pais poderiam elaborar normas como: "(N1) durante a nossa ausncia, obedea senhora A"; ou "(N2) durante a nossa ausncia, obedea senhora A; se A sair antes de ns voltarmos, obedea a B". Por fim, seria possvel admitir a seguinte ordem por parte dos pais: "durante nossa ausncia, obedea senhora A, at que ela mesma aponte B como seu sucessor; ento obedea a B, at que ele mesmo aponte um sucessor; e assim sucessivamente".

Tal norma vlida, porque tem sua validade derivada da norma fundamental (N0), sem com ela conflitar. Ross sugere, ento, que seja considerada, como norma fundamental do sistema jurdico dinamarqus, uma norma com a seguinte redao: "N0: obedea autoridade instituda pelo art. 88, at que essa mesma autoridade aponte uma autoridade sucessora; ento, obedea a essa autoridade, at que ela aponte uma sucessora; e assim sucessivamente". N0, a norma fundamental continua sendo a base legalmente imutvel do sistema. Com essa hiptese, nossa interpretao das regras de emenda est isenta de reflexividade e a derivao do art. 88' a partir do art. 88 no implica contradio". 3.3.1. Cadeias de validade Alchourrn e Bulygin definem cadeias de validade da seguinte forma: se o poder constituinte derivado, no momento t1, emenda a Constituio, ab-rogando um artigo e acrescentando outro em seu lugar, ele assim o faz porque existe um enunciado vlido que o autoriza a emendar a constituio, por meio de um determinado procedimento. A validade de uma norma jurdica decorre do fato de ter sido criada por uma autoridade competente para faz-lo. Um novo art. 60, 2 romperia com a reserva de constituio e seria, portanto, invlido, por ter sido promulgado por uma autoridade sem competncia para faz-lo. Isso no significa que tal novo art. 60, 2 no possa ser promulgado, aceito e aplicado pelos tribunais e servir de base para futuras emendas constitucionais. Mas ser, necessariamente, a ltima norma de uma cadeia de validade e o incio de uma nova, o que, em outras palavras, significa dizer que houve uma ruptura constitucional. Pode-se falar, em tais casos, na existncia de duas Constituies, uma que contm o artigo original e outra que contm o artigo com nova Redao. 3.3.2. A norma fundamental de Ross Vrias so as debilidades da soluo de Ross. Em primeiro lugar, Ross no d qualquer fundamento para a sua redao da norma fundamental (N0). Recorrer a uma norma fundamental nesses moldes abre infinitas possibilidades. Outra afirmao que resta sem fundamentao na soluo de Ross a que se refere imutabilidade da norma fundamental. Como salienta Hoerster, a fim de que a norma fundamental de Ross e sua imutabilidade ficassem realmente claras, seria necessrio acrescentar sua redao uma clusula do tipo: "essa norma fundamental no pode ser modificada". A norma fundamental de Ross, alm de ser insustentvel, devido falta de fundamentao, parece no desempenhar nenhum papel real na compreenso da estrutura e dos limites do poder constituinte. 4. Rigidez e supremacia constitucional A supremacia da constituio, que tem como corolrio a necessidade de adequao de todas as situaes jurdicas a seus preceitos, decorre de sua rigidez. Esta rigidez est ancorada em

seu procedimento de modificao, mais dificultoso do que o previsto para os outros tipos de lei. A previso de um qurum mais elevado para sua modificao base da supremacia constitucional e, consequentemente, da prpria noo de controle de constitucionalidade. Com isso, fica definitivamente afastada a possibilidade de criao de um Congresso Revisor, ou Assemblia Revisora, nos moldes j ensaiados anteriormente na Cmara dos Deputados. 5. Concluso Com isso pode-se concluir que o processo desencadeado pela convocao de uma Assemblia Constituinte pela EC 26/85 enquadra-se justamente na segunda resposta que Ross sugeria ao seu paradoxo. Segundo ele, uma norma fundamental poderia ser suplantada por outra norma fundamental, mas tal transio no seria produto de um procedimento jurdico. Pode-se afirmar que "no ser produto de um procedimento jurdico" significa exatamente ser produto de um ato de usurpao, nos moldes acima descritos. Essa tambm a concluso de von Wright: "O usurpador do poder pode obter sucesso. As relaes normativas que ele estabelece permanecem, adquirem relativa estabilidade. A autoridade que era superior ao usurpador abdica seus esforos em fazer o usurpador obedecer. Isso significa que a norma superior, em relao qual o ato usurpador era invlido, deixa de existir [...] Caso isso ocorra, a norma usurpadora deixa de ser invlida. A partir de ento, no ela nem vlida, nem invlida em relao a qualquer outra norma. Ela tornou-se uma norma soberana". Qual seria a funo da previso constitucional de limites ao poder de emenda, se estes limites pudessem ser superados pelo mesmo quorum necessrio para qualquer emenda? Se uma maioria parlamentar transitria quiser mudar algo vedado pela constituio e tiver o quorum de trs quintos favorvel mudana, como se a barreira nem sequer existisse. Isso significa dizer que aquelas matrias que o constituinte elegeu como as mais fundamentais para o regime, e que por isso tentou proteger, podero ser mudadas pelo mesmo quorum exigido para qualquer mudana constitucional. A nica diferena que sero necessrias duas votaes, o que nada muda e nada dificulta, pois se a primeira foi feita justamente tendo em vista segunda, em cinco minutos poder-se- destruir a base de todo o regime. Mas parece que o constituinte derivado est bem atado e seus limites bem definidos.