Poder Judicial de la Nacin

Causa n 47.051 Schoklender, Sergio Mauricio s/ rechazo del planteo de nulidad Juzg. n 5 - Sec. n 9

Reg. n: 590

////////////nos Aires, 19 de junio de 2012.Y VISTOS Y CONSIDERANDO: I. Motiva la intervencin del Tribunal el recurso de apelacin introducido por Sergio Mauricio Schoklender -por derecho propio-, contra la
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resolucin de fecha 27 de abril del ao en curso, por la que el juez de la anterior instancia rechaz el planteo de nulidad oportunamente postulado por esa parte. A travs del escrito glosado a fs 1/10, el incidentista postul la invalidacin del auto de fecha 24 de agosto de 2011 por el que el juez de la anterior instancia orden la realizacin de un informe que fue encomendado al Banco Central de la Repblica Argentina, alegando que la omisin de la notificacin prevista en el artculo 258 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, al haber cercenado su derecho de defensa en juicio, deba sancionarse con la nulidad. Siguiendo el criterio esgrimido por los dos querellantes -la Fundacin Madres de Plaza de Mayo y la Unidad de Informacin Financiera- y por el representante del Ministerio Pblico Fiscal, el a quo decidi rechazar dicha pretensin. Su decisin se encuentra sustentada, fundamentalmente, sobre la base de la naturaleza de la diligencia dispuesta, pues sostuvo que no result un peritaje sino un informe tcnico, solicitado de conformidad por lo normado en el artculo 133 del cdigo adjetivo, por lo que la regla establecida en el artculo 258 de dicho cuerpo legal, invocado por la parte, no resultaba de aplicacin. En su escrito impugnativo, el incidentista expres que resultaba irrelevante a los efectos de la cuestin aqu debatida, el carcter reproducible del peritaje, pues el artculo 258 del cdigo adjetivo nada deca al respecto. Destac que la tarea investigativa del juez, en su carcter de director

del proceso, encontraba su lmite en la normativa procesal que, en lo que respecta a la prueba pericial, impone la necesidad de la notificacin previa a las partes -para as ejercer adecuadamente el control de la prueba-, bajo sancin de nulidad. Por otro lado, resalt que si bien al contestar el planteo que motiv la formacin de este incidente el juez de grado se ha ocupado de fundamentar la supuesta urgencia del peritaje en cuestin -extremo que, a su criterio, no se presenta-, el momento adecuado para hacerlo era al disponer su realizacin, y agreg que no adverta de qu modo podra verse entorpecida la pesquisa a raz de la notificacin omitida. Culmin argumentando que dicha falencia lo priv del derecho de controlar adecuadamente la prueba, proponer perito de parte, sugerir puntos de pericia y controlar el origen del material. Dichos agravios fueron desarrollados en la presentacin elaborada de conformidad con lo normado por el artculo 454 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin (fs 44/47). Por su parte, ambos querellantes la Fundacin Madres de Plaza de Mayo y la Unidad de Informacin Financiera- se presentaron ante esta instancia a fin de desarrollar las razones en virtud de las cuales, a su criterio, corresponda homologar la decisin en crisis. II. El temperamento adoptado por el juez de grado luce ajustado a derecho, pues no se advierte vicio alguno en el auto tachado de nulidad, que amerite su invalidacin. La principal crtica que el incidentista dirigi a la resolucin impugnada parte de la premisa de considerar que la diligencia probatoria cuestionada ha sido un examen pericial, por lo que su disposicin debi haberse ajustado a lo normado por el artculo 258 del cdigo de forma. Sin embargo, tal como lo ha explicado el a quo, no es tal la naturaleza de la medida de prueba ordenada, pues aqulla consisti en un informe de carcter tcnico. La argumentacin del apelante no alcanza a modificar tal conclusin.

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Para resolver la cuestin trada a conocimiento de los suscriptos, cabe traer a colacin las palabras de Lino Palacio, quien define a la prueba pericial como aquella en cuya virtud personas ajenas a las partes y a los restantes sujetos del proceso, a raz de un especfico encargo judicial y fundados en los conocimientos cientficos, artsticos o tcnicos que poseen, comunican al juez o tribunal las comprobaciones, opiniones o deducciones extradas de los hechos sometidos a dictamen, para luego agregar que ... en la prueba analizada predomina el juicio tcnico sobre la mera comprobacin... (Palacio, Lino Enrique, La prueba en el proceso penal, ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2000, pg. 127 y ss., el resaltado nos pertenece). En el mismo sentido, Cafferata Nores ensea que la pericia es el medio probatorio con el cual se intenta obtener, para el proceso, un
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dictamen fundado en especiales conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, til para el descubrimiento o la valoracin de un elemento de prueba.... Explic que ...en ciertos casos se impone la intervencin en el proceso de una persona que sepa lo que juez no sabe: es el perito, sujeto al cual el magistrado debe ineludiblemente recurrir cuando ha verificado que para descubrir o valorar un elemento de prueba son necesarios determinados conocimientos..., conocimientos propios de una cultura profesional especializada (Cafferata Nores, Jos I., La prueba en el proceso penal, ed. Depalma, Buenos Aires, 1994, pgs. 45 y ss, el resaltado nos pertenece). La nota caracterstica de este medio de prueba est configurada por los conocimientos especiales -o, en las palabras de Mittermaier, aptitud y conocimientos facultativos especiales- en virtud de los cuales el instructor solicita a un tercero -denominado perito- una opinin o dictamen respecto de algn hecho pasible de comprobacin (cfr. Mittermaier, Kart Joseph, Tratado de la prueba en materia criminal, ed. Di Plcido, Buenos Aires, 1999, pg. 195 y ss). Ahora bien, la colaboracin que se solicit a la Gerencia de Anlisis e Informacin de Operaciones Especiales del Banco Central de la Repblica Argentina no se ajusta a tales caractersticas, por lo que no puede considerarse un examen pericial en los trminos del artculo 253 del cdigo de forma.

Conforme surge del auto de fs 9256 del legajo principal, se encomend al organismo de mencin determinar concretamente la ruta del dinero de las distintas empresas presumiblemente involucradas en los hechos aqu pesquisados..., debiendo establecer ...la forma en que ingresaron los fondos... as como..., los destinatarios finales donde culminaron los mismos.... Ningn conocimiento especial exiga la tarea encomendada, que consisti, esencialmente, en la sistematizacin de la informacin obrante el juzgado, a fin de conocer -por medio de la observacin y organizacin de los extractos de movimientos de las cuentas bancarias en cuestin- el recorrido del dinero que ha ingresado o egresado de ellas, en el perodo investigado. Cabe tener en consideracin que las propias funcionarias del Banco Central de la Repblica Argentina, al remitir los correspondientes informes, aclararon que esta instancia slo tuvo copias de documentacin bancaria y no contable ni financiera por lo cual el informe que a continuacin se elabora brindar datos sobre los movimientos bancarios, basados en los extractos... proporcionados por el Banco... (ver fs 17.014). La lectura de tales informes permite constatar que la actividad de las funcionarias se limit a la compulsa de documentacin emitida por las distintas entidades bancarias, y su volcado, de modo sistemtico y organizado, en el informe elaborado en consecuencia. Lo argumentado hasta aqu nos lleva a compartir la posicin del juez de la anterior instancia, en cuanto a que la diligencia de prueba ordenada no fue un peritaje sino una colaboracin requerida de conformidad con lo establecido por el artculo 133 del cdigo adjetivo, norma que no exiga, como s lo hace el artculo 258 invocado por el incidentista, la previa notificacin a las partes del proceso. Sin perjuicio de lo expuesto, lo cierto es que la omisin de notificar a la defensa de Schoklender con anterioridad a la realizacin de la diligencia probatoria en cuestin no ha generado un menoscabo al derecho de defensa en juicio del nombrado que amerite su invalidacin, ni el incidentista ha conseguido demostrar suficientemente esa circunstancia. Recurdese que el sistema de nulidades receptado en nuestro ordenamiento procesal impone la interpretacin restrictiva, y establece que no

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corresponde la declaracin de una nulidad por la nulidad misma, sino que el acto atacado debe producir un perjuicio efectivo a la parte que la plantea, afectando, concretamente, una garanta constitucional, adems de requerirse que dicha parte posea un inters en su invalidacin (CSJN, Fallos 325:1404, 323:929, 311:1413 y 311: 2337, entre otros). En virtud de ello, las nulidades no deben ser declaradas si el vicio no ha impedido lograr la finalidad del acto y si no media inters jurdico que reparar de acuerdo a los principios de conservacin y trascendencia, ante los cuales aqullas siempre ceden. No tienen por fin satisfacer pruritos formales, sino subsanar los perjuicios efectivos que pudieren surgir de la desviacin de las formas procesales, cada vez que esta desviacin suponga una restriccin a las garantas de las que gozan todo encausado. Al respecto, ensea Binder que La forma y an el proceso en
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s mismo no son ms que instrumentos para la vigencia de derechos y principios de defensa del ser humano, que estn garantizados por las formas... la declaracin de nulidad debe ser la ratio final en la defensa del debido proceso. Mientras ste se cumpla, las formas procesales permanecen subordinadas a los principios porque slo son garantas de cumplimiento de esos principios... (El incumplimiento de las formas procesales, editorial Ad Hoc, Buenos Aires, 2000, pg 85 y ss.). De tal modo, al no haberse producido ninguna afectacin a una garanta de raigambre constitucional, el planteo nulificante debe ser descartado. En virtud de lo argumentado en los prrafos que anteceden, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs 22/24 en todo cuanto resuelve y fuera materia de apelacin. Regstrese, hgase saber al representante del Ministerio Pblico Fiscal y, oportunamente, devulvase a la anterior instancia a fin de que se practiquen el resto de las notificaciones de rigor. Sirva la presente de atenta nota de envo.-

FDO: EDUARDO R. FREILER - EDUARDO G. FARAH Ante mi: SEBASTIAN CASANELLO