Ponto 1. Direito Administrativo Paulo Roberto Galvo de Carvalho BA Ponto 1.

. Letra a: OS DIFERENTES CRITRIOS ADOTADOS PARA A CONCEITUAO DO DIREITO ADMINISTRATIVO. O DIREITO ADMINISTRATIVO COMO DIREITO PBLICO. (Di Pietro): o Dir. Adm. o ramo do direito pblico que tem por objeto os rgos, agentes e pessoas jurdicas administrativas que integram a Administrao Pblica, a atividade jurdica no contenciosa que exerce e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus fins, de natureza pblica. um conceito descritivo, abrangendo aspectos objetivos e subjetivos da Administrao Pblica. H diversos critrios para conceituar o Dir. Adm: _escola do servio pblico: formada na Frana, afirma que o Dir. Adm. rege os servios pblicos. Crtica: o conceito de servio pblico no coincide com o objeto do Dir. Adm. Alguns conceituam o servio pblico como atividade ou organizao, em sentido amplo, abrangendo todas as funes do Estado, sem distinguir o regime jurdico a que se sujeita (o Dir. Adm. incluiria normas de Dir. Const. e Proc., abrangendo, inclusive, a atividade comercial e industrial do Estado, que pode se submeter ao direito privado). Para outros, o servio pblico atividade ou organizao, em sentido estrito, abrangendo a atividade material do Estado para satisfao de necessidades coletivas, com submisso a regime exorbitante do direito comum (no estariam includos no Dir. Adm. o poder de polcia e os servios exercidos parcialmente sob regime de direito privado); _critrio do Poder Executivo: o Dir. Adm. trata do Poder Executivo. Crtica: outros poderes tambm exercem funes administrativas e h funes do Executivo que no so unicamente administrativas. A diviso de poderes matria de Dir. Const. e Cincia Poltica, no de Dir. Adm; _critrio das relaes jurdicas: o Dir. Adm. rege as relaes entre a Administrao e os administrados. Crtica: outros ramos do direito tambm o fazem. O Dir. Adm. tambm trata de outros aspectos como a organizao interna da Adm. Pblica, a atividade que exerce e os bens de que se utiliza; _critrio teleolgico: o Dir. Adm. o sistema dos princpios jurdicos que regulam a atividade concreta do Estado para o cumprimento de seus fins, de utilidade pblica; _critrio negativo ou residual: o Dir. Adm. tem por objeto as atividades desenvolvidas para a consecuo dos fins estatais, excludas a legislao e a jurisdio ou somente esta ( ligado ao critrio teleolgico); _critrio da distino entre atividade jurdica e social do Estado: o Dir. Adm. o ramo do direito pblico interno que regula a atividade jurdica no contenciosa do Estado (sentido objetivo) e a constituio dos rgos e meios de sua ao em geral (sentido subjetivo); _critrio da Adm. Pblica: o Dir. Adm. o conjunto de princpios que regem a Adm. Pblica. o adotado por Hely Lopes Meirelles. (Hely): conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado. Explicao: _conjunto harmnico de princpios jurdicos: sistematizao de normas doutrinrias de Direito (no de Poltica ou de ao social), o que indica o carter cientfico da matria; _que regem os rgos, os agentes: ordena a estrutura e o pessoal do servio pblico; _e as atividades pblicas: Adm. Pblica enquanto tal e no quando atua, excepcionalmente, em igualdade com o particular; _tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado: exclui a atividade legislativa (abstrata), a judicial (indireta) e a ao social (mediata). Os fins do Estado so dados por outras cincias; o Dir. Adm. apenas faz a disciplina. (Celso Antnio): ramo do direito pblico que disciplina a funo administrativa e os rgos que a exercem. No so todas as funes administrativas; devem ser excludos ramos como os Direitos Tributrio, Financeiro e Previdencirio. (Hely e Celso Antnio): O Direito Privado tutela predominantemente os interesses individuais, regulando relaes entre particulares. Nele vige o princpio da autonomia da vontade. O Direito Pblico Interno visa a regular, precipuamente, os interesses estatais e sociais, cuidando s reflexamente da conduta individual. No h espao para a autonomia da vontade, que substituda pela idia de funo, de dever de atendimento ao interesse pblico. J o Direito Pblico Externo destina-se a reger as relaes entre

os Estados Soberanos e as atividades individuais no plano internacional. Assim, o Dir. Adm. faz parte do Direito Pblico Interno. Ponto 1. Direito Administrativo Paulo Roberto Galvo de Carvalho BA Ponto 1. Letra b: ATOS ADMINISTRATIVOS GERAIS E INDIVIDUAIS. (Hely e Di Pietro): Atos administrativos gerais so os expedidos sem destinatrios determinados, com finalidade normativa, alcanando todos os sujeitos que se encontrem na mesma situao de fato abrangida por seus preceitos. Exemplos: regulamentos, instrues normativas, circulares ordinatrias de servios. Observaes: _atos de comando abstrato e impessoal, semelhante ao da lei; _revogveis a qualquer tempo pela Administrao; _inatacveis por via judicial, salvo pelo questionamento de constitucionalidade. Somente sero impugnveis por quem se sentir lesado quando os preceitos abstratos forem convertidos em providncias concretas e especficas de execuo; _prevalecem sobre os atos individuais, ainda que provenientes da mesma autoridade; _quando de efeitos externos, dependem de publicao no rgo oficial para entrar em vigor. Nos Municpios que no tenham rgo para publicaes oficiais, devem ser afixados na Prefeitura, em local acessvel ao pblico (somente Hely); _tambm chamados de regulamentares (somente Hely); _no podem ser impugnados por meio de recursos administrativos (somente Di Pietro). Obs. de Di Pietro: quanto ao contedo, atos gerais so atos da Administrao e no atos administrativos, porque no produzem efeitos no caso concreto. Apenas em sentido formal poderiam ser considerados atos administrativos, j que emanados da Administrao Pblica, com subordinao lei. (Celso Antnio): os que tm por destinatrio uma categoria de sujeitos inespecificados, porque colhidos em razo de se inclurem em uma situao determinada ou classe de pessoas (no faz referncia semelhana com a lei). O ato geral pode ser concreto, quando se esgota em uma nica aplicao, como um edital de concurso pblico, ou abstrato, quando a hiptese se renova iterativamente, como um regulamento de promoo de funcionrios expedido para vigorar continuamente. (Hely): Atos administrativos individuais so todos os que se dirigem a destinatrios certos, criando-lhes situao jurdica particular. Exemplos: decretos de desapropriao e nomeao, outorgas de licena e permisso. Observaes: _podem abranger um ou mais sujeitos, desde que individualizados; _se de efeitos externos, entram em vigncia pela publicao; se de efeitos internos ou restritos a seus destinatrios, admitem comunicao direta; _STF 473: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. Pode haver indenizao; _tambm chamados de especiais (somente Hely); _podem ser impugnados por recursos administrativos (somente Di Pietro). (Celso Antnio): tm por destinatrio sujeito ou sujeitos especificamente determinados, podendo ser, respectivamente, singulares ou plrimos. Ponto 1. Direito Administrativo Paulo Roberto Galvo de Carvalho BA Ponto 1. Letra c: UTILIZAO DOS BENS PBLICOS: PERMISSO E CONCESSO DE USO; OCUPAO; AFORAMENTO; CONCESSO DE DOMNIO PLENO. (Hely): autorizao, permisso e concesso so formas administrativas para o uso especial de bens pblicos por particulares.

_Autorizao de uso: o ato unilateral, discricionrio e precrio pelo qual a Administrao consente na prtica de determinada atividade individual incidente sobre um bem pblico. revogvel a qualquer tempo e no gera privilgios contra a Administrao. Visa a atividades transitrias e irrelevantes para o Poder Pblico, como a ocupao de terrenos baldios, para a retirada de gua em fontes no abertas ao uso comum do povo e outras utilizaes de interesse particular, desde que no prejudiquem a comunidade nem embaracem o servio pblico. _Permisso de uso: o ato negocial, unilateral, discricionrio e precrio atravs do qual a Administrao faculta ao particular a utilizao individual de determinado bem pblico. Condies, remunerao e tempo podem ser negociadas, constando do termo prprio. modificvel e revogvel unilateralmente pela Administrao, sem indenizao, salvo se prevista. O permissionrio pode fazer uso das vias judiciais para defender a posse e a utilizao. A exclusividade de uso no a regra, mas pode ser prevista. Deve haver algum interesse da coletividade na utilizao. Exs.: bancas de jornais e vestirios em praias. A Lei n 8.666/93 (art. 2) exige a licitao. A Lei n 9.636/98 (art. 22) conceitua a permisso de uso como a utilizao, a ttulo precrio, de bens da Unio para a realizao de eventos de curta durao, de natureza recreativa, esportiva, cultural, religiosa ou educacional. (Di Pietro): autorizao e permisso podem ser simples (sem prazo) ou qualificadas (com prazo). Neste caso, perdem o carter precrio, pois a Administrao no poder extinguir o uso sem indenizao. (Hely):_Concesso de uso: o contrato administrativo pelo qual o Poder Pblico atribui a utilizao exclusiva de um bem de seu domnio a particular, para que o explore segundo sua destinao especfica. Remunerao e tempo podem ser negociados, mas necessria autorizao legal e licitao. A outorga no nem discricionria nem precria, gerando direitos subjetivos para o cessionrio. intuitu personae. Exs.: concesso de uso remunerado de hotel municipal, de reas em mercado ou de locais para bares e restaurantes em logradouros pblicos. Prevalece o interesse pblico, razo por que admitida a alterao de clusulas e a resciso antecipada, sendo possvel a indenizao. _Outros institutos: cesso de uso a transferncia gratuita da posse de um bem pblico de uma entidade ou rgo para outro, a fim de que o cessionrio o utilize nas condies estabelecidas no respectivo termo, por tempo certo ou indeterminado. Concesso de direito real de uso o contrato pelo qual a Administrao transfere o uso remunerado ou gratuito de terreno pblico a particular, como direito real resolvel, para que dele se utilize em fins especficos de urbanizao, industrializao, edificao, cultivo ou qualquer outra explorao de interesse social. _Enfiteuse: h, ainda, outros institutos utilizados, apesar de inadequados utilizao especial de bens pblicos por particulares (para Di Pietro, a utilizao de institutos de direito privado deve ser limitada aos bens dominicais). Entre eles, a enfiteuse ou aforamento, que o instituto civil que permite ao proprietrio atribuir a outrem o domnio til de imvel, pagando a pessoa que o adquire (enfiteuta) ao senhorio direto uma penso ou foro, anual, certo e invarivel. A alienao dos bens pblicos, nas hipteses cabveis, pode se dar sob as formas de venda, permuta, doao, dao em pagamento, investidura, legimitao de posse ou concesso de domnio. Em princpio, toda alienao de bem pblico depende de lei autorizadora, de licitao e de avaliao da coisa. Os bens pblicos so inalienveis enquanto destinados ao uso comum do povo ou a fins administrativos especiais (afetados). _Concesso de domnio: atualmente, s utilizada nas concesses de terras devolutas (CF, art. 188, 1). So vendas ou doaes dessas terras pblicas, sempre precedidas de lei autorizadora e avaliao das glebas a serem concedidas a ttulo oneroso ou gratuito, alm da aprovao do Congresso Nacional quando excedentes de dois mil e quinhentos hectares (salvo para reforma agrria). Quando feita por uma entidade estatal a outra, a concesso de domnio formaliza-se por lei e independe de registro; quando feita a particulares exige termo administrativo ou escritura pblica e o ttulo deve ser transcrito no registro imobilirio competente. _Legitimao de posse: modo excepcional de transferncia de domnio de terra devoluta ou rea pblica sem utilizao, ocupada por longo tempo por particular que nela se instala, cultivando-a ou levantando edificao para seu uso. Para as terras da Unio, disciplinada pelo Estatuto da Terra (Lei n 4.504/64, arts. 11 e 97 a 102 ver requisitos legais). No h usucapio do bem pblico como direito do posseiro mas, sim, reconhecimento do Poder Pblico da convenincia de legitimar determinadas ocupaes. (Celso Antnio): a MP 2.220/01 (ainda em vigor), regulamentando o art. 183, 1, da CF, previu a concesso de uso especial para fins de moradia. Quem, at 30 de junho de 2001, haja possudo como seu, por cinco anos ininterruptos e sem oposio, imvel pblico de at 250 m2, utilizando-o para moradia, tem

direito concesso de uso especial, desde que no seja proprietrio ou cessionrio de outro imvel (ver outros requisitos e possibilidades na MP). Se a utilizao foi para fim comercial, poder haver autorizao de uso. PONTO 2. DIREITO ADMINISTRATIVO AUTORA: DANIELA RIBEIRO Ponto 2. Letra "a": OBJETO DO DIREITO ADMINISTRATIVO. CONCEITO DE ADMINISTRAO PBLICA SOB OS ASPECTOS ORGNICO, FORMAL E MATERIAL. Objeto do Direito Administrativo: antes de qualquer anlise mais aprofundada, preciso ressaltar que o Direito Administrativo do sistema europeu-ocidental difere do sistema anglo-americano. Aquele, que inspirou o direito administrativo brasileiro, possui uma amplitude maior que este e considerado um Direito Administrativo Descritivo, pois se preocupa em reger as relaes jurdicas que nascem da ao da Administrao. Pode-se dizer, inclusive, que o sistema europeu-ocidental imprimiu autonomia ao direito administrativo, pois lhe concedeu regras e princpios prprios. J o sistema anglo-saxo traz um direito administrativo com muitas diferenas entre os pases que o adotam. Com relao autonomia, muitos pases chegam a colocar o Direito Administrativo como parte da Cincia da Administrao. Critrios de fixao do objeto do Direito Administrativo: a) Escola legalista, exegtica, emprica ou catica: Com origem na Frana, esta escola primava pela igualdade entre direito administrativo e direito positivo. Os doutrinadores limitavam-se a compilar as leis existentes e interpret-las com base na jurisprudncia dos tribunais administrativos. Este respeito lei veio do Cdigo Napolenico, que considerava a lei sagrada e imutvel. Crtica a esta escola: Nem todo o direito administrativo est na lei. b) Direito administrativo e cincia da administrao: Numa segunda etapa, o objeto de estudo do Direito Administrativo foi ampliado, fixando-se os princpios informativos dos institutos e conjugando o estudo da Cincia da Administrao. No entanto, a Cincia da Administrao envolve assuntos de matria poltica. Para acabar com esta confuso, os doutrinadores italianos e alemes separaram estas duas disciplinas: coube ao Direito Administrativo o estudo da atividade jurdica do Estado, enquanto coube Cincia da Administrao, a atividade social (polticas pblicas). Houve, portanto, uma reduo do objeto do Direito Administrativo. Assim, Cincia da Administrao: estuda a interferncia do Estado na ordem econmica e social, abrangendo os aspectos da utilidade e oportunidade desta atuao; Direito Administrativo: complexo de normas e princpios jurdicos que regem a organizao administrativa em seus vrios aspectos, bem como as relaes da Administrao Pblica como os particulares. c) Critrio tcnico-cientfico do estudo do Direito Administrativo: Reduzido o objeto do direito administrativo, os alemes comearam a sistematiz-lo doutrinariamente, afastando-se de um modelo exegtico e aproximando-se de um modelo tcnico-jurdico. No Direito Pblico, Administrao Pblica tanto designa pessoas e rgos governamentais como a atividade administrativa em si mesma. Subjetivamente, a Administrao Pblica o conjunto de rgo e servios do Estado e objetivamente a expresso do Estado agindo in concreto para satisfao de seus fins de conservao, de bem-estar individual dos cidados e de progresso social. Os poderes normais do administrador so simplesmente de conservao e utilizao dos bens confiados sua gesto, necessitando sempre de consentimento especial do titular de tais bens e interesses para os atos de alienao, onerao, destruio e renncia. Esse consentimento, na Administrao Pblica, deve vir expresso em lei. Os fins da Administrao Pblica resumem-se num nico objetivo: o bem-comum da comunidade administrada. Para Hely Lopes Meirelles: Administrao Pblica em sentido formal, o conjunto de rgos institudos para consecuo dos objetivos do Governo; em sentido material, o conjunto das funes necessrias aos servios pblicos em geral; em acepo operacional, o desempenho perene e sistemtico, legal e tcnico, dos servios prprios do Estado ou por ele assumidos em benefcio da coletividade. Para Maria Sylvia: em sentido subjetivo, formal ou orgnico, a Administrao Pblica designa os entes que exercem a atividade administrativa, compreende pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos incumbidos de exercer uma das funes em que se triparte a atividade estatal: a funo administrativa. Em sentido objetivo, material ou funcional, designa a natureza da atividade exercida pelos referidos entes; nesse sentido, a Administrao Pblica a prpria funo administrativa que incumbe, predominantemente ao Poder Executivo.

A doutrina aponta o aspecto formal como sinnimo de orgnico, mas pode o mesmo ser entendido, contudo, como a forma atravs da qual a Administrao se manifesta, ou seja, atravs doa atos administrativos. Ponto 2. Letra "b": ATOS ADMINISTRATIVOS VINCULADOS E DISCRICIONRIOS. O MRITO DO ATO ADMINISTRATIVO. Para Bandeira Mello, ato administrativo, em acepo estrita, consiste na declarao unilateral do Estado no exerccio de prerrogativas pblicas, manifestada mediante comandos concretos complementares da lei (ou, excepcionalmente, da prpria Constituio, a de modo plenamente vinculado) expedidos a ttulo de lhe dar cumprimento e sujeitos a controle de legitimidade por rgo jurisdicional. Quanto ao grau de liberdade da Administrao em sua prtica, os atos administrativos classificam-se em atos vinculados e atos discricionrios. Ainda conforme Bandeira Mello, para estes ltimos, em rigor, s se nominariam adequadamente como "atos praticados no exerccio da competncia discricionria". Atos vinculados seriam aqueles em que, por existir prvia e objetiva tipificao legal do nico possvel comportamento da Administrao em face de situao igualmente prevista em termos de objetividade absoluta, a Administrao, ao expedi-los, no interfere com apreciao subjetiva alguma. A Administrao no dispe de liberdade alguma, posto que a lei j regulou antecipadamente em todos os aspectos o comportamento a ser adotado. O Judicirio pode rev-los em todos os seus aspectos. Atos discricionrios so os que a Administrao pratica com certa margem de liberdade de avaliao ou deciso segundo critrios de convenincia e oportunidade, formulados por ela mesma, ainda que adstrita lei reguladora da expedio deles. A disciplina legal deixa ao administrador certa liberdade para decidir-se em face das circunstncias concretas do caso, impondo-lhe e simultaneamente facultando-lhe a utilizao de critrios prprios para avaliar ou decidir quanto ao que lhe parea ser o melhor meio de satisfazer o interesse pblico que a norma legal visa a realizar. O ato em si no discricionrio, mas sim exercido com poder discricionrio. Seu fundamento reside no fato de que a lei no poderia prever todas as situaes possveis de ser enfrentadas. A discricionariedade existe para proporcionar, em cada caso, o que se revelar mais adequado ao interesse pblico. A competncia, finalidade e forma so sempre elementos vinculados, ficando o ato, nestes aspectos, sujeito apreciao judicial. A lei pode deixar margem de liberdade de apreciao para a Administrao quanto: a) ao momento da prtica do ato, b) forma do ato, c) ao motivo do ato, d) finalidade do ato, e) ao contedo do ato. A discricionariedade pode estar ligada prpria norma em si, ou no exame do caso concreto. A impreciso da norma, permissiva da discricionariedade, pode decorrer das seguintes situaes: a) no descreve a situao em vista da qual ser praticada certa conduta; b) descrita por palavras que envolvem conceitos vagos e imprecisos; c) a prpria norma confere liberdade para agir. Poder ser assinalada a presena do mrito administrativo toda vez que a Administrao decidir ou atuar valorando internamente as conseqncias ou vantagens do ato. Para Meirelles, o mrito administrativo consubstancia-se na valorao dos motivos e na escolha do objeto do ato, feitas pela Administrao incumbida de sua prtica, quando autorizada a decidir sobre a convenincia, oportunidade e justia do ato a realizar. O merecimento aspecto pertinente apenas aos atos administrativos praticados no exerccio de competncia discricionria. Nos atos vinculados, no h falar em mrito, visto que toda a atuao do Executivo se resume do atendimento das imposies legais, diversamente do que ocorre nos atos discricionrios, em que, alm dos elementos sempre vinculados (competncia, finalidade e forma), outros existem (motivo e objeto), em relao aos quais a Administrao decide livremente e sem possibilidade de correo judicial, salvo quando seu proceder caracterizar excesso ou desvio de poder. O Judicirio, salvo alguma ilegalidade, no pode substituir, pelo seu juzo, o mrito do ato administrativo, sob pena de afronta separao dos poderes. Ponto 2. Letra "c": LIMITAES ADMINISTRATIVAS: CONCEITO. ZONEAMENTO. POLCIA EDILCIA. ZONAS FORTIFICADAS DE FRONTEIRA. FLORESTAS. A limitao administrativa uma das formas pelas quais o Estado, no uso de sua soberania interna, intervm na propriedade e nas atividades particulares. toda imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem

pblica condicionadora do exerccio de direitos ou atividades particulares s exigncias do bem-estar social. So preceitos de ordem pblica e derivam, comumente, do poder de polcia inerente e indissocivel da Administrao, exteriorizando-se em imposies unilaterais e imperativas, sob a trplice modalidade positiva (fazer), negativa (no fazer) ou permissiva (deixar fazer). No so absolutas nem arbitrrias e encontram seus lindes nos direitos individuais assegurados pela Constituio, devendo expressarem-se de forma legal. No impedem a utilizao da coisa segundo sua destinao natural. Para que sejam admissveis sem indenizao, como de sua ndole, ho de ser gerais, dirigidas a propriedades indeterminadas, mas determinveis no momento de sua aplicao. Com tais limitaes, o Estado moderno intenta transformar a propriedade-direito na propriedadefuno, para o pleno atendimento de sua destinao social, atravs de imposies urbansticas, sanitrias, de segurana e outras. O zoneamento medida administrativa que visa adequada ordenao territorial, atravs da delimitao de espaos, destinando alguns, por exemplo, para rea industrial, residencial ou mista, sendo da competncia dos Municpios a promoo do ordenamento territorial e as polticas de desenvolvimento urbano. Relacionam-se com os planos diretores. As diretrizes gerais tm que ser fixadas em lei, nos termos do artigo 182 da Constituio Federal, regulamentado pela Lei 10.257/01 - Estatuto da Cidade. Nesse aspecto, cabe polcia edilcia o controle acerca da observncia e respeito aos regulamentos relativos s limitaes administrativas. Vale ressaltar que o prprio Poder Pblico tambm se sujeita s referidas limitaes, quando realiza suas edificaes em zonas ou bairros sujeitos s imposies urbansticas. A faixa de fronteira, destinada defesa nacional, de 150 km de largura, paralela linha divisria do territrio brasileiro (CF, art. 20, 2o). Nessa faixa, as alienaes e as construes ficam sujeitas s limitaes impostas pelos regulamentos militares e leis de defesa do Estado, notadamente o Decreto-Lei 3.437/41. Os terrenos das fortificaes bem como as construes blicas necessrias defesa nacional pertencem Unio (art. 20, II, CF), estendido poro de terras devolutas indispensveis segurana e ao desenvolvimento nacionais. O art. 91, 1o, III, CF, d ao Conselho de Defesa Nacional competncia para "propor os critrios e as condies de utilizao de reas indispensveis segurana do territrio nacional e opinar sobre seu efetivo uso, especialmente na faixa de fronteira e nas relacionadas com a preservao e a explorao dos recursos naturais de qualquer tipo." Floresta uma forma de vegetao, natural ou plantada, constituda por um grande nmero de rvores, com o mnimo espaamento entre si. Pela CF, a competncia para legislar sobre florestas concorrente entre a Unio, os Estados e o DF (art. 24, VI), e para preservar as florestas, fauna e flora comum entre a Unio, os Estados, o DF e os Municpios (art. 23, VII). O regime administrativo das florestas o estabelecido pelo Cdigo Florestal que as classifica e impe condies para sua utilizao, cometendo a fiscalizao aos Servios Florestais. As reservas florestais podem ser constitudas por qualquer das entidades estatais, em suas prprias terras ou nas particulares, mediante desapropriao, pois que, importando interdio total do uso da propriedade para qualquer explorao econmica, exigem indenizao do Poder Pblico. Em relao s reas urbanas, o corte de rvores pelo Poder Pblico s ser possvel se elas no se enquadrarem nas alneas do art. 2o do Cdigo Florestal (preservao permanente) ou se no forem declaradas imunes de corte por ato do Poder Pblico, ou se, por seu estado, no cumprem mais a funo de preservao, observando-se, ainda, o disposto nos respectivos planos diretores e leis de uso do solo.

PONTO 3. DIREITO ADMINISTRATIVO AUTOR: DANIELA RIBEIRO Ponto 3. Letra "a": FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO A lei, em sentido amplo, a fonte primria do Direito Administrativo, uma vez que toda a atuao da Administrao Pblica encontra-se adstrita ao princpio da legalidade. Doutrina: elemento construtivo da Cincia Jurdica, influi no s na elaborao da lei como nas decises contenciosas e no contenciosas, ordenando, assim, o prprio Direito Administrativo. Jurisprudncia: reiterao dos julgamentos num mesmo sentido. Influencia poderosamente a construo do Direito Administrativo porque este se ressente de sistematizao doutrinria e codificao

legal. Tem um carter mais prtico e objetivo que a lei e a doutrina, mas nem por isso se aparta dos princpios tericos. Costume: prtica reiterada, tendo autntica funo supletiva. No Direito Administrativo brasileiro exerce influncia em razo da deficincia da legislao. Ponto 3. Letra "b": ATO ADMINISTRATIVO INEXISTENTE. A TEORIA DAS NULIDADES NO DIREITO ADMINISTRATIVO Segundo Meirelles: ato inexistente o que apenas tem aparncia de manifestao regular da Administrao, mas no chega a se aperfeioar como ato administrativo. Ex.: "ato" praticado por um usurpador de funo pblica. Equiparam-se aos atos nulos, sendo, assim, irrelevante e sem interesse prtico a distino entre nulidade e inexistncia, porque ambas conduzem ao mesmo resultado - a invalidade. Para Bandeira Mello: so inexistentes os atos que assistem no campo do impossvel jurdico, como tal entendida a esfera abrangente dos comportamentos que o Direito radicalmente inadmite, isto , dos crimes (ex.: autorizao para que algum explore trabalho escravo). impossvel juridicamente e apresenta as seguintes caractersticas: So imprescritveis; Jamais podem ser convalidados ou objeto de converso; cabvel o direito de resistncia, inclusive manu militari; Uma vez proclamado o vcio em que incorreram, em nenhuma hiptese so ressalvados efeitos pretritos que hajam produzido. A diferena quanto intensidade da repulsa que o Direito estabelece perante os atos invlidos que determina um discrmen entre atos nulos e anulveis, ou outras distines que mencionam atos simplesmente irregulares ou ainda inexistentes. A diferente funo da teoria das nulidades no Direito Privado e no Direito Administrativo reclama tratamentos distintos. Tal circunstncia no se incompatibiliza com a distino entre atos nulos e anulveis, nem com o fato de que a diversidade de tratamento jurdico que lhes corresponda seja similarmente adotada em ambos os ramos do Direito. H 3 diferentes posies quanto aos atos invlidos no Direito Administrativo brasileiro: a) Hely Lopes Meirelles: o vcio acarreta sempre a nulidade do ato. A distino do Direito Privado entre atos anulveis e atos nulos apoia-se em que os primeiros ofendem interesses privados, disponveis pelas partes, e os segundos, interesses pblicos, indisponveis. Da sua inaplicabilidade ao Direito Administrativo, pois a inviabilidade do ato administrativo ofender sempre um interesse pblico e por isso coincidir com a nulidade. Ademais, o princpio da legalidade administrativa opor-se-ia mantena de atos ilegtimos. b) Seabra Fagundes defende uma posio tricotmica: nulos, anulveis e irregulares. Aduz que os casos de nulidade e anulabilidade do Cdigo Civil so inadaptveis ao Direito Administrativo, concluindo que a gravidade do vcio deve ser apurada concretamente em face da repercusso sobre o interesse pblico. Indica que os atos se apresentaro como absolutamente invlidos (nulos), relativamente invlidos (anulveis) ou apenas irregulares (defeitos leves, geralmente de forma). Os primeiros fulminveis com supresso total dos efeitos. Nos segundos, ressalvam-se os efeitos passados ou alguns deles. Os terceiros, inobstante viciados, perduram. c) Celso Antnio Bandeira de Mello: so categorizveis como invlidos: 1. Atos inexistentes, 2. Atos nulos, 3. Atos anulveis. Admite tambm os atos irregulares, mas no como invlidos, pois estes so padecentes de vcios materiais irrelevantes, reconhecveis de plano ou incursos em formalizao defeituosa consistente em transgresso de normas cujo real alcance meramente o de impor padronizao interna de veiculao dos atos administrativos. Ex.: expedir um ato atravs de "aviso", quando deveria ser por "portaria". Os ato inexistentes correspondem a condutas criminosas ofensivas a direitos fundamentais da pessoa humana, ligados sua personalidade ou dignidade e, como tais, resguardados por princpios gerais de Direito que informam o ordenamento jurdico. Para Bandeira Mello, o critrio para distinguir os tipos de invalidade reside na possibilidade ou no de convalidar-se o vcio do ato, para quem a convalidao (refazimento de modo vlido e com efeitos retroativos do que fora produzido de modo invlido) em nada se incompatibiliza com

interesses pblicos. Deste modo, qualquer ato invlido ou no convalidvel, mas entre os noconvalidveis alguns so nulos e outros inexistentes, sendo que os ltimos diferem dos primeiros porque so imprescritveis e existem contra eles um direito de resistncia, inclusive manu militari. Assim, so nulos: os atos que a lei assim os declare; aqueles em que racionalmente impossvel a convalidao. Ex.: atos de contedo ilcito, praticados com desvio de poder, com falta de motivo vinculado, com falta de causa. So anulveis: os que a lei assim os declare, os que podem ser repraticados sem vcio. Ex.: atos expedidos por sujeito incompetente, editados com vcio de vontade, proferidos com defeito de formalidade. Vale salientar que a invalidao no se confunde com a revogao. Vide Smula 473, STF. Invalidao a supresso, com efeito retroativo, de um ato administrativo ou da relao jurdica dele nascida, por haverem sido produzidos em desconformidade com a ordem jurdica. Podem ser sujeitos ativos da invalidao tanto a Administrao, atuando seja por provocao do interessado, seja por denncia de terceiro, seja espontaneamente; quanto pelo Judicirio, este apenas quando da apreciao de alguma lide. Objeto da invalidao ser um ato ainda ineficaz ou um ato e as relaes jurdicas que produziu. O fundamento para o ato invalidador, no que tange Administrao, o dever de obedincia legalidade, o que implica obrigao de restaur-la quando violada. J para o Judicirio, compete sua funo de determinar o Direito aplicvel no caso concreto. A invalidao tem como motivo a ilegitimidade do ato, ou da relao por ele gerada, que se tem de eliminar. Opera efeitos ex tunc, fulminando retroativamente o ato viciado e seus efeitos. A revogao a extino de um ato administrativo ou de seus efeitos por outro ato administrativo, efetuada por razes de convenincia e oportunidade, respeitando-se os efeitos precedentes. Sujeito ativo da revogao uma autoridade no exerccio de funo administrativa, recai sobre um ato ou uma relao jurdica vlidos, seu fundamento uma competncia discricionria para incidir sobre situaes dantes reguladas. Tem como motivo a inconvenincia ou inoportunidade da mantena da situao precedente e opera efeitos ex nunc, extingue o que fora provido, sem ofender os efeitos passados. Ponto 3. Letra "c": SERVIDES ADMINISTRATIVAS. REQUISIO DA PROPRIEDADE PRIVADA. OCUPAO TEMPORRIA. Servido administrativa nus real de uso imposto pela Administrao propriedade particular para assegurar a realizao e conservao de obras e servios pblicos de utilidade pblica, mediante indenizao dos prejuzos efetivamente suportados pelo proprietrio. No se confunde com a servido civil, que imposta no interesse do particular, nem com a limitao administrativa, que uma restrio pessoal, imposta genericamente a diversos bens. A instituio da servido administrativa decorre diretamente de lei, independendo a sua constituio de qualquer ato jurdico, unilateral ou bilateral, por acordo administrativo ou sentena judicial, precedida sempre de ato declaratrio da servido, semelhana do decreto de utilidade pblica para desapropriao, sendo que a prpria lei geral de desapropriao - Decreto-Lei 3.365/41, admite a constituio de servides "mediante indenizao na forma desta lei" (art. 40). As que decorrem diretamente da lei dispensam o registro perante o Registro de Imveis, porque o nus real se constitui no momento em que a lei promulgada ou, posteriormente quando algum fato coloque o imvel na situao descrita na lei. Nas demais hipteses, a inscrio torna-se indispensvel, pois tanto o contrato como a sentena fazem lei entre as partes apenas e para que se tornem oponveis erga omnes precisam ser registradas. A indenizao h que corresponder ao efetivo prejuzo causado ao imvel, segundo sua normal destinao. Se a servido no prejudica a utilizao do bem, nada h que indenizar; se a prejudica, o pagamento dever corresponder ao efetivo prejuzo, chegando mesmo a transformar-se em desapropriao indireta com a indenizao total da propriedade se a inutilizou para sua explorao econmica normal. As servides administrativas so perptuas no sentido de que perduram enquanto subsiste a necessidade do Poder Pblico e a utilidade do prdio serviente. Cessada esta ou aquela, extingue-se a servido. Tambm so causas extintivas da servido: a perda da coisa gravada; a transformao da coisa por fato que a torne incompatvel com o seu destino; a desafetao da coisa dominante; a incorporao do imvel serviente ao patrimnio pblico (consolidao).

Requisio do propriedade privada utilizao coativa de bens ou servios particulares pelo Poder Pblico por ato de execuo imediata e direta da autoridade requisitante e indenizao ulterior, para atendimento de necessidades coletivas urgentes e transitrias. Fundamento: Art. 5o, XXV, da CF. A requisio civil visa evitar danos vida, sade e aos bens da coletividade; a requisio militar objetiva o resguardo da segurana interna e a manuteno da soberania nacional. Ambas so cabveis em tempo de paz, independentemente de qualquer regulamentao legal, desde que se apresente uma real situao de perigo pblico iminente. Em tempos de guerra, as requisies (civis e militares) devem atender aos preceitos da lei federal especfica (art. 22, III, CF). No depende de interveno prvia do Judicirio para sua execuo, porque como ato de urgncia, no se compatibiliza com o controle judicial a priori. ato de imprio do Poder Pblico, discricionrio quanto ao objeto e oportunidade da medida, mas condicionado existncia do perigo pblico iminente e vinculado lei quanto a competncia da autoridade requisitante, finalidade do ato e ao procedimento adotado. Estes 4 ltimos aspectos passveis de apreciao judicial, inclusive para fixao do justo valor da indenizao. Pode abranger bens mveis, imveis e servios. Ocupao temporria a utilizao transitria, remunerada ou gratuita, de bens particulares pelo Poder Pblico, para a execuo de obras, servios ou atividades pblicas ou de interesse pblico (art. 5 o, XXV, CF). Seu fundamento , normalmente, a necessidade de local para depsito de equipamentos e materiais destinados realizao de obras e servios pblicos nas vizinhanas da propriedade particular No admite demolies ou alteraes prejudiciais propriedade particular utilizada, permite apenas seu uso momentneo e inofensivo, compatvel com a natureza e destinao do bem ocupado. A ocupao temporria e coativa de terrenos no edificados est prevista, mediante remunerao, no art. 36 do Decreto-Lei 3.365/41. A ocupao provisria foi estendida especificamente aos imveis necessrios pesquisa e lavra do petrleo e de minrios nucleares, visando, assim, obviar os inconvenientes da desapropriao inicial de reas a serem pesquisadas e que, se infrutferas, tornam-se ociosas no domnio do expropriante, alm de agravar as indenizaes e de despojar inutilmente seus antigos proprietrios. PONTO 4. DIREITO ADMINISTRATIVO AUTORA: DANIELA RIBEIRO Ponto 4. Letra "a": PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO AMBIENTAL Os princpios representam autnticos fundamentos do Direito, entendidos como os mandamentos nucleares do sistema. No Direito Ambiental, vale ressaltar os seguintes: - acesso eqitativo aos recursos naturais: iguais oportunidades de acesso ao meio ambiente, que bem de uso comum. Podem ser estabelecidas preferncias; - precauo: visa minimizar os riscos, deles protegendo o meio ambiente, reduzindo a extenso ou incerteza do dano. Consta da Declarao da ECO 92; - preveno: atuao antecipada para evitar danos, que, em regra, so irreversveis; - reparao: no caso de dano ambiental, cabe reparao s vtimas, valendo ressaltar que a responsabilidade objetiva; - informao: acesso informao indispensvel para a educao ambiental, inclusive com a troca de informaes entre os Estados; - participao: atuao popular na preservao ambiental, seja administrativamente, seja pela via judicial. Vale ressaltar que a Lei dos Crimes Ambientais incrimina quem deixa de adotar medidas de precauo, em caso de risco de dano irreversvel. O Estudo de Impacto Ambiental deve atender a tal finalidade. Ponto 4. Letra "b": ATOS ADMINISTRATIVOS NULOS E ANULVEIS. VCIOS DO ATO ADMINISTRATIVO. TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES.

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Atos nulos e anulveis sujeitam-se a regime igual quanto: a) persistncia de efeitos em relao a 3o de boa-f, bem como de efeitos patrimoniais pretritos concernentes ao administrado que foi parte na relao jurdica, quando forem necessrios para evitarem enriquecimento sem causa da Administrao e dano injusto ao administrado, se estava de boa-f e no concorreu para o vcio do ato; b) resistncia que os administrados lhes oponham; c) eliminao retroativa de seus efeitos, uma vez declarada a invalidade, com ressalva do indicado no item "a". Atos nulos e anulveis apresentam regime jurdico diferente quanto a: a) possibilidade de convalidao. S os anulveis podem ser convalidados, os nulos, no. Estes podem apenas, e quando a hiptese comportar, ser convertidos em outros atos; b) argio do vcio que possuem. No curso de uma lide, o juiz pode pronunciar de ofcio ou sob provocao do Ministrio Pblico (quando a este caiba intervir no feito) a nulidade de ato gravado deste vcio mesmo que o interessado no a arga. O vcio do ato anulvel s pode ser conhecido se o interessado argir. Ressalta-se ainda que o prazo prescricional ou decadencial para que o Poder Pblico invista contra atos nulos e anulveis o mesmo: cinco anos - Lei 9.784/99, art. 54, 1 o: o direito da Administrao de anular atos administrativos de que decorram efeitos favorveis aos administrados decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. Vcios do ato administrativo. Esto definidos no art. 2o da Lei de Ao Popular, Lei 4.717/65, podendo atingir os cinco elementos do ato: 1. Vcios relativos ao sujeito: Subdivide-se em: 1.1. Vcio sobre incompetncia: como a competncia vem sempre definida em lei, ser ilegal o ato praticado por quem no seja detentor das atribuies definidas na lei e tambm quando o sujeito o pratica exorbitando de suas atribuies. Os principais vcios sobre a competncia so: 1.1.1. Usurpao de funo: crime - art. 328, CP. Quando a pessoa que pratica o ato no foi por qualquer modo investida no cargo, emprego ou funo; 1.1.2. Excesso de poder: quando o agente pblico excede os limites de sua competncia. Constitui, juntamente com o desvio de poder, que vcio quanto finalidade, uma das espcies de abuso de poder. Tanto um quanto o outro podem configurar crime de abuso de autoridade - Lei 4898/65. 1.1.3. Funo de fato: quando a pessoa que pratica o ato est irregularmente investida no cargo, emprego ou funo, mas a situao tem toda aparncia de legalidade. Obs.: Ao contrrio do ato praticado por usurpador de funo, que a maioria dos autores considera como inexistente, o ato praticado por funcionrio de fato considerado vlido, precisamente pela aparncia de legalidade de que se reveste, cuida-se de proteger a boa-f do administrado. 1.2. Vcio sobre incapacidade: previstos nos artigos 3o e 4o, CC/02, e os resultantes de dolo, erro, coao, fraude. 2. Vcios relativos ao objeto: ocorre quando o resultado do ato importa em violao de lei, regulamento ou outro ato normativo. O objeto deve ser lcito, possvel (de fato e de direito), moral e determinado, havendo vcio quando qualquer desses requisitos deixa de ser observado. 3. Vcios relativos forma: consiste na omisso ou na observncia incompleta ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato. 4. Vcios quanto ao motivo: quando a matria de fato ou de direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido. Embora a lei fale apenas em inexistncia dos motivos, existe tambm a falsidade do motivo. 5. Vcios relativos finalidade: trata-se do desvio de poder ou desvio de finalidade, como sendo aquele que se verifica quando o agente pratica o ato visando a fins diversos daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. A teoria dos motivos determinantes funda-se na considerao de que os atos administrativos, quando tiverem sua prtica motivada, ficam vinculados aos motivos expostos, para todos os efeitos jurdicos. Tais motivos que justificam e determinam a realizao do ato e, por isso mesmo, deve haver perfeita correspondncia entre eles e a realidade. Mesmo os atos discricionrios, se forem motivados, ficam vinculados a esses motivos como causa determinante de seu cometimento e se sujeitam ao confronto da existncia e legitimidade dos motivos indicados. Havendo desconformidade entre os motivos determinantes e a realidade, o ato invlido.

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Nos atos vinculados, a motivao obrigatria; nos discricionrios, quando facultativa, se for feita, atua como elemento vinculante da Administrao aos motivos declarados como determinantes do ato. Se tais motivos so falsos ou inexistentes, nulo o ato praticado. Ponto 4. Letra "c": INQURITO CIVIL PBLICO: INSTAURAO E CONCLUSO. AJUSTAMENTO DE CONDUTA. NATUREZA, OBJETO,

O inqurito civil uma investigao administrativa, no contraditria, a cargo do Ministrio Pblico, destinada basicamente a colher elementos de convico para eventual propositura de ao civil pblica, servindo, ainda, subsidiariamente, para que o Ministrio Pblico prepare a tomada de compromissos de ajustamento de conduta ou realize audincias pblicas e expea recomendaes, dentro de suas atribuies. Por meio dele, podem-se promover diligncias, requisitar documentos, informaes, exames e percias, expedir notificaes, tomar depoimentos, proceder a vistorias e inspees. Sujeita-se ao princpio da publicidade, diferentemente do inqurito policial, salvo se: a) o MP teve acesso a informaes sigilosas; b)da publicidade puder resultar prejuzo investigao ou ao interesse da sociedade. Nulidades ou vcios do inqurito civil no produziro reflexos na ao civil pblica posteriormente ajuizada, uma vez que mero procedimento preparatrio de futura e eventual ao, destinado colheita de subsdios. Apresenta as seguintes fases: - instaurao: atravs de portaria ou despacho em requerimento ou representao; - instruo: coleta de provas, com oitiva de testemunhas, percia, documentos, etc; - concluso: relatrio final, com propositura da ao, embasada no inqurito, ou pela promoo do arquivamento. A instaurao do inqurito civil compete ao mesmo rgo do MP que em tese teria atribuies para propor a correspondente ao civil pblica, nele baseada. O rgo do MP que preside o inqurito civil tem poderes instrutrios gerais prprios atividade inquisitiva, dispondo de poder de requisio e conduo coercitiva. O membro do Ministrio Pblico, caso entenda inexistir fundamento para a ao civil pblica, dever promover o ser arquivamento, remetendo os autos ao Conselho Superior da Instituio, o qual poder homologar ou rejeitar o arquivamento, nesse caso, designando outro membro para propor ao civil pblica, ou tambm determinar novas diligncias. Esto sujeitos ao reexame do Conselho Superior at mesmo os arquivamentos determinados pelo prprio Procurador-Geral. No impede a reabertura do inqurito civil pelo prprio rgo do MP que o arquivou. Do arquivamento devem ser cientificados os interessados, assegurando-se-lhes publicidade, pois neste caso outros co-legitimados podem propor a ao, uma vez que a legitimao ativa concorrente e disjuntiva. Transao e compromisso de ajustamento: posto detenha legitimidade sobre o contedo processual do litgio, o legitimado extraordinrio no tem disponibilidade do contedo material da lide. Como a transao envolve disposio do direito material controvertido, a rigor o legitimado de ofcio no poderia transigir sobre direitos dos quais no titular. No obstante estas consideraes, aspectos de convenincia prtica recomendam a mitigao da indisponibilidade da ao pblica, que vem sendo atenuado at mesmo na rea penal. O compromisso gera um ttulo executivo extrajudicial, no sendo necessria a homologao judicial. Em determinadas hipteses no pe termo ao inqurito (quando no abrange todo o seu objeto). Podem tomar o compromisso de ajustamento apenas os rgos pblicos legitimados ao civil pblica. Obviamente, se houver transao no curso de ao coletiva e esta transao for homologada em juzo, o ttulo obtido passar a ser judicial. Se qualquer co-legitimado ao no aceitar o compromisso de ajustamento tomado, poder desconsider-lo e buscar os remdios jurisdicionais cabveis. Se a discordncia de verificar depois de homologada a transao, podero os legitimados apelar, visando a elidir a eficcia da transao e sua homologao. Tratando-se de discordncia manifestada antes da homologao, por um assistente simples, no obstar a eficcia do acordo; obstar, porm, se partir de assistente litisconsorcial ou litisconsorte.

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Sendo celebrado compromisso de ajustamento, do qual resulte a no propositura da ao, ter que haver a homologao do mesmo pelo Conselho Superior do MP. O compromisso de ajustamento pode ser rescindido como os atos jurdicos em geral, ou seja, voluntariamente, pelo mesmo procedimento pelo qual foi feito, ou contenciosamente, por meio de ao anulatria. Tambm a transao judicialmente homologada ode ser rescindida. A ao cabvel a anulatria, no a rescisria, porque no caso a sentena meramente homologatria do ato jurdico transacional. Ressalte-se que no cabvel em se tratando de ao civil pblica por ato de improbidade. BIBLIOGRAFIA: Item 4.c: MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesse difusos em juzo. 11 ed. So Paulo: Saraiva, 1999. Demais itens: DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 1998. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 15 ed. So Paulo: Malheiros, 2003. 20 CONCURSO PARA O MPF DIREITO ADMINISTRATIVO RESUMO DO PONTO 5. a) Normas constitucionais relativas proteo ambiental. (complementei com normas infraconstitucionais) b) Revogao, anulao e convalidao do ato administrativo. c) Privatizao. 5.a. NORMAS CONSTITUCIONAIS RELATIVAS PROTEO AMBIENTAL (texto base Legislao Ambiental e Participao Comunitria DIS MILAR) 1. LEGISLAO AMBIENTAL NO BRASIL - Introduo O Direito Ambiental - nascido do inquestionvel direito subjetivo a um meio ambiente ecologicamente equilibrado (art. 225, CF) e de um direito objetivo cujos passos, ainda titubeantes, urge afirmar e acelerar. A reao dessa nova ordem jurdica aos atentados ao meio ambiente pode dar-se em trs reas: administrativa, penal e civil (art. 225, 3, da CF), em funo dos contornos da ao censurvel e dos pressupostos legais em cada caso verificveis. Registre-se que a perseguio criminal independe da civil (art. 935 do CC) e o acionamento da via administrativa no obsta o acionamento da Justia. Dados os limites do presente trabalho, alerte-se, desde logo, que embora a expresso "legislao ambiental" abranja o conjunto de normas reguladoras do meio ambiente (leis, decretos, portarias, resolues, etc.), ser impossvel e de pouca utilidade prtica proceder a uma anlise, exaustiva de todos esses diplomas legislativos. Atente-se, ademais, para a circunstncia de estar o Estado brasileiro organizado sob a forma federativa, possuindo os diferentes nveis de governo - Unio, Estados e Municpios - competncia para a produo de regras jurdicas, e que tambm deveriam ser examinadas. Desse modo, enfocaremos, em linhas muito gerais, o tratamento dado pelo legislador aos atentados ambientais nos trs planos antes referidos: administrativo, penal e civil. 2. A LEGISLAO 2.1. Normas Constitucionais (geral)

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Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 1 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover o manejo ecolgico das espcies e ecossistemas; II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico; III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo; IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar publicidade; V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente; VI - promover a educao ambiental em todos os nveis de ensino e a conscientizao pblica para a preservao do meio ambiente; VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade. 2 Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com soluo tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma da lei. 3 As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. 4 A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da lei, dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais. 5 So indisponveis as terras devolutas ou arrecadadas pelos Estados, por aes discriminatrias, necessrias proteo dos ecossistemas naturais. 6 As usinas que operem com reator nuclear devero ter sua localizao definida em lei federal, sem o que no podero ser instaladas. Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 5 A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: ................................................................................................................. VI - defesa do meio ambiente;

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Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia Art. 20. So bens da Unio: II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente Art. 200. Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei: VIII - colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio. 3 - Compete lei federal: II - estabelecer os meios legais que garantam pessoa e famlia a possibilidade de se defenderem de programas ou programaes de rdio e televiso que contrariem o disposto no art. 221, bem como da propaganda de produtos, prticas e servios que possam ser nocivos sade e ao meio ambiente. 2.2. Tutela Administrativa do Meio Ambiente O agravamento sempre crescente da degradao ambiental tem, felizmente, encontrado interesse e disposio de enfrent-la por parte dos agentes do Poder Pblico brasileiro. A ao dos rgos e entidades pblicas se concretiza atravs do exerccio de seu poder de polcia administrativa, isto , daquela faculdade inerente Administrao Pblica de limitar o exerccio dos direitos individuais, visando assegurar o bem-estar da coletividade. A tutela administrativa se assenta em instrumentos preventivos e repressivos. Na atuao preventiva, que a mais importante e imperiosa, destacam-se, em face da legislao vigente, os seguintes: a) limitaes administrativas; b) desapropriao; c) estudos de impacto ambiental; d) licena ambiental; e) tombamento; f) inqurito civil. Constituem meios administrativos repressivos: g) multas; h) interdio temporria ou definitiva de atividade nociva ao meio ambiente; i) perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais concedidos pelo Poder Pblico; j) perda ou suspenso de participao em linhas de financiamento oficiais de crdito etc.

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Atentos aos limites e aos objetivos do trabalho, sejam-nos permitidas apenas algumas palavras sobre a questo da multa, o mais freqente instrumento utilizado administrativamente no zelo ao meio ambiente. Entendemos que esse meio repressivo ainda previsto na legislao com certa timidez. De fato, em regra, a lei fixa parmetros que no causam efetivo temor. O valor da multa, abstratamente previsto pela norma, deve ser tal que iniba no agente a vontade de infringir a regra de tutela ambiental, evitando que ele opte pelo desrespeito lei, certo de que se colhido na infrao, a multa no ser de valor elevado. Assim, dentre outros critrios o valor da multa deve ser proporcional ao dano, ameaa de leso ao meio ambiente causada pela conduta ilegtima e potencialidade econmica do infrator. Este, como salientamos, deve ser compelido, pelo valor abstrato da multa, a no lesar ou pr em risco o meio ambiente. Urge, pois, atente o legislador para a premente necessidade de se implantar nova sistemtica nessa matria, com estabelecimento de critrios objetivos para o juzo de discricionariedade do administrador pblico na fixao da reprimenda, de maneira a intuir naquele que se apresta a agredir o meio ambiente a certeza de que no vale a pena correr o risco de menosprezar a regra ambiental. 2.3.Tutela Penal do Meio Ambiente De carter repressivo, a proteo penal do meio ambiente se efetiva atravs da ao penal pblica. "Ao penal o direito de invocar-se o Poder Judicirio no sentido de aplicar o Direito Penal objetivo". No caso do meio ambiente, a conduta do agente predador ou poluidor lesa um interesse jurdico de tal importncia - a sade pblica e a prpria vida - que a ao penal deve ser iniciada sem a manifestao de vontade de qualquer pessoa. Nestes casos, a titularidade da ao penal pertence ao Estado, que, por seu rgo de justia - o Ministrio Pblico - assume a iniciativa do processo, estimulando o exerccio da funo jurisdicional e pugnando pela punio dos responsveis pelas prticas delituosas. Portanto, quando a titularidade da ao penal pertence ao Estado, isto , quando o direito de inici-la do Estado, denomina-se ao penal pblica. Ao penal pblica a que se inicia por denncia do Ministrio Pblico (art. 24 do CPP e art. 100, 1, do CP), salvo quando seu representante no a exera dentro do prazo legal, hiptese em que o particular ofendido pode exercitar o jus persequendi in juditio (art. 29 do CPP; art. 100, 3, do CP e art. 5, LIX, da CF). Para imposio de pena, mister a prova de conduta dolosa ou involuntria, mas censurvel, por parte do agente, vale dizer, a responsabilidade informada pela teoria da culpa, ou seja, da responsabilidade subjetiva. Assim, o industrial acusado de expor a perigo a vida de grande nmero de pessoas em razo de manipular, em sua empresa, gs txico ou asfixiante s ser condenado s sanes do art. 252 do CP se restar positivada sua inteno de causar o dano, ou que este o resultado de sua imprudncia ou negligncia, prova essa nem sempre fcil de ser produzida. Lamentavelmente, nesse campo pouco pode fazer o Ministrio Pblico, ante o irrealismo de nosso ordenamento jurdico-penal, que no contm previses normativas eficientes para uma defesa racional e contnua do meio ambiente. O velho Cdigo Penal brasileiro, de quase meio sculo de vigncia, mostra-se desatualizado para reprimir os abusos contra o meio ambiente, mesmo porque, ao tempo de sua elaborao, o problema ecolgico no se fazia sentir com a intensidade atual. Desse modo, s de forma mediata se empresta tutela penal a algumas modalidades do crime ecolgico, como no crime de dano ao patrimnio pblico ou particular, previsto no art. 163, onde, por bvio, se inclui toda a sorte de atentados fauna e flora. Ou, ento, no dano em coisa tombada (art. 165), ou na alterao de local especialmente protegido (art. 166). No incndio em mata ou floresta (art. 250, 1, II, "h"), no uso de gs txico ou asfixiante (art. 252) ou na difuso de doena ou praga que possa causar dano floresta (art. 259). Ou, ento, quando previsto o envenenamento, corrupo ou poluio de gua potvel, como crime contra a sade pblica (arts. 270 e 271). A Lei das Contravenes Penais (Dec.-Lei 3.688, de 03.10.41), por seu turno, em dois dispositivos apenas, procura tutelar o meio ambiente, ao prometer modesta punio quele que

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provocar, abusivamente, emisso de fumaa, vapor ou gs capaz de ofender ou molestar algum (art. 38) ou quele que perturbar o sossego alheio por meio de poluio sonora (art. 42). Outros diplomas legais, tal como o Cdigo de guas (Dec. 24.643, de 10.07.34), o Cdigo Florestal (Lei 4.771, de 15.09.65), o Cdigo de Caa (Lei 5.197, de 03.01.67), o Cdigo de Pesca (Dec.-Lei 221, de 28.02.67), o Cdigo de Minerao (Dec.-Lei 227, de 28.02.67), tambm cuidam, circunstancialmente, da defesa de certos elementos que compem o meio ambiente, mas de forma totalmente tmida, em face, principalmente, da irrisoriedade das sanes, geralmente pecunirias. Podemos notar, entretanto, uma recente reao a esse estado de coisas, intensificandose, no momento, certos movimentos tendentes a atualizar o manancial legislativo penal, de molde a criminalizar condutas at agora impunveis, ou reprimir mais severamente aquelas j existentes. o que demonstram as Leis 7.643, de 18.12.87, e 7.653, de 12.02.88, atravs das quais, respectivamente, proibiu-se a pesca de cetceos nas guas jurisdicionais brasileiras e criminalizou-se condutas anteriormente consideradas meras contravenes pelo Cdigo de Caa, impondo-se aos infratores reprimendas mais intimidativas. Da mesma forma, as recentes Leis 7.802, de 11.07.89, 7.803, 7.804 e 7.805, de 18.07.89, do Programa "Nossa Natureza", harmonizando-se com essa tendncia de se reagir contra a delinqncia ecolgica, descreveram vrios ilcitos contra o ambiente, com sancionamento compatvel importncia do bem defendido. De seu turno, a Constituio Federal de 1988 deu um passo decisivo na matria, superando o carter pessoal da responsabilidade penal, para alcanar tambm a pessoa jurdica como sujeito ativo do crime ecolgico (art. 225, 3). Esse alargar da responsabilidade penal tambm se deu nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular, ficando a pessoa jurdica sujeita a punies compatveis com sua natureza (art. 173, 5), como, por exemplo, a interdio ou suspenso de mecanismos poluentes, a suspenso ou encerramento de atividades de empresas, a prestao de servios comunidade, proibio de participao em concorrncias pblicas, declarao pblica de inidoneidade da empresa etc. Antecipando-se a tudo isso, encontra-se em estudo o Anteprojeto da Parte Especial do Cdigo Penal, elaborado em 1984, que avana nesse campo, por trazer um ttulo exclusivo para a defesa do meio ambiente (Tt. XIII, arts. 401 a 416). 2.4. Tutela do Meio Ambiente na Esfera Civil Em matria civil, por muito tempo predominou a desproteo total, inexistindo normas coibidoras ameaa ao equilbrio ecolgico. A concepo individualista do direito de propriedade sempre constituiu forte barreira atuao do Poder Pblico na proteo ambiental. Atualmente, experimentam-se avanos verdadeiramente auspiciosos nessa rea, cuja caminhada pode ser assim resumida: a) Cdigo Civil (Lei 3.071, de 01.01.16): Atravs do Cdigo Civil, em vigor desde 01.01.17, e at h pouco tempo, a reparao dos danos causados ao meio ambiente se processava, basicamente, por ao do prprio ofendido, com fundamento no art. 159, em caso de ato ilcito comum, ou nos arts. 554-555, em caso de conflitos de vizinhana. Essa ao se circunscrevia, e se circunscreve, defesa do direito subjetivo integridade ambiental, e uma vez provada a culpa do causador do dano. Segundo esse sistema, por bvio, a irresponsabilidade a norma, a responsabilidade a exceo. Sim, porque o particular ofendido no se apresenta, normalmente, em condies de assumir e desenvolver ao eficaz contra o agressor, quase sempre poderosos grupos econmicos, quando no o prprio Estado. Ademais, o dano causado a cada indivduo normalmente ser pequeno, dificilmente aprecivel ou determinvel. Assim, o particular fatalmente se sentir desestimulado a recorrer ao Judicirio, no s em face da dificuldade de sustentar uma demanda nem sempre rpida e barata, onde a prova pericial quase sempre imprescindvel, como pelos riscos de uma possvel sucumbncia. A esses percalos some-se a necessidade de se provar a culpa do agente, nem sempre fcil, principalmente pelo fato do poluidor pretender sua irresponsabilidade pelos danos por estar exercendo atividade licenciada pelo Poder Pblico ou pelas dificuldades tcnicas e financeiras para evitar a emisso poluente.(9) b) Lei 4.717, de 29.06.65: A Lei 4.717/65 regulamentou a ao popular, prevista no art. 5, inc. LXXIII, da CF. Trata-se de um remdio constitucional nascido da necessidade de se

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melhorar a defesa do interesse pblico e da moral administrativa. Inspira-se na inteno de fazer de todo cidado um fiscal do bem comum. Consiste ela no poder de reclamar o cidado um provimento jurisdicional - uma sentena - que declare ou torne nulos atos lesivos ao patrimnio de entidades pblicas.(10) A Lei 4.717/65, em seu art. 1, 1, definiu como patrimnio pblico os bens e direitos de valor econmico, artstico, esttico ou histrico. Dessa forma, para efeitos de propositura da ao popular, o patrimnio no apenas o conjunto de bens das entidades pblicas que tenham expresso econmica, abrangendo tambm os bens imateriais ou refratrios a uma avaliao em termos monetrios. Esse conceito desmonetizado e amplo de patrimnio possibilita, sem dvida, que a ao popular seja utilizada na tutela de determinados interesses ligados ao urbanismo, s atividades edilcias, proteo do ambiente, preservao de paisagens naturais notveis, jazidas arqueolgicas e de obras ou locais de valor artstico.(11) Essa, de resto, a posio abraada pela Lei Maior, que ampliou o campo de incidncia desse instrumento, de modo a alcanar expressamente a proteo do meio ambiente e tambm do patrimnio histrico e cultural. Atravs da ao popular o cidado ingressa em juzo visando tutela, no de um interesse individual, mas sim ao interesse pblico. Valha como ilustrao caso ocorrido na cidade paulista de Caapava, onde certos moradores lanaram mo da ao popular contra uma indstria particular; a Cetesb e o ex-prefeito do Municpio, para impedir o funcionamento da indstria, que se dedica ao reprocessamento de chumbo, atividade extremamente poluidora.(12) V-se, portanto, que, aqui, no h coincidncia entre o titular do bem lesado (= coletividade) e o sujeito do processo (= autor popular). No representa, entretanto, soluo ideal, visto que, estando legitimado para a ao exclusivamente o cidado (= o que participa dos destinos polticos da Nao), conduz a um apriorstico desnimo, pois a luta do indivduo isolado, no dizer colorido de Barbosa Moreira, corre o risco, em numerosos casos, de assemelhar-se que travaria contra o gigante um Davi desarmado de funda. Tudo concorre para desencoraj-lo: o vulto das despesas, a complexidade das questes, a carncia de conhecimentos tcnicos, a fora poltica e econmica dos adversrios. Raro aquele que se arrisca empresa, fiado em seus exclusivos recursos.(13) c) Lei 6.938, de 31.08.81: Em face dos empecilhos apontados com relao aos anteriores instrumentos citados, procurou o legislador abrir novos caminhos a uma tutela mais adequada do meio ambiente. Promulgou-se, ento, a Lei 6.938, de 31.08.81, que traou a poltica nacional do meio ambiente e, como um dos mecanismos de sua formulao e aplicao, concedeu legitimao ao Ministrio Pblico, da Unio e dos Estados, para propor ao de responsabilidade civil por danos causados ao meio ambiente (art. 14, 1). Legitimando para a ao o Ministrio Pblico, obviou o Legislador aquelas dificuldades apontadas na luta do indivduo isolado. Sim, porque o Ministrio Pblico uma instituio dotada de autonomia e independncia, com uma estrutura orgnica e funcional montada. Conta com um corpo de profissionais habilitados e j afeitos defesa judicial dos interesses coletivos. No responde por despesas de atos processuais, nem est sujeito ao nus da sucumbncia. Pode, assim, agir com muito maior desenvoltura e versatilidade. Na prtica, o Ministrio Pblico procurou aparelhar-se prontamente para exercer de modo eficaz a nova atribuio. No Estado de So Paulo, como em outros, foram criadas, em todas as comarcas, Curadorias de Proteo ao Meio Ambiente, bem como uma Coordenadoria dessas Curadorias. Em curto espao de tempo foram propostas as primeiras aes tendentes a obter reparao de danos ecolgicos e essas aes hoje se multiplicam. Nos ltimos 4 anos, s o Ministrio Pblico de So Paulo props mais de 4 centenas de aes ambientais, das quais cerca de duas dezenas acham-se definitivamente julgadas, algumas com execuo concluda. salutar lembrar que essa Lei 6.938/81, sobre no restringir a tetos predeterminados o valor da indenizao, como o fez, por exemplo, a Lei 6.453/77, que dispe sobre a responsabilidade civil por danos nucleares, atribuiu ao provocador do dano a responsabilidade objetiva de indenizar. Com isso, basta apenas a demonstrao da existncia do dano (e sua extenso) e o nexo causal. No se perquire da existncia de culpa, com o que melhormente o bem interesse que se quer preservar. O nico reparo, em termos de defesa judicial do meio ambiente, que se pde fazer a essa lei foi o de concentrar a titularidade da ao exclusivamente nas mos do Ministrio Pblico, quando matria de tamanha magnitude requer um alargamento de atribuies, com a convocao

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de todas as foras vivas da Nao para essa verdadeira cruzada em defesa de nosso patrimnio ambiental. d) Lei 7.347, de 24.07.85: Sensvel ao problema, e consciente de que o Ministrio Pblico, sozinho, no teria condies de efetivar a defesa desse patrimnio, que pertence a toda comunidade, convocou-se o auxlio de diversas entidades, pblicas e particulares, para o mister. A chamada para a luta fez-se atravs da promulgao da Lei 7.347/85, que disciplinou o exerccio da ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. Com esta lei, resolve-se o problema da legitimao para a propositura de aes em defesa dos chamados interesses difusos, isto , daquela categoria de interesses que tm por titular todo o grupo social, ou uma parcela significativa deste, como o caso do interesse que repousa sobre a preservao do meio ambiente. Parte a lei do princpio de que nos casos em que h um titular dos direitos subjetivos perfeitamente identificado, est o mesmo legitimado processualmente para defender em juzo os seus direitos. Mas, frente a interesses no individualizados, difusos, no se encontra claramente algum capaz de, em seu prprio nome, defender esses interesses. Pois bem, foi aqui que se processou a grande inovao, na medida em que, alm do Ministrio Pblico, estendeu-se a titularidade ativa daqueles interesses no individuais, com a conseqncia de poder provocar a atividade jurisdicional tambm a outras entidades pblicas e particulares, entre as quais merece relevo lembrar as associaes que tenham um mnimo de representatividade. Com isso, rompeu-se o princpio tradicional da obrigatria coincidncia entre os sujeitos da relao jurdico-material controvertida e os sujeitos do processo. Em princpio, portanto, o Ministrio Pblico, as associaes ambientalistas e o Poder Pblico podero propor a ao de responsabilidade por danos queles interesses, visando condenao do ru em pecnia ou ao cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Mas, quando no for o autor da ao dever o Ministrio Pblico intervir como fiscal da lei. O Ministrio Pblico, sem dvida, ocupa na nova lei posio de relevo, que se pode medir pela possibilidade que tem de instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou requisitar de qualquer organismo pblico ou particular certides, informaes, exames ou percias. E, embora possa o mesmo rgo do Ministrio Pblico, se convencido da inexistncia de fundamento para a ao civil, promover o arquivamento do inqurito, impe-se-lhe a obrigao de remeter todas as peas ao Conselho Superior do Ministrio Pblico de modo a no deixar a deciso ao critrio exclusivo do Promotor de Justia local. A ao cautelar surge na Lei como garantia da eficcia do provimento jurisdicional, pois que visa a evitar a ocorrncia de leso. A previso genrica, de modo que tanto as cautelares antecedentes como as incidentais podero ser utilizadas. De se ressaltar, por derradeiro, a criao de um Fundo ao qual revertero as indenizaes nos casos de condenao em dinheiro, cuja gesto financeira competir a um Conselho Federal ou a Conselhos Estaduais, onde, necessariamente, tero assento o Ministrio Pblico e representantes comunitrios. Os recursos financeiros oriundos desse Fundo estaro afetos a uma finalidade social especfica: permitir a reconstituio dos bens lesados, verdadeira restitutio in integrum. Com esta lei, que o Ministrio Pblico de So Paulo e outros Estados j vm acionando, a tutela jurisdicional dos interesses difusos, e em particular a do meio ambiente, deixou de ser questo meramente acadmica para converter-se em realidade jurdico-positiva de inegvel alcance e contedo sociais. 3. Participao Popular Atravs do Poder Judicirio Sendo o meio ambiente um bem de uso comum do povo (CF, art. 225, caput), insuscetvel de apropriao por quem quer que seja, no bastava apenas erigir-se cada cidado num fiscal da natureza, com poderes para provocar a iniciativa do Ministrio Pblico (arts. 6 e 7 da Lei 7.347/85), mas era de rigor assegurar-se o efetivo acesso ao Judicirio dos grupos sociais intermedirios e do prprio cidado na defesa do meio ambiente. O Constituinte Federal no fez ouvidos de mercador ao reclamo, dando largos passos no ordenamento jurdico brasileiro, na instrumentalizao da tutela jurisdicional ao meio ambiente.

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Pertinente, agora, ainda que em linhas sumrias, a meno aos principais instrumentos jurdico-processuais postos disposio da comunidade para o xito da empreitada. a) Ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo: A Constituio Federal, ao cuidar desse particular remdio jurdico, possibilitou sua disciplina tambm pelos Estadosmembros, criando a ao direta de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face das Constituies Estaduais (arts. 102, I, "a", 103 e 125, 2). b) Ao civil pblica: A milenar sociedade humana foi palco, em poucas dcadas, e em todos os seus setores - social, econmico, poltico - de profundas e muitas vezes alarmantes transformaes, das quais emergiu a sociedade contempornea. A ao civil pblica insere-se nesse quadro de grande democratizao do processo, atingindo, no direito brasileiro, caractersticas peculiares e inovadoras. Em termos simples, mas no definitivos, conceituamos a ao civil pblica como o direito expresso em lei de fazer atuar, na esfera civil, em defesa do interesse pblico, a funo jurisdicional. Trata-se de um "direito", na medida em que pode ou no ser ajuizada pelo seu titular. A Lei 7.347/85, alis, no deixa dvida alguma disso, ao dispor, em seu art. 5, que "a ao principal e cautelar podero ser propostas..." c) Ao popular constitucional: Aduz o inc. LXXIII do art. 5 da CF que "qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia". d) Mandado de segurana coletivo: A Constituio de 1988, numa poltica de liberao dos mecanismos de legitimao ad causam, alm da ao civil pblica e da ao popular constitucional, conferiu tambm s entidades associativas, aos partidos polticos e aos sindicatos poderes para, atravs do mandado de segurana coletivo, empreenderem a defesa dos interesses transindividuais (art. 5, LXX). Cumpre anotar que esse novel instituto no serve apenas tutela dos interesses coletivos, mas tambm daquela categoria de interesses posicionados em relao qualidade de vida, a que se d o nome de difusos, e dentre os quais o meio ambiente um dos mais expressivos exemplos. Esse o inatacvel magistrio de Celso Agrcola Barbi, quando acentua: "Dentro dessa perspectiva evolucionista, cabe indagar se o mandado de segurana coletivo, criado na nova Constituio Federal, adequado para a proteo desses interesses legtimos, difusos ou coletivos. "O primeiro elemento a considerar nessa indagao o fato de a Lei Maior dar legitimao a partidos polticos, ao lado da concedida a sindicatos e entidades de classe e associaes. "Os sindicatos, as entidades de classe e associaes geralmente renem pessoas com interesses comuns, que so a causa dessa aproximao. Enquanto os partidos polticos tm como elemento aglutinador a afinidade de idias polticas, reunindo, portanto, elementos heterogneos. Logo, seria pouco provvel que partidos polticos pudessem agir em defesa de direitos subjetivos de cidados pela via do mandado de segurana coletivo. 5.b. REVOGAO, ANULAO E CONVALIDAO DO ATO ADMINISTRATIVO 1. Revogao: o ato de uma autoridade administrativa que, dentro de sua esfera de competncia e entendendo no ser o ato de acordo com o interesse pblico, pode elimin-lo do mundo jurdico, expressa ou tacitamente. Consiste, na verdade, na extino de um ato administrativo por outro ato administrativo. Hely: Revogao a supresso de um ato administrativo legtimo e eficaz, realizada pela Administrao e somente por ela por no mais lhe convir sua existncia. Elementos:

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a) Sujeito ativo: autoridade competente; b) Objeto: relao jurdica vlida; c) Fundamento da revogao: competncia discricionria da autoridade que vai incidir sobre determinada situao concreta; d) Motivo: inconvenincia ou inoportunidade da manuteno daquele ato administrativo que se vai revogar; e) Efeitos: extingue o ato respeitando todos os atos e efeitos praticados anteriormente; o efeito da revogao , portanto, ex nunc. f) Natureza Jurdica: constitutiva negativa (para a invalidade, o efeito o declaratrio e, conforme o caso, ex tunc). A revogao pode ser total ou parcial, expressa ou tcita. Ser expressa quando a autoridade, no novo ato, refere-se explicitamente revogao do anterior; e ser tcita quando, nos mesmos moldes da lei, o novo ato exarado for incompatvel com o que lhe antecedeu. Nem todos os atos administrativos podem ser objeto de revogao: aqueles cujos efeitos j se exauriram; ex.: demolio de uma construo; atos vinculados, aqueles que decorrem da imposio legal, e que fogem ao mbito discricionrio da Administrao (casos de invalidao); os atos administrativos puros, derivados da lei; ex.: certides de reparties pblicas (casos de invalidao); atos de controle: a sua competncia se exaure na expedio do ato (atos liberadores de determinada obra, por exemplo); atos que geraram direitos adquiridos, tal como previsto pela CF; ex.: ato de nomeao; efetuada a posse, a exonerao do funcionrio dar-se- somente mediante processo administrativo; mas os atos complexos podem ser revogados at antes da realizao do ltimo ato que o integra. Revogao e indenizao: se legtima, descabe a indenizao (salvo se for irregular, lgico). Quando porventura no existir o poder revocatrio da Administrao, subsistindo porm a necessidade de o administrador assim agir, atingindo direitos, a soluo a expropriao, caso em que haver direito a indenizao por parte do atingido pela nova deciso do administrador (Celso Bandeira de Mello). IMPORTANTE LEMBRAR: 1) no existe revogao da revogao; 2) art 49, caput, da Lei 8.666/93 (Licitaes): aqui as razes de interesse pblico devem ser SUPERVENIENTES ao ato, sendo necessria a comprovao. 2. Invalidao: a supresso, com efeito retroativo, de um ato administrativo ou da relao jurdica dele nascida, por haverem sido produzidos em desconformidade com a ordem jurdica. Hely: Anulao a declarao de invalidade de um ato administrativo ilegtimo ou ilegal, feita pela prrpia Administrao ou pelo Poder Judicirio. Outra modalidade de anulao a cassao do ato que, embora legtimo na sua origem e formao, torna-se ilegal na sua execuo (ocorre principalmente nos atos negociais). Hely: O conceito de ilegalidade ou ilegitimidade, para fins de anulao do ato administrativo, no se restringe somente violao frontal da lei. Abrange no s a clara infringncia do texto legal como, tambm, o abuso, por excesso ou desvio de poder, ou pro relegao dos princpios gerais do Direito.

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Elementos: a) Sujeito ativo: a prpria Administrao ou o Poder Judicirio, podendo por conseguinte a invalidao resultar de outro ato administrativo ou de uma deciso judicial. Geralmente se d mediante provocao do interessado, por uma lide. b) Objeto: ato ainda ineficaz, ou ento mesmo os que j produziram algum efeito; c) Fundamento: dever de obedincia ao princpio da legalidade; d) Motivo: ilegitimidade do ato ou da relao jurdica que se pretende eliminar; a ofensa ao direito motiva a invalidao do ato administrativo; e) Efeitos: ex tunc para os casos de nulidade e ex nunc para os casos de anulabilidade. atos anulveis: podem convalidar, caso em que a superao do vcio ter efeito retroativo. O ato convalidador vai ento dirigir-se ao ato invlido para legitimar sua eficcia pretrita (ex.: edital mal-feito; licitao mal-feita, casos em que h muitos nus em se anul-los); se porventura o ato for invalidado, sero respeitados os efeitos anteriormente produzidos. Excees: *que o ato convalidvel no esteja sendo objeto de impugnao em nvel administrativo, e; *que no esteja sendo objeto de impugnao judicial. A razo a de que a Administrao no teria como convalidar algo que sequer produziu efeitos (pois est sob discusso). atos nulos: eficcia retroativa de sua anulabilidade, ex tunc. f) Natureza Jurdica: declaratria, de eficcia ex nunc ou ex tunc, conforme se trate de anulabilidade ou de nulidade. Obs.: 1) doutrinariamente aplica-se a seguinte posio quando houver estabilidade das relaes jurdicas, boa-f e confiana, estes princpios se sobrepe ao da legalidade, convalidando o ato. - defesa do prprio interesse pblico; - doutrina alem (1 momento); - franceses apelavam para o tempo; - italianos usam as duas posies; - no Brasil, a partir da dcada de 80 comeamos a construir nossa posio; - Juarez Freitas aplica o seguinte esquema: BOA F + LONGO LAPSO TEMPORAL = CONVALIDAO BOA F + MDIO LAPSO = ANULAO COM EFEITOS EX NUNC BOA F + PEQUENO LAPSO = ANULAO COM EFEITOS EX TUNC 2) o prazo decadencial do Art 54 da Lei 9.784/99 (Processo Adm) alcana somente a Administrao ou tambm o Judicirio? (duas posies) a) limitaria tambm o Judicirio, pois decadncia um instituto de direito material; b) os dispositivos vinculam apenas a atividade administrativa. 3) Maria Silvia Di Pietro tratando de convalidao (art 55 da Lei 9.784/99 - somente no caso de incompetncia que a convalidao pode ser tida como ato discricionrio .

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ELEMENTOS DO ATO ADM SUJEITO FINALIDADE FORMA MOTIVO OBJETO

5.c. PRIVATIZAO - as recentes reformas econmicas brasileiras envolveram trs transformaes estruturais que se complementam, mas no se confundem: 1 extino de determinadas restries ao capital estrangeiro; 2 flexibilizao dos monoplios estatais; e 3 as PRIVATIZAES. - as duas primeiras ocorrem mediante reformas constitucionais; o sistema de privatizaes operou-se sem alterao do texto constitucional (hoje a Lei 9.491/97); - O Programa Nacional de Desestatizao (PND) tem como OBJETIVOS FUNDAMENTAIS (art 1) I - reordenar a posio estratgica do Estado na economia, transferindo iniciativa privada atividades indevidamente exploradas pelo setor pblico; II - contribuir para a reestruturao econmica do setor pblico, especialmente atravs da melhoria do perfil e da reduo da dvida pblica lquida; III - permitir a retomada de investimentos nas empresas e atividades que vierem a ser transferidas iniciativa privada; IV - contribuir para a reestruturao econmica do setor privado, especialmente para a modernizao da infra-estrutura e do parque industrial do Pas, ampliando sua competitividade e reforando a capacidade empresarial nos diversos setores da economia, inclusive atravs da concesso de crdito; V - permitir que a Administrao Pblica concentre seus esforos nas atividades em que a presena do Estado seja fundamental para a consecuo das prioridades nacionais; VI - contribuir para o fortalecimento do mercado de capitais, atravs do acrscimo da oferta de valores mobilirios e da democratizao da propriedade do capital das empresas que integrarem o Programa. - ainda podero ser objeto da desestatizao (art 2) I - empresas, inclusive instituies financeiras, controladas direta ou indiretamente pela Unio, institudas por lei ou ato do Poder Executivo; II - empresas criadas pelo setor privado e que, por qualquer motivo, passaram ao controle direto ou indireto da Unio; III - servios pblicos objeto de concesso, permisso ou autorizao; IV - instituies financeiras pblicas estaduais que tenham tido as aes de seu capital social desapropriadas, na forma do Decreto-lei n 2.321, de 25 de fevereiro de 1987. - CONCEITO DE DESESTATIZAO (art 2, 1) a) a alienao, pela Unio, de direitos que lhe assegurem, diretamente ou atravs de outras controladas, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores da sociedade;

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b) a transferncia, para a iniciativa privada, da execuo de servios pblicos explorados pela Unio, diretamente ou atravs de entidades controladas, bem como daqueles de sua responsabilidade. - o Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social (BNDES), por determinao do CND, e por solicitao dos Estados ou Municpios, poder supervisionar o processo de desestatizao, sendo o mesmo o gestor do Fundo Nacional de desestatizao (FND); - no se aplicam os dispositivos desta Lei ao Banco do Brasil S.A., Caixa Econmica Federal, e a empresas pblicas ou sociedades de economia mista que exeram atividades de competncia exclusiva da Unio, de que tratam os incisos XI e XXIII do art. 21 e a alnea "c" do inciso I do art. 159 e o art. 177 da Constituio Federal, no se aplicando a vedao aqui prevista s participaes acionrias detidas por essas entidades, desde que no incida restrio legal alienao das referidas participaes. - as desestatizaes sero executadas mediante as seguintes modalidades operacionais (art 4): I - alienao de participao societria, inclusive de controle acionrio, preferencialmente mediante a pulverizao de aes; II - abertura de capital; III - aumento de capital, com renncia ou cesso, total ou parcial, de direitos de subscrio; IV - alienao, arrendamento, locao, comodato ou cesso de bens e instalaes; V - dissoluo de sociedades ou desativao parcial de seus empreendimentos, com a conseqente alienao de seus ativos; VI - concesso, permisso ou autorizao de servios pblicos. - a transformao, a incorporao, a fuso ou a ciso de sociedades e a criao de subsidirias integrais podero ser utilizadas a fim de viabilizar a implementao da modalidade operacional escolhida. ( 1) - na hiptese de dissoluo, caber ao Ministro da Administrao Federal e Reforma do Estado acompanhar e tomar as medidas cabveis efetivao da liquidao da empresa (2) - nas desestatizaes executadas mediante as modalidades operacionais previstas nos incisos I, IV, V e VI deste artigo, a licitao poder ser realizada na modalidade de leilo. (3) - rgo superior de deciso: Conselho Nacional de Desestatizao (CND) diretamente subordinado ao Presidente da Repblica, sendo integrado pelos seguintes membros (art 5): I - Ministro de Estado do Planejamento e Oramento, na qualidade de Presidente; II - Ministro de Estado Chefe da Casa Civil da Presidncia da Repblica; III - Ministro de Estado da Fazenda; IV - Ministro de Estado da Administrao Federal e Reforma do Estado; V - Ministro de Estado da Indstria, do Comrcio e do Turismo. 1 Das reunies para deliberar sobre a desestatizao de empresas ou servios pblicos participar, com direito a voto, o titular do Ministrio ao qual a empresa ou servio se vincule. 2 Quando se tratar de desestatizao de instituies financeiras, participar das reunies, com direito a voto, o Presidente do Banco Central do Brasil. 3 Participar tambm das reunies, sem direito a voto, um representante do Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social BNDES. - competncia do CND (art 6)

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- a desestatizao dos servios pblicos, efetivada mediante uma das modalidades previstas no art. 4 desta Lei, pressupe a delegao, pelo Poder Pblico, de concesso ou permisso do servio, objeto da explorao, observada a legislao aplicvel ao servio. - os princpios gerais e as diretrizes especficas aplicveis concesso, permisso ou autorizao, elaborados pelo Poder Pblico, devero constar do edital de desestatizao. - ser nula de pleno direito a venda, a subscrio ou a transferncia de aes que impliquem infringncia desta Lei. - aos empregados de empresas controladas, direta ou indiretamente pela Unio, includas no Programa Nacional de Desestatizao, assegurada a oferta de parte das aes representativas de seu capital, segundo os princpios estabelecidos nesta Lei e condies especficas a serem aprovadas pelo Conselho Nacional de Desestatizao, inclusive quanto a: I - disponibilidade posterior das aes; II - quantidade a ser individualmente adquirida. - essa oferta ser de, pelo menos, 10 % (dez por cento) das aes do capital social detidas, direta ou indiretamente, pela Unio, podendo tal percentual mnimo ser revisto pelo Conselho Nacional de Desestatizao, caso o mesmo seja incompatvel com o modelo de desestatizao aprovado. - so nulos de pleno direito contratos ou negcios jurdicos de qualquer espcie onde o empregado figure como intermedirio de terceiro na aquisio de aes com incentivo, em troca de vantagem pecuniria ou no. - o Ministrio Pblico, em tomando conhecimento dessa ao judicial ou instado por representao, adotar as providncias necessrias determinao da responsabilidade criminal, bem como solicitar fiscalizao por parte da Receita Federal, do Ministrio do Trabalho e do Instituto Nacional do Seguro Social, sem prejuzo de inspees por rgos estaduais e municipais, no mbito de suas competncias, com vistas identificao dos efeitos produzidos pela mesma operao. 20 CONCURSO PARA O MPF DIREITO ADMINISTRATIVO RESUMO DO PONTO 6. a) A relao jurdico-administrativa. A personalidade de Direito Pblico. Conceito de pessoa administrativa. b) Contrato administrativo: a discusso sobre sua existncia como categoria especfica; conceito e caracteres jurdicos. c) Desapropriao por utilidade pblica: conceito e fundamento jurdico. A indenizao. Desapropriao por Zona. Direito de Extenso. Retrocesso. A chamada desapropriao indireta. 6.a. A RELAO JURDICO-ADMINISTRATIVA. A PERSONALIDADE DE DIREITO PBLICO. CONCEITO DE PESSOA ADMINISTRATIVA a. A Relao jurdico-administrativa De um modo peculiar, a relao jurdico-administrativa aquela que, em face da presena da Administrao Pblica num dos plos, ou em ambos, possui a sua regncia orientada por especiais princpios, normas e valores, que devem nortear a atuao dos agentes pblicos e dos administrados (Juarez Freitas Estudos de Direito Administrativo).

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Configura-se um vnculo que emerge da sociedade para a sociedade. Exatamente sua condio de ordem pblica no confere liberdade ao administrador para agir em dissonncia com tais e elevados princpios, porque imperativo que se conduza de acordo com to essencial igualdade, que no elide a mencionada hierarquia de funes. Nas palavras de Ruy Cirne Lima (Princpios de Direito Administrativo), a relao jurdica que se estrutura ao influxo de uma finalidade cogente, chama-se relao de administrao. Nas palavras de Maria Silvia Di Pietro, a expresso regime jurdico da Administrao Pblica utilizada para designar, em sentido amplo, os regimes de direito pblico e de direito privado a que pode submeter-se a Administrao Pblica. J a expresso regime jurdicoadministrativo reservado to-somente para abranger o conjunto de traos, de conotaes, que tipificam o Direito Administrativo, colocando a Administrao Pblica numa posio privilegiada, vertical, na relao jurdico-administrativa (mediante prerrogativas e sujeies). b. A pessoa administrativa So as pessoas administrativas, o elemento da relao jurdica administrativa, a ser, de incio, considerado. Alm da Unio, dos Estados e Municpios (de natureza poltica e existncia necessria), temos os entes descentralizados (pessoas administrativas e de existncia contigencial). A pessoa administrativa, seja a de naturza poltica, seja a de naturea meramente administrativa, esta, porm, de modo especial, singulariza-se pela sua adequao especfica atividade de administrao pblica.

6.b. CONTRATO ADMINISTRATIVO: A DISCUSSO SOBRE SUA EXISTNCIA COMO CATEGORIA ESPECFICA: CONCEITO E CARACTERES JURDICOS O contrato administrativo no Brasil no teve um tratamento orgnico e sistemtico at o advento do Dec.-lei 2300, de 21.11.86. Anteriormente a essa data, era regido pelo Cdigo da Contabilidade Pblica da unio, de 1922, alterado mais de quatro dcadas depois pelo Dec.-lei 200/67. A lei 8.666, de 21.06.93, revogou o Dec.-lei 2.300/86 e instituiu o novo regime jurdico das licitaes e dos contratos administrativos estabelecendo normas gerais.A lei 8.883, de 08.06.94, encampou a doutrina atual dominante na matria, modificando a lei 8.666/93. 1. a discusso sobre sua existncia como categoria especfica Contrato todo acordo de vontades, firmado livremente pelas partes, para criar obrigaes e direitos recprocos. Em princpio, todo contrato negcio jurdico bilateral, isto , realizado entre pessoas que se obrigam a prestaes mtuas e equivalentes em encargos e vantagens. Como pacto consensual, pressupe liberdade e capacidade jurdica das partes para se obrigarem validamente; como negcio jurdico, requer objeto lcito e forma prescrita ou no vedada em lei. Embora tpica do Direito Privado, a instituio do contrato utilizada pela Administrao Pblica na sua pureza originria (contratos privados realizados pela Administrao pblica) ou com as adaptaes necessrias aos negcios pblicos (contrato administrativo propriamente dito). Da porque a teoria Geral do contrato a mesma tanto para os contratos privados (civis e comerciais) como para os contratos pblicos, de que so espcies os contratos administrativos e os acordos internacionais. Todavia, os contratos pblicos so regidos por normas e princpios prprios do Direito Pblico, atuando o Direito Privado, apenas, supletivamente, jamais substituindo ou derrogando as regras privativas da Administrao Pblica. Todo contrato, privado ou pblico, dominado por dois princpios: o da lei entre as partes contratantes (lex inter partes) e o da observncia do pactuado. O primeiro impede a alterao do que as partes convencionaram; o segundo obriga-as a cumprir fielmente o que avenaram e prometeram reciprocamente.

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No Direito Privado a liberdade de contratar ampla e informal, salvo as exigncias da lei e as restries especiais de formas para certos ajustes, ao passo que no Direito Pblico a Administrao Pblica est sujeita a limitaes de contedo e a requisitos formais rgidos, mas em contrapartida, dispe sempre de privilgios administrativos para a fixao e alterao das clusulas de interesse pblico e at mesmo para pr fim ao contrato em meio sua execuo.Essas peculiaridades que distinguem o contrato administrativo do contrato privado. No obstante, h divergncia doutrinria a respeito dos contratos administrativos. Podemos citar trs posicionamentos: O PRIMEIRO nega a existncia de um contrato administrativo, pois o mesmo no respeita o princpio da igualdade entre as partes, o da autonomia da vontade e o da fora obrigatria das convenes (Oswaldo Aranha Bandeira de Mello) O SEGUNDO entende que todo contrato celebrado pela Administrao contrato administrativo, pois quando a Administrao participa haver sempre a interferncia do regime jurdico administrativo (Jos Roberto Dromi) O TERCEIRO admite a existncia de contratos administrativos, com caractersticas prprias que os distinguem do contrato de direito privado (maioria da doutrina brasileira)

b. o conceito de contrato administrativo e seus caracteres jurdicos b.1. Conceito de contrato administrativo A expresso contratos da Administrao utilizada em sentido amplo, para abranger todos os contratos celebrados pela Administrao Pblica, seja sob a gide do direito Pblico, seja sob a gide do Direito Privado. A expresso contrato administrativo utilizada para designar to-somente os ajustes que a Administrao, nessa qualidade, celebra com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, para a consecuo de fins pblicos, segundo o regime jurdico de direito Privado. Contrato Administrativo o ajuste que a Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com o particular ou com outra entidade administrativa para a consecuo dos objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas pela prpria Administrao Pblica. Nessa conceituao enquadram-se os ajustes da Administrao Pblica Direta e Indireta, porque ambas podem firmar contratos com as peculiaridades que os sujeitem aos preceitos do Direito Pblico. O contrato administrativo sempre consensual, em regra, formal, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae. - Consensual: porque consubstancia um acordo de vontades e no um ato unilateral e impositivo da Administrao Pblica. - Formal: porque se expressa por escrito e com requisitos especiais; - Oneroso: porque remunerado na forma pactuada; - Comutativo: porque estabelece compensaes recprocas e equivalentes para as partes; e - Intuitu personae: porque deve ser executado pelo prprio contratado, sendo vedadas, em princpio, a sua substituio ou transferncia do ajuste. Alm dessas caractersticas substanciais, o contrato administrativo possui outra que lhe prpria, embora externa, qual seja, a exigncia de prvia licitao, s dispensvel nos casos previstos em lei. Mas o que realmente o tipifica e o distingue do contrato privado a participao da Administrao Pblica na relao jurdica com supremacia de poder para

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fixar as condies iniciais do ajuste. Desse privilgio administrativo na relao contratual decorre para a Administrao Pblica a faculdade de impor as chamadas clusulas exorbitantes do direito Comum. Portanto, no o objeto, nem a finalidade pblica, nem o interesse pblico, que caracterizam o contrato administrativo, pois o objeto, normalmente, idntico ao do Direito privado (obra, servio, compra, alienaes, etc..) e a finalidade e o interesse pblicos esto sempre presentes em quaisquer contratos da Administrao Pblica, sejam pblicos ou privados, como pressupostos necessrios da atuao administrativa. a participao da Administrao Pblica, derrogando normas de direito Privado e agindo publicae utilitatis causa, sob a gide do direito Pblico, que tipifica o contrato administrativo. Os contratos administrativos podem ser de colaborao ou de atribuio. O contrato de colaborao todo aquele em que o particular se obriga a prestar ou a realizar algo para a Administrao (obras, servios ou de fornecimentos ); o contrato de atribuio o que a Administrao Pblica confere certas vantagens ou certos direitos ao particular, tal como o uso especial de um bem pblico. O primeiro firmado no interesse precpuo da Administrao; o segundo, realizado no particular, desde que no contrarie o interesse pblico. b.2. caractersticas jurdicas O contrato administrativo apresenta as seguintes caractersticas: a. Presena da Administrao Pblica como Poder Pblico Nos contratos administrativos a Administrao Pblica aparece com uma srie de prerrogativas que garantem a sua posio de supremacia sobre o particular; elas vm expressas precisamente por meio das chamadas clusulas exorbitantes ou de privilgios ou de prerrogativas. b. Finalidade pblica Est presente em todos os contratos administrativos ainda que regidos pelo direito privado; s vezes, pode ocorrer que a utilidade seja usufruda diretamente pelo particular, como ocorre, por exemplo, na concesso de uso de sepultura, mas, indiretamente, sempre o interesse pblico que a Administrao Pblica tem que ter em vista, sob pena de desvio de poder (no exemplo citado, o sepultamento adequado do interesse de todos e por isso posto sob tutela do Poder Pblico). c. Obedincia forma prescrita em lei Para os contratos celebrados pela Administrao, encontram-se na lei inmeras normas referentes forma; esta essencial, no s em benefcio do interessado, como da prpria Administrao, para fins de controle de legalidade. A lei 8.666 estabelece uma srie de normas referentes ao aspecto formal, alm do que prescrevem outras esparsas, onde destacam-se: 1) Salvo os contratos relativos a direitos reais sobre bens imveis, que se formalizam por instrumentos lavrado em cartrio de notas, os demais sero lavrados nas reparties interessadas, as quais mantero arquivos cronolgicos de seus autgrafos e registro sistemtico de seu extrato; somente so permitidos contratos verbais para pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a 5% (cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23, inc. II, alnea a (limite para a tomada de preos), feitas em regime de adiantamento (art. 60, pargrafo. nico). 2) Deve ser publicado, resumidamente, seu extrato no Dirio Oficial, no prazo mximo de 20 (vinte) dias a contar da data da assinatura (art. 61, par. nico); antes disso, o contrato no adquire eficcia; se ultrapassado o prazo de vinte dias sem publicao do extrato, o ajuste deixa de adquirir efeitos e perde a sua validade.

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3) O contrato formaliza-se, de acordo com o art. 62, por meio de termo de contrato, carta contrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra ou ordem de execuo de servio. 4) Na redao do termo de contrato ou outro instrumento equivalente devero ser observadas as condies constantes do instrumento convocatrio da licitao, j que o mesmo a lei do contrato e da licitao; nenhuma clusula poder ser acrescentada ao contrato, contendo disposio no prevista na licitao, sob pena de nulidade do acordo, por burla aos demais licitantes. Se o contrato foi celebrado sem licitao, deve obedecer aos termos do auto que o autorizou e da proposta, quando for o caso (art. 54, . 2); 5) Devero constar do contrato determinadas clusulas consideradas necessrias pelo art. 55; dentre as mesmas, algumas podem ser consideradas regulamentares (as referentes ao objeto, forma de execuo, resciso, responsabilidades das partes); outras constituem as chamadas clusulas financeiras, por estabelecerem o equilbrio econmico do contrato (em especial, as referentes ao preo e critrios de reajustamento). d. Procedimento legal A lei estabelece determinados procedimentos obrigatrios para a celebrao de contratos e que podem variar de uma modalidade para outra, compreendendo medidas como autorizao legislativa, avaliao, motivao, avaliao pela autoridade competente, indicao de recursos oramentrios e licitao. A prpria Constituio Federal contm algumas exigncias quanto ao procedimento. O art. 37, inc. XXI, exige licitao para os contratos de obras, servios, compras, alienaes; e o art. 175, para a concesso de servios pblicos. Quanto aos recursos oramentrios, embora a sua indicao deva constar do contrato, dentre as clusulas necessrias (art. 55, inc. V, da lei 8.666), na realidade a verificao de sua existncia deve preceder qualquer providncia da Administrao Pblica, at mesmo a licitao, pois no vivel que se cogite de celebrar contrato e se inicie qualquer procedimento, sem a prvia verificao da existncia de verbas para atender despesa. e. Contrato de Adeso Todas as clusulas dos contratos administrativos so fixadas unilateralmente pela Administrao Pblica. Pelo instrumento convocatrio de licitao, o Poder Pblico faz uma oferta a todos os interessados, fixando as condies em que se pretende contratar; a apresentao de propostas pelos licitantes equivale aceitao pela Administrao. Mesmo quando o contrato no precedido de licitao, a Administrao Pblica que estabelece, previamente, as clusulas contratuais, vinculada que est lei, regulamentos e ao princpio da indisponibilidade do interesse pblico. f. Natureza intuitu personae Todos os contratos para os quais a lei exige licitao so firmados intuitu personae, ou seja, em razes pessoais do contratado, apuradas no procedimento licitatrio. por esta razo, que a lei 8.666, em seu art. 78, inc. VI, veda a subcontratao, total ou parcial, do seu objeto, a associao do contratado por outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial. Essas medidas s so possveis se expressamente previstas no edital de licitao e no contrato. Alm disso, vedada a ciso, fuso ou incorporao que afetem a boa execuo do contrato. Todas essas medidas constituem motivo para a resciso unilateral do contrato, sujeitando, ainda, o contratado a sanes administrativas e outras conseqncias previstas na lei 8.666. g. Presena das clusulas exorbitantes

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So clusulas exorbitantes aquelas que no seriam comuns ou que seriam ilcitas em um contrato celebrado entre particulares, por conferirem privilgios a uma das partes (Administrao Pblica) em relao outra; elas colocam a Administrao Pblica em posio de supremacia sobre o contratado. Principais clusulas exorbitantes: 1) Exigncia de garantia uma faculdade de que dispe a Administrao Pblica de exigir nos contratos de obras, servios e compras podendo exigir as seguintes modalidades: a) Cauo toda garantia em dinheiro ou ttulos da dvida pblica (cauo real). b) Fiana bancria a garantia fidejussria fornecida por um banco que se responsabiliza perante a Administrao Pblica pelo cumprimento das obrigaes do contratado. de natureza comercial e onerosa, pelo que obriga o banco solidariamente at o limite da responsabilidade afianada, sem lhe permitir o benefcio de ordem, que privativo da fiana civil. c) Seguro Garantia a garantia oferecida por uma companhia seguradora para assegurar a plena execuo do contrato. Nesse tipo de contrato a seguradora obriga-se a completar sua custa o objeto do contrato ou pagar Administrao Pblica o necessrio para que o transfira a terceiro ou realize diretamente. d) Seguro de pessoas e bens Pode ser exigido nos contratos administrativos cuja execuo seja particularmente perigosa. Sua finalidade a garantia de terceiros contra danos materiais ou pessoais, de responsabilidade conjunta da Administrao Pblica e do empreiteiro, nas obras e servios pblicos indenizveis independentemente de culpa do executor. Essa responsabilidade objetiva no pode ser reduzida ou excluda de qualquer dos contratantes, em prejuzo de vtimas. e) Compromisso de entrega do material, produto ou equipamento de fabricao ou produo de terceiros estranhos ao contrato uma medida cautelar tomada pela Administrao Pblica em contratos que exigem grandes e contnuos fornecimentos. O contratado dever apresentar documento firmado pelo fabricante, produtor ou fornecedor autorizado, obrigando-se a fornecer e manter o fornecimento durante a execuo do ajuste. A obrigao entre este e o contratado, no se exigindo um ttulo executrio da Administrao Pblica, pois o compromissrio no participa da relao contratual administrativa. Observao: A cauo, o seguro garantia e a fiana so alternativas, isto , a exigncia de umas destas exclui as outras; mas, podem ser pedidas com uma delas o seguro de pessoas e bens e o compromisso de entrega do material. 2) Alterao unilateral Essa prerrogativa est prevista, genericamente, no art. 58, inc. I, da lei 8.666, para possibilitar a melhor adequao s finalidades de interesse pblico; mais especificamente, o art. 65, inc. I, estabelece a possibilidade de alterao unilateral nos seguintes casos: - quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos; - quando necessria a mudana do valor contratual em decorrncia do acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos nos pargrafos do mesmo dispositivos. Ao poder de alterao unilateral, conferido Administrao Pblica, corresponde o direito do contratado, de ver mantido o equilbrio econmico-financeiro do contrato, assim considerada a relao que se estabelece, no momento da celebrao do ajuste, entre o encargo assumido pelo contratado e a prestao pecuniria assegurada pela Administrao.

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Esse direito que sempre foi reconhecido pela jurisprudncia e doutrina, est agora consagrado pela lei 8.666. 3) Resciso unilateral Prevista no art. 58, inc. II, combinado com os arts. 79, inc. I, e 78, incs. I a XII e XVII, em casos de: - inadimplemento, abrangendo hipteses como o no cumprimento ou cumprimento irregular das clusulas contratuais, lentido, atraso injustificado, paralisao, subcontratao total ou parcial, cesso ou transferncia (salvo se admitidas no edital e no contrato), desatendimento de determinaes regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a execuo do contrato, cometimento reiterado de faltas; - situaes que caracterizam desaparecimento do sujeito, sua insolvncia ou comprometimento da execuo do contrato: falncia, concordata, instaurao de insolvncia civil, dissoluo da sociedade, falecimento do contratado, alterao social ou modificao da finalidade ou da estrutura da empresa; nota-se que em caso de concordata permitido Administrao manter o contrato, assumindo o controle de determinadas atividades necessrias sua execuo; - razes de interesse pblico; - caso fortuito ou fora maior. Nas duas primeiras hipteses a Administrao nada deve ao contratado, j que a resciso se deu por atos a ele mesmo atribudos; o contratado que fica sujeito s conseqncia do inadimplemento, se ele for culposo: ressarcimento dos prejuzos, sanes administrativas, assuno do objeto do contrato pela Administrao, perda da garantia. Nas duas ltimas hipteses, de resciso por motivo de interesse pblico, ou de ocorrncia de caso fortuito ou fora maior, a Administrao fica obrigada a ressarcir os prejuzos regularmente comprovados e, ainda, a devolver a garantia, pagas as prestaes devidas at a data da resciso e o custo da desmobilizao. 4) Fiscalizao Trata-se de prerrogativa do Poder Pblico, tambm prevista no art. 58, inc. III , e disciplinada mais especificamente no art. 67, que exige seja a execuo do contrato acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao, especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio. A esse fiscal caber anotar em registro prprio todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do contrato, determinado o que for necessrio regularizao das faltas ou defeitos observados ou, se as decises ultrapassarem a sua competncia, solicit-las a seus superiores. O no atendimento da autoridade fiscalizadora enseja a resciso unilateral do contrato (art. 78, inc. VII), sem prejuzo das sanes cabveis. 5) Aplicao de penalidades A inexecuo total ou parcial do contrato d Administrao a prerrogativa de aplicar sanes de natureza administrativa (art. 58, inc. IV), dentre as indicadas no art. 87, a saber: - advertncia; - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a dois anos; - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica, enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao, perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada. A pena de multa pode ser aplicada conjuntamente com qualquer uma das outras (art. 87, par. 2), ficando vedada, em qualquer outra hiptese, a acumulao de sanes administrativas. 6) Anulao A Administrao Pblica, estando sujeita ao princpio da legalidade, tem que exercer constante controle sobre seus atos, cabendo-lhe o poder-dever de anular aqueles que contrariam

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a lei; prerrogativa que alguns chamam de autotutela e que no deixa de corresponder a um dos atributos do ato administrativo, que diz respeito sua executoriedade pela prpria Administrao. Esta decide e pe em execuo sua prpria deciso. Em se tratando de ilegalidade verificada nos contratos de que parte, a Administrao tambm tem o poder de declarar a sua nulidade, com efeito retroativo, impedindo os efeitos jurdicos que elas ordinariamente deveriam produzir, alm de desconstituir os j produzidos (art. 59). Se a ilegalidade for imputvel somente prpria Administrao, no tendo para ela contribudo o contratado, este ter que ser indenizado pelos prejuzos sofridos. H que se observar que a ilegalidade no procedimento de licitao vicia tambm o prprio contrato, j que aquele procedimento condio de validade deste. 7) Retomada do objeto Essa prerrogativa visa assegurar a continuidade da execuo do contrato, sempre que a sua paralisao possa acarretar prejuzo ao interesse pblico e, principalmente, ao andamento do servio pblico essencial trata-se, neste ltimo caso, da aplicao do princpio da continuidade do servio pblico. So possveis as seguintes medidas no caso de resciso unilateral: - retomada imediata do objeto do contrato, no estado e local em que se encontrar, por ato prprio da Administrao; - ocupao e utilizao do local, instalaes, equipamentos, material e pessoal empregados na execuo do contrato, necessrios sua continuidade; - execuo da garantia contratual, para ressarcimento da Administrao e dos valores das multas e indenizaes a ela devidos; - reteno dos crditos decorrentes dos contratos at o limite dos prejuzos causados Administrao. 8) Restries ao uso da exceptio non adimpleti contractus No Direito Privado, quando uma das partes descumpre o contrato, a outra pode descumpri-lo tambm, socorrendo-se da exceptio non adimpleti contractus (exceo do contrato no cumprido), com fundamento no art. 1.092 do cdigo Civil. No direito administrativo o particular no pode interromper a execuo do contrato, em razo dos princpios da continuidade dos servio pblico e da supremacia do interesse pblico sobre o particular; em regra, o que ele deve fazer requerer, administrativa ou judicialmente, a resciso do contrato e o pagamento das perdas e danos, dando continuidade sua execuo, at que obtenha ordem da autoridade competente (administrativa ou judicial) para paralis-lo. A lei 8.666 s prev a possibilidade de resciso unilateral por parte da Administrao (art. 79, inc. I); em nenhum dispositivo confere tal direito ao contratado. O rigor desse dispositivo tem sido abrandado pela doutrina e pela jurisprudncia, quando a inadimplncia do Poder Pblico impea de fato e diretamente a execuo do servio ou obra. 9) Mutabilidade Um dos traos caractersticos do contrato administrativo a sua mutabilidade, que, segundo muitos doutrinadores, decorre de determinadas clusulas exorbitantes, ou seja, das que conferem Administrao o poder de, unilateralmente, alterar as clusulas regulamentares ou rescindir o contrato antes do prazo estabelecido, por motivo de interesse pblico. Mas, a mutabilidade pode decorrer tambm de outras circunstncias, que do margem aplicao das teorias do fato do prncipe e da impreviso. O assunto tem que ser analisado sob dois aspectos: o das circunstncias que fazem mutvel o contrato administrativo e o da conseqncia dessa mutabilidade, que o direito do contratado manuteno do equilbrio econmico-financeiro (relao que se estabelece, no momento da celebrao do contrato, entre o encargo assumido pelo contratado e a contraprestao assegurada pela Administrao). O equilbrio do contrato administrativo dinmico; ele pode romper-se muito mais facilmente do que no direito privado. por causa desses elementos de insegurana que se elaborou toda uma teoria do equilbrio econmico do contrato administrativo. Alm da fora maior, apontam-se trs tipos de leas ou riscos que o particular enfrenta quando contrata com a Administrao:

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(1) lea Administrativa ou empresarial, que est presente em qualquer tipo de negcio; um risco que todo empresrio corre em razo das flutuaes do prprio mercado; sendo previsvel, por ele responde o particular. (2) lea administrativa, que abrange trs modalidades: (a) Alterao unilateral do contrato administrativo para atender ao interesse pblico; por ela responde a Administrao, incumbindo-lhe a obrigao de restabelecer o equilbrio rompido; (b) Fato do Prncipe, que ser um ato de autoridade, no diretamente relacionado com o contrato, mas que repercute indiretamente sobre ele; neste caso a Administrao tambm responde pelo equilbrio rompido; (c) Fato da Administrao, entendido como toda conduta ou comportamento desta que torne impossvel para o co-contratante particular a execuo do contrato; ou, de forma mais completa, toda ao ou omisso do Poder Pblico que, incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda, agrava ou impede a sua execuo. (3) lea econmica, que corresponde s circunstncias externas ao contrato, estranhas vontade das partes, imprevisveis, excepcionais, inevitveis, que causam desequilbrio muito grande no contrato, dando lugar aplicao da teoria da impreviso; em princpio, repartem-se os prejuzos, j que no decorreram da vontade de nenhuma das partes.

6.c. DESAPROPRIAO POR UTILIDADE PBLICA: CONCEITO E FUNDAMENTO JURDICO. A INDENIZAO. DESAPROPRIAO POR ZONA. DIREITO DE EXTENSO. RETROCESSO. A CHAMADA DESAPROPRIAO INDIRETA. 1) Conceito e fundamento jurdico: Desapropriao um direito do Estado que se traduz em procedimento regido pelo Direito Constitucional-Administrativo, que visa imposio de um sacrifcio total, por justa causa, de determinado direito patrimonial, particular ou pblico respeitada a hierarquia -, tendo como finalidade a aquisio originria pelo Poder Pblico ou de quem, delegadamente, cumpra o seu papel, em decorrncia do ius eminens superada a noo de dominium eminens -, nas hipteses de necessidade ou utilidade pblica, ou interesse social, por intermdio de indenizao que h de ser prvia e justa, efetuado o pagamento em dinheiro, com as ressalvas constitucionais expressas. (Juarez Freitas Estudos de Direito Administrativo, Malheiros, 1995, pg 84) Analisando a Constituio Federal, temos a seguinte fundamentao jurdica: - CF, art. 5: "XXII XXIII garantido o direito de propriedade; a propriedade atender a sua funo social;

XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio. LXIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (nesse caso especfico, prvia indenizao)." A doutrina diz que teremos uma desapropriao por utilidade pblica quando a utilizao da propriedade conveniente e vantajosa ao interesse coletivo, mas no constitui um imperativo irremovvel. Hely: a utilidade pblica apresenta-se quando a transferncia de bens de terceiros para a Administrao conveniente, embora no seja imprescindvel.

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Obs: a modalidade de desapropriao denominada necessidade pblica est hoje englobada no Dec-Lei 3.365/41. Nas palavras de Hely, a necessidade pblica surge quando a Administrao defronta situaes de emergncia, que, para serem resolvidas satisfatoriamente, exigem a transferncia urgente de bens de terceiros para o seu domnio e uso imediato. Dec-Lei 3.365/41 - Art. 5 Consideram-se casos de utilidade pblica: a) a segurana nacional; b) a defesa do Estado; c) o socorro pblico em caso de calamidade; d) a salubridade pblica; e) a criao e melhoramento de centros de populao, seu abastecimento regular de meios de subsistncia; f) o aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, das guas e da energia hidrulica; g) a assistncia pblica, as obras de higiene e decorao, casas de sade, clnicas, estaes de clima e fontes medicinais; h) a explorao e a conservao dos servios pblicos; i) a abertura, conservao e melhoramento de vias ou logradouros pblicos; a execuo de planos de urbanizao; o parcelamento do solo, com ou sem edificao , para sua melhor utilizao econmica, higinica ou esttica; a construo ou ampliao de distritos industriais; Alnea "i" com redao dada pela Lei 9.785, de 29.01.1999, DOU de 01.02.1999, em vigor desde sua publicao. j) o funcionamento dos meios de transporte coletivo; l) a preservao e conservao dos monumentos histricos e artsticos, isolados ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais, bem como as medidas necessrias a manter-lhes e realar-lhes os aspectos mais valiosos ou caractersticos e, ainda, a proteo de paisagens e locais particularmente dotados pela natureza; m) a preservao e a conservao adequada de arquivos, documentos e outros bens mveis de valor histrico ou artstico; n) a construo de edifcios pblicos, monumentos comemorativos e cemitrios; o) a criao de estdios, aerdromos ou campos de pouso para aeronaves; p) a reedio ou divulgao de obra ou invento de natureza cientfico, artstica ou literria; q) os demais casos previstos por leis especiais. 1 A construo ou ampliao de distritos industriais, de que trata a alnea "i" do "caput" deste artigo, inclui o loteamento das reas necessrias a instalao de indstrias e atividades correlatas, bem como a revenda ou locao dos respectivos lotes a empresas previamente qualificadas. 2 A efetivao da desapropriao para fins de criao ou ampliao de distritos industriais depende de aprovao, prvia e expressa, pelo Poder Pblico competente, do respectivo projeto de implantao. 3 Ao imvel desapropriado para implantao de parcelamento popular, destinado s classes de menor renda, no se dar outra utilizao nem haver retrocesso. 2) A indenizao exigncia que se impe como forma de buscar o equilbrio entre o interesse pblico e o privado. Deve ser a mesma justa, prvia e em dinheiro (art 5, XXIV, CF). O seu clculo ser formado das seguintes parcelas: a) o valor do bem expropriado, com todas as benfeitorias que j existiam no imvel antes do ato expropriatrio. Aps o ato, respeita-se o 1 do Art 26 do Decreto-Lei, que prev: as necessrias sempre sero contadas; as teis, somente quando autorizadas.

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Art. 26. No valor da indenizao que ser contemporneo da avaliao no se incluiro direitos de terceiros contra o expropriado. 1 Sero atendidas as benfeitorias necessrias feitas aps a desapropriao; as teis, quando feitas com autorizao do expropriante. b) lucros cessantes e danos emergentes; c) juros compensatrios (se ocorrer imisso provisria) base: diferena entre o valor da condenao e o valor depositado; termo inicial: a imisso na posse ndice: antes tnhamos o ndice de 12% (STF618); aps o advento da MP 2.027/00, os juros so de 6%. ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO DIRETA. JUROS COMPENSATRIOS. PERCENTUAL APLICVEL. 1. Os juros compensatrios fixados em 6% (seis por cento) ao ano pela Medida Provisria n. 1.577, de 11 de junho de 1997 (atual MP n. 2.183, 24.08.2001), que provocou alteraes no Decreto-lei n. 3.365/41, somente so aplicveis s imisses na posse posteriores sua edio. Precedentes. 2. Nas aes expropriatrias que tenham ocorrido antes da MP 1.577/97 aplica-se o verbete sumular n. 618 do STF, de seguinte teor: "Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano". Inocorrncia in casu. 3. Ocorrida a imisso na posse do imvel desapropriado, aps a vigncia da MP n. 1.577/97 e em data anterior a liminar proferida na ADIN 2.332, os juros compensatrios devem ser fixados no limite de 6% (seis por cento) ao ano. 4. Ausncia de motivos suficientes para a modificao do julgado. Manuteno da deciso agravada. 5. Agravo regimental desprovido. Data da Deciso - AGA 486673 / MS ; AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 2003/0001841-1 - Min Luiz Fux RECURSO ESPECIAL. DESAPROPRIAO. REFORMA AGRRIA. PROPRIEDADE IMPRODUTIVA. JUROS COMPENSATRIOS. INCIDNCIA. PERCENTUAL DE 12% AO ANO. " irrelevante o fato de o imvel ser ou no produtivo para a fixao dos juros compensatrios na desapropriao, vez que estes so devidos tendo em vista a perda antecipada da posse que implica na diminuio da garantia da prvia indenizao constitucionalmente assegurada" (AGREsp n. 426.336/PR, Rel. Min. Paulo Medina, DJ de 02.12.2002). "Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano", (Smula n. 618/STF), contados da data de imisso na posse do imvel. Recurso especial ao qual se nega provimento. RESP 477586 / GO ; RECURSO ESPECIAL 2002/0133066-2 - Min. FRANCIULLI NETTO PROCESSUAL CIVIL. PORTE DE REMESSA E RETORNO. EXIGNCIA DE COMPROVAO. LEI 10.352/2001. Art. 544, 1, do CPC. DESAPROPRIAO. JUROS COMPENSATRIOS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. SMULA 618/STF. 3. Os juros compensatrios, em ao de desapropriao, seja direta ou indireta, devem ser fixados no percentual de 12% (doze por cento) ao ano, a teor da Smula 618/STF, at o advento da MP 1.577/97. No caso, a ao de desapropriao foi ajuizada em 03.12.98, razo pela qual os devem ser estabelecidos em 0,5% (meio por cento) ao ms, ou seja, 6% (seis por cento) ao ano.

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4. Nas desapropriaes, a verba honorria deve obedecer s normas do artigo 27, 1, do Decreto-Lei 3.365/41, com redao dada pela Medida Provisria 1.577/97 e suas reedies. 5. Agravo provido. AGA 469706 / SP ; AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 2002/0109112-3 - Min. CASTRO MEIRA d) juros moratrios base de clculo: a mesma do compensatrio; ndice: 6% ao ano; termo inicial: tnhamos antes o TJ da sentena; hoje, todavia, com o acrscimo do Art 15B ao Dec-Lei, temos como termo inicial 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do Art 100 da CF. e) honorrios advocatcios base de clculo: diferena entre a oferta inicial e o valor da indenizao, acrescidos de juros moratrios e compensatrios. Obs: lembrar que o 1 do art 27, com redao dada pela Medida Provisria n 2.18356, de 24.08.2001, DOU de 28.07.2001, teve parte sua suspensa. Art. 27. 1 A sentena que fixar o valor da indenizao quando este for superior ao preo oferecido condenar o desapropriante a pagar honorrios do advogado, que sero fixados entre meio e cinco por cento do valor da diferena, observado o disposto no 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, no podendo os honorrios ultrapassar R$ 151.000,00 (cento e cinqenta e um mil reais). A expresso "no podendo os honorrios ultrapassar R$ 151.000,00 (cento e cinqenta e um mil reais)" foi suspensa liminarmente pela ADIN n 2.332-2, do Supremo Tribunal Federal, DOU 13.09..2001. Aguardando julgamento do mrito. f) custas e despesas judiciais; e g) correo monetria, calculada a partir da data do laudo de avaliao, sendo devida at a data do efetivo pagamento da indenizao, devendo proceder-se atualizao do clculo, ainda que por mais de uma vez; h) despesa com desmonte e transporte de mecanismos instalados e em funcionamento (art 25 do Decreto-Lei). 3) Desapropriao por zona (ou extensiva) Est descrita no artigo 4 do Decreto-Lei 3.365/41: Art. 4 A desapropriao poder abranger a rea contgua necessria ao desenvolvimento da obra a que se destina, e as zonas que se valorizarem extraordinariamente, em conseqncia da realizao do servio. Em qualquer caso, a declarao de utilidade pblica dever compreend-las, mencionando-se quais as indispensveis continuao da obra e as que se destinam revenda. Abrange assim a rea contgua necessria ao desenvolvimento posterior da obra a que se destine ou as zonas que se valorizem extraordinariamente em conseqncia da realizao do servio. O ato expropriatrio deve especificar essas reas. 4) Retrocesso

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o direito que tem o expropriado de exigir de volta o seu imvel caso o mesmo no tenha o destino para que se desapropriou. Trs posies podemos citar: A PRIMEIRA no mais existir o referido instituto como direito real, mas sim, apenas como direito pessoal (Hely, Celso Antnio); A SEGUNDA entende permanecer a retrocesso como direito real (Seabra Fagundes, Pontes de Miranda); e A TERCEIRA considera a retrocesso como direito real, mas limitado por problemas supervenientes que dificultam o exerccio desse direito. Somente teremos a retrocesso se no se der uma utilizao pblica ao bem expropriado. Esse direito prescreve. 5) A desapropriao indireta Consiste na desapropriao efetuada s avessas, sem observncia do devido processo legal, tratando-se, segundo alguns, at de ato ilcito cometido pela Administrao; a rigor, um esbulho possessrio promovido pelo Poder Pblico. Tal situao conhecida tambm por apossamento administrativo. No obstante, a desapropriao indireta pode surgir de um ato lcito: a instituio de servides administrativas de tal monta que impedem totalmente domnio do prorpietrio sobre o seu bem. Deciso RT 465/238: a ao de desapropriao indireta, criao pretoriana, base reivindicao convertida em indenizao por esbulho, funda-se, em ltima anlise, na prtica de ato ilcito dos prepostos da autoridade que deveria promovido a desapropriao com imisso na posse, e, entretanto, no o faz, ordenando a violncia ou a fraude contra o titular da propriedade esbulhada. A diferena prtica entre a desapropriao indireta e a desapropriao prpria est: - na inverso dos plos da ao respectiva: naquele caso, o ru a Administrao Pblica; cabe ao proprietrio buscar a justia para haver a indenizao - a competncia, ento, ser a do lugar de situao do bem; nesta, o autor a Administrao, restando no plo passivo o titular da propriedade. - no caso da desapropriao indireta, a indenizao ulterior, embora idntica em abrangncia a de que receberia o titular da propriedade no desapropriao direta. - a indenizao na desapropriao indireta sofre correo monetria e juros do mesmo modo, inclusive o compensatrio, que antes era exigido a partir da ocupao. Hoje temos o 4 do art 15A do Decreto-Lei limitando essa compensao: Art. 15-A. 4 Nas aes referidas no 3, no ser o Poder Pblico onerado por juros compensatrios relativos a perodo anterior aquisio da propriedade ou posse titulada pelo autor da ao. A Medida Provisria n 2.183-56, de 24.08.2001, DOU de 28.07.2001, em vigor desde sua publicao, delimitou um prazo para a prescrio do direito de propor a indenizao no caso de despropriao indireta:

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Art. 10. A desapropriao dever efetivar-se mediante acordo ou intentar-se judicialmente dentro de 5 (cinco) anos, contados da data da expedio do respectivo decreto e findos os quais este caducar. Neste caso, somente decorrido 1 (um) ano, poder ser o mesmo bem objeto de nova declarao. Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico. Todavia, a expresso "ao de indenizao por apossamento administrativo ou desapropriao indireta, bem como" foi suspensa liminarmente pela ADIN n 2.260-1, do Supremo Tribunal Federal, DOU 06.03.2001. Aguardando julgamento do mrito. Assim, poder-se- tentar aplicar o antigo entendimento jurisprudencial sobre a utilizao do prazo do usucapio extraordinrio (hoje de 15 anos art 1.238 CC/02). 20 CONCURSO PARA O MPF DIREITO ADMINISTRATIVO RESUMO DO PONTO 7.

a) A teoria do rgo da pessoa jurdica: sua aplicao no campo do Direito Administrativo. b) Repartio de competncias em matria ambiental. c) Formao do contrato administrativo: elementos. A licitao: conceito, modalidades e procedimentos; a dispensa de licitao.

7.a. A TEORIA DO RGO DA PESSOA JURDICA: SUA APLICAO NO CAMPO DO DIREITO ADMINISTRATIVO Inicialmente, faz-se necessria a exposio conceitual de pessoa jurdica pblica, sendo a que participa da relao jurdico-administrativa (melhor explicitado no ponto 6.a). Nas palavras de Jos Cretella Jr, em Manual de Direito Administrativo, pessoas jurdicas pblicas so ou conjunto de bens ou conjunto de pessoas matizados de personalidade jurdica pblica. Tm por finalidade a satisfao dos interesses pblicos, ou seja, interesses que so do Estado ou de entidades por eles constitudas ou reconhecidas, podendo ser subdivididas em pessoas jurdicas pblicas polticas e pessoas polticas pblicas administrativas. A teoria do rgo veio substituir as superadas teorias do mandato e da representao, pelas quais se pretendeu explicar como se atribuiriam ao Estado e s demais pessoas jurdicas pblicas os atos das pessoas humanas que agissem em seu nome. Gierke formula a teoria do rgo, segundo a qual as pessoas jurdicas expressam a sua vontade atravs de seus prprios rgos, titularizados por seus agentes (pessoas humanas), na forma de sua organizao interna. O rgo parte do corpo da entidade e, assim, todas as suas manifestaes de vontade so consideradas como da prpria entidade. Dentro do direito administrativo ptrio, podemos utilizar o conceito expresso por Hely; assim, rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. So unidades de ao com atribuioes especficas na organizao estatal. Cada rgo, como centro de competncia governamental ou administrativa, tem necessariamente funes, cargos e agentes, mas distinto desses elementos, que podem ser modificados, substitudos ou retirados sem supresso da unidade orgnica.

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Os rgos no tm personalidade jurdica nem vontade prpria, que so atributos do corpo e no das partes. A sua atuao imputada pessoa jurdica que eles integram. Podem ser classificados: (melhor explanao no ponto 8.a) a. rgos Independentes:

Tm sua gnese na Constituio, e correspondem aos poderes constitudos do Estado: Poder Legislativo, Executivo e Judicirio. So rgos originrios e independentes porque: so autnomos; independentes entre si; no se submetem a hierarquias recprocas; esto sujeitos somente ao sistema de controle mtuo, estabelecido na CF e na CE. As funes destes rgos so desempenhadas por seus representantes: o Presidente da Repblica, o Presidente do Congresso Nacional e o Presidente do STF. Estes agentes so chamados agentes polticos (em contraposio aos demais servidores pblicos, ditos agentes administrativos); seus atos esto sujeitos a mandado de segurana. b. rgos Autnomos:

So rgos diretivos, com autonomia administrativa, financeira e tcnica; executam e participam das decises governamentais (do oramento, por exemplo); exs: ministrios, secretarias de Estado e secretarias municipais. c. rgos Superiores:

Normalmente no tm autonomia administrativa ou financeira, mas tm o poder de controle e deciso nos assuntos de sua competncia especfica; exs.: Procuradoria Geral do Estado, secretarias de ministrios (cuidado: algumas "secretarias" so verdadeiros ministrios, como o fora a finada Secretaria do Planejamento). d. rgos Subalternos:

Tm a funo especfica de atender expedientes de rgos superiores a que esto vinculados; exercem atividades-meio. Dentro da secretaria da educao, por exemplo, h rgos de pessoal, etc. e. rgos Singulares:

Aqueles em que o prprio agente exerce a funo; so unipessoais; ex.: Presidente da Repblica. f. rgos Colegiados:

Atuam e decidem pela manifestao conjunta e majoritria de seus integrantes; ex.: Tribunal de Justia. 7.b. REPARTIO DE COMPETNCIAS EM MATRIA AMBIENTAL. O meio ambiente est previsto como sendo de competncia da Unio, dos Estados e do Distrito Federal, de forma concorrente (art 24). Como competncia comum para a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios esto previstos a proteo do meio ambiente e o combate poluio em quaisquer de suas formas (art 23). Para atender s peculiaridades prprias, os Estados podero exercer a competncia legislativa plena, desde que no exista lei federal sobre normas gerais (art 24, 3). Essa competncia chamada plena, entretanto, sofre dupla limitao qualitativa e temporal: a norma

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estadual no pode exorbitar da peculiaridade ou do interesse prprio do Estado e ter que se ajustar ao disposto em norma federal ambiental superveniente. A Unio est obrigada a inserir na norma geral o contedo dos acordos, tratados ou convenes internacionais j ratificados, depositados e promulgados pelo Brasil, como, evidentemente, guardar fidelidade Constituio em vigor. A CF inovou ao tratar em artigos distintos a competncia administrativa (art 23) e a competncia legislativa (art 24). Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos; IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico e cultural; VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; VII - preservar as florestas, a fauna e a flora; XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios; Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico; VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio; VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; No art 23, a CF faz uma lista de atividades que devem merecer a ateno do Poder Pblico. O modo como cada entidade vai efetivamente atuar em cada matria depender da organizao administrativa de cada rgo pblico federal, estadual e municipal. O art 23 merece ser colocado em prtica em concordncia com o art 18 da mesma CF. As atribuies e obrigaes dos Estados e dos Municpios s a Constituio Federal pode estabelecer. O arcabouo do pas tem que estar estruturado na Lei maior. Leis infraconstitucionais no podem repartir ou atribuir competncias, a no ser que a prpria CF tenha previsto essa situao, como o fez explicitamente no art 23, pargrafo nico, quando previu que a competncia comum estabelecendo normas de cooperao ser objeto de lei complementar.

7.C. FORMAO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: ELEMENTOS. A LEI DE LICITAES. CONCEITO. MODALIDADES E PROCEDIMENTOS; A DISPENSA DE LICITAO 1. Conceito e Princpios Antes de contratar qualquer obrigao, a administrao, atenta aos interesses descritos na lei, realiza um procedimento administrativo para melhor selecionar o contratado para a realizao de atividade especfica: a Licitao. No conceito de Jos Roberto Dromi, a licitao um procedimento administrativo pelo qual um ente pblico, no exerccio da funo administrativa, abre a todos os interessados, que se sujeitem s condies fixadas no instrumento convocatrio, a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionar e aceitar a mais conveniente para a celebrao de contrato. . De uma forma clara e sinttica define Hely licitao como o procedimento administrativo mediante o qual a

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Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. Como procedimento, desenvolve-se atravs de uma sucesso ordenada de atos vinculantes para a Administrao e para os licitantes, o que propicia igual oportunidade a todos os interessados e atua como fator de eficincia e moralidade nos negcios administrativos. Na busca do contrato mais vantajoso para a administrao, resguardando os direitos de possveis contratados, est este procedimento sujeito a princpios. No h uniformidade dentre os doutrinadores sobre os princpios do procedimento licitatrio; para ns, seguindo a escola de Hely, so eles os princpios da publicidade de seus atos, do procedimento formal, da igualdade entre os licitantes, do sigilo na apresentao das propostas, da vinculao ao edital ou convite, do julgamento administrativo, da adjudicao compulsria ao vencedor e o da probidade administrativa. Buscam estes princpios manter a imparcialidade da administrao perante qualquer participante do procedimento, preocupando-se apenas em obter a melhor prestao com o menor preo. 2. A Obrigatoriedade do Processo Licitatrio Ressaltando o Princpio Constitucional da Impessoalidade, o Poder Constituinte Derivado estipulou no art 37, XXI, da CF/88, que: ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Jos Afonso da Silva demonstra de forma clara duas faces deste princpio-base: a impessoalidade com relao ao agente da administrao, o executante das atividades-meio em busca de um fim especfico definido pela lei, pouco importando sua vontade e desejo; e com relao ao administrado, pois o servio ser prestado de forma a no se observar as caractersticas da pessoa do administrado. Mas por que obrigatoriedade deste procedimento? quer o Constituinte assentar estas facetas do referido princpio, tendo assim um procedimento transparente, onde todos, em igualdade de condies, podero concorrer, no havendo qualquer ingerncia do administrador, pois o fim desejado a ele no compete escolher, no havendo vantagens pela pessoa do concorrente, pois vencer aquele que apresentar a proposta mais vantajosa para a administrao. Todavia, sabendo o legislador da existncia de situaes fticas excepcionais que causariam um enorme transtorno Administrao, seno a prpria impossibilidade de contratar, delimitou, atravs do ordenamento jurdico, possibilidades de dispensa do procedimento licitatrio e at de sua inexigibilidade. Nas palavras de Vera Lcia Machado DAvila: Como toda regra, esta tambm comporta exceo, ou seja, excepciona-se a obrigatoriedade da realizao de procedimento licitatrio quando, por definio do texto legal, o ajuste pretendido pela Administrao se inserir nas hipteses de licena ou inexigibilidade de licitao. A expresso obrigatoriedade possui um duplo sentido, pois significa no s a compulsoriedade da licitao em geral como, tambm, a da modalidade prevista em lei para a espcie, abarcando assim os princpios da moralidade administrativa e da eficincia. Na Lei 8666/93, no seu art 24 e incisos, temos as situaes de dispensabilidade da licitao, sendo esta enumerao, para boa parte da doutrina, numerus clausus. No art 25 denotamos as possibilidades de inexigibilidade da licitao. Nesta ltima temos a precisa idia da impossibilidade de se instaurar competio entre eventuais interessados. Nos cita Hely uma terceira situao de dispensa de licitao, descrita no art 17, I e II da referida lei.

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Maria Silvia Di Pietro divide as possibilidades de dispensa de licitao em razo do pequeno valor, de situaes excepcionais, do objeto e da pessoa; todavia, para nosso trabalho estas subdivises no sero relevantes. Faz-se importante ratificar a vontade do constituinte em garantir a busca dos fins delimitados pelo ordenamento jurdico, assegurando assim a imparcialidade do administrador e a segurana jurdica ao administrado, mantendo a harmonia social. 3. Modalidades e Procedimentos de Licitao Como j explicitado preteritamente, licitao o procedimento administrativo formal cujo objeto a seleo do melhor contratante para a Administrao Pblica contratante, este, que lhe prestar servios, construir obras, fornecer ou adquirir bens. Lembramos que o saudoso Professor Hely Lopes Meirelles conceitua a licitao nos seguintes termos: Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para contrato de seu interesse. Por outras bandas, nunca demais destacar que o processo de licitao deve afastar qualquer suspeita de favorecimento e garantir que o dinheiro pblico seja utilizado com cautela e eficincia. Destarte, a licitao a forma mais clara de se atender aos princpios das atividades da Administrao Pblica. Leciona o renomado Professor Celso Ribeiro Bastos, em sua obra Curso de Direito Administrativo, Ed. Saraiva, 1999, que h seis modalidades de licitao que podem ser classificadas em funo de dois critrios. O primeiro, em virtude do fornecimento de uma maior ou menor flexibilizao no procedimento licitatrio, de tal sorte que sejam feitas maiores exigncias, sejam observadas maiores formalidades com relao a licitaes de maior valor. Assim, em funo do valor do objeto licitado, a licitao divide-se ou desdobra-se em: concorrncia, tomada de preos e convite, por ordem decrescente de formalizao. O mais complexo a concorrncia e o mais simplificado o convite. O segundo critrio existe em funo da variao das peculiaridades do objeto licitado e se desdobra em concurso, leilo e prego. No leva em conta propriamente o valor do objeto, mas as suas caractersticas. Estas modalidades existem em razo de suas peculiaridades. Sabendo-se que o procedimento licitatrio constitui-se numa srie de atos ordenados, como parte integrante dessa srie de atos, emerge o da escolha da modalidade de licitao. O principal critrio para a escolha da modalidade de licitao o do valor estimado do objeto. Esse valor dever ser tomado no global, ou seja, quando o objeto for definido como servio ou locao, por exemplo, o valor mensal ser multiplicado pelo nmero de meses previstos para sua execuo. Os limites financeiros para enquadramento da modalidade de licitao esto previstos no art. 23 da Lei n. 8.666/93, com as alteraes processadas pela Lei n. 9.684/98 e diferenciam-se para obras e servios de engenharia e para compras e demais servios. Por outro lado, por expressa disposio legal, portanto independentemente do critrio financeiro, a modalidade de concorrncia ser utilizada nas licitaes internacionais. Destacamos que, sobre licitaes internacionais, excelente a obra do de autoria do Professor Sidney Bittencourt, Estudo Sobre Licitaes Internacionais (Ed. Lumen Juris, Rio, 1998), tratando da compra ou alienao de bem imvel, da concesso de direito real de uso, da concesso e permisso de servios pblicos. O art. 22 da Lei de Licitaes fixava como modalidades de licitao a concorrncia, a tomada de preos, o convite, o concurso e o leilo. Entretanto, de acordo com o art. 2o da Medida Provisria n. 2.108-9, de 27 de dezembro de 2000, hoje em vigor, foi criada a modalidade prego. Passemos a abordar cada uma das modalidades de licitao. A modalidade de licitao que garante a maior competitividade possvel , sem dvida, a concorrncia. Destinada contratao de obras ou servios de grande vulto e relevncia, exige ampla publicidade e admite a participao de quaisquer interessados, com ou sem registro, desde que atendam s exigncias editalcias. a letra do pargrafo 1o do art. 22 do estatuto licitatrio. No que respeita publicidade exigida pela lei, a concorrncia est sujeita a um prazo de 30 dias entre a ltima publicao e a data de apresentao das propostas, prazo, este,

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aumentado para 45 dias quando o contrato contemplar o regime de empreitada integral ou quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou, ento, do tipo tcnica aliada a preo. Muito embora no seja obrigatria a publicao da ntegra do edital, de rigor dar publicidade acerca da abertura da concorrncia mediante a publicao de um aviso resumido, que fornea no mnimo as informaes principais e indispensveis ao leitor interessado, tais como, evidentemente, o objeto da licitao, o local e a data para entrega das propostas, e outras informaes que, segundo o senso comum, se revelarem imprescindveis devida publicidade do ato administrativo que se pretende praticar. Claro que a inexistncia de exigncia legal de publicao integral do aviso no deve abrir margem a abusos, como comunicaes insuficientes e, portanto, incapazes de motivar o interesse do leitor. A notcia, embora resumida, h de trazer em si um mnimo de apelo propagandstico, sob pena de no se prestar ao objetivo pretendido e simplesmente frustrar a licitao. Independentemente disso, no necessrio se ater publicidade mnima exigida pela lei. Ao reverso, quanto maior for a publicidade, maior a probabilidade de acorrer maior nmero de interessados e, em conseqncia, maior garantia de que a Administrao Pblica escolher melhor, dado o aumento da competitividade. Por derradeiro, no ser demais lembrar que qualquer alterao que sobrevenha e que possa afetar a participao dos interessados, porque interferir na preparao dos documentos ou na apresentao das propostas, dever ser divulgada exatamente da mesma forma e com os mesmos prazos que nortearam a primeira divulgao, sob pena de nulidade. Devido s exigncias que a concorrncia traz em seu bojo, no raro que agentes administrativos inescrupulosos tentem evit-la, sendo muito comum at bem pouco tempo, e antes que o legislador cuidasse de cercar esse procedimento irregular, parcelar a realizao de obras e servios com o intuito de descaracterizar seu valor total e global e, com isto, escapar ao procedimento licitatrio mais rigoroso e demorado. Da, conforme j noticiado anteriormente, o legislador estatutrio haver previsto expressamente a possibilidade de parcelamento, dado no raro motivos de ordem tcnica e/ou econmica recomendarem tal conduta. Todavia, feito o parcelamento, no somente a concorrncia, como, tambm, a tomada de preo enfim, qualquer modalidade licitatria cabvel dever ser determinada sempre em funo do valor global do empreendimento, e no pelo valor de cada parcela, sejam todas as parcelas licitadas em conjunto ou sucessiva e separadamente, a menos que se trate de parcelas de natureza distintas. Sob tal temtica, ao legislador pouco importa que se trate de parcelas do mesmo ou de diferentes servios, obras ou compras. Exige-se a soma de valores para determinao da modalidade licitatria cabvel se tais itens, sendo da mesma natureza e devendo ocorrer no mesmo local, permitirem realizao conjunta ou concomitante, ainda que assim no venha a ocorrer. No que respeita ampla possibilidade de participao da concorrncia, recorremos ao conceito de universalidade, to bem identificado pelo sempre citado Professor Hely Lopes Meirelles. Universalidade no sentido de que qualquer interessado em condies de atender s exigncias de habilitao profissional, capacidade tcnica e idoneidade financeira exigidas no edital pode participar do certame, independentemente de registros prvios e especiais enfim, sem pr-condies. Descabem, portanto, exigncias de quaisquer tipos de registros, administrativos ou especiais. No momento da abertura dos chamados envelopes-documentao, que antecede o momento da abertura das propostas, ho de ser minuciosamente verificadas a habilitao jurdica, a qualificao tcnica, a qualificao econmica-financeira e a regularidade fiscal do concorrente. Estes e somente estes sero os documentos exigidos e verificados, a fim de que fique plenamente comprovada sua qualificao para a execuo do objeto da licitao, conforme exige textualmente o estatuto licitatrio, no art. 27. Contudo, preciso no esquecer o disposto no art. 114 da lei quando admite, nas concorrncias, a pr-qualificao dos licitantes sempre que o objeto da licitao recomende anlise mais detida da qualificao tcnica dos interessados. Aqui, sim, temos uma espcie de prvio exame, que, todavia, no se confunde nem se assemelha a qualquer forma de cadastro preliminar. A diferena para as concorrncias comuns, ou seja, sem essa pr-qualificao, que, nesses casos, os envelopes-documentao e proposta no so entregues no mesmo momento. O primeiro envelope-documentao entregue em

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audincia exclusivamente designada, em edital, para essa finalidade. Verificada e aprovada a documentao, consideradas qualificadas as empresas interessadas, sero as mesmas convocadas exclusivamente para apresentao das propostas. Prev, ainda, o estatuto licitatrio que a concorrncia possa se fazer em funo do menor preo, da melhor tcnica ou, da melhor tcnica e do melhor preo em conjunto, sendo que, em qualquer caso, o tipo escolhido deve estar desde logo claramente indicado no edital. O tipo mais freqente o que elege o menor preo como parmetro adequado para satisfazer o interesse da Administrao Pblica com o certame, ou seja, obter uma obra ou um servio, ou ento adquirir bens, obras ou servios relativamente simples, isto , sem grandes tcnicas, requintes ou sofisticaes, praticamente padronizados. O mesmo no se diga, contudo, quando a Administrao tiver interesse especfico em determinado produto (bens ou obras) ou servio de alta complexidade, pois ento estar plenamente justificada a adoo do tipo de julgamento em que prevalecer a melhor tcnica, e no o menor preo, muito embora o edital deva sempre fixar um limite mximo que a Administrao estar disposta a despender com a proposta tcnica mais vantajosa. Por ltimo, importante destacar que um tipo de licitao perfeitamente aplicvel concorrncia, a de maior lance ou oferta, cabvel sempre que se tratar da alienao de bens ou da concesso de direito real de uso. Lembramos, agora, realmente, para finalizar, que perfeitamente possvel substituir a tomada de preos ou o convite pela concorrncia, justamente por ser a modalidade mais abrangente de licitao. De acordo com o texto legal, a TOMADA DE PREOS modalidade de licitao destinada aos devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento pelo menos at trs dias antes do trmino do prazo para recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. Aqui o valor do objeto da licitao mdio, e sua complexidade inferior a dos casos que exigem a modalidade concorrncia. Como as condies exigidas para o cadastramento devem ser exatamente as mesmas exigidas para a habilitao, na verdade esse prvio cadastramento destina-se a substituir a prpria fase de habilitao, que normalmente se processaria no transcorrer da licitao, muito embora no haja dvida de que a possibilidade de que se faa at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas diminui um pouco a vantagem da qualificao antecipada e da rapidez que traz em seu bojo. De qualquer maneira, sem dvida, o certame ganha, ou deveria ganhar, mais celeridade, muito embora na prtica exceo feita ao prazo estipulado para sua publicidade a tomada de preos em muito se aproxime da concorrncia. O prazo de publicidade somente se amplia de 15 para 30 dias quando for adotado o tipo melhor tcnica ou o tipo melhor tcnica e melhor preo. Por outro lado, a possibilidade de pleitear um cadastramento de ltima hora, cuja apreciao se far paralelamente ao correr da prpria licitao e, portanto, com prejuzos, ou, ao menos, entraves, sua celeridade, que parecia a nota distintiva entre a concorrncia e a tomada de preos -, traz em si no propriamente como consolo, mas, com certeza em nome do interesse pblico, a possibilidade de participao de maior nmero de participantes. Neste passo oportuno ilustrar estas colocaes com a posio de Carlos Ari Sundfeld sobre o assunto. Segundo o autor, o cadastramento no teria o condo de eliminar a fase de habilitao dos prprios cadastrados, que necessariamente aconteceria no momento previsto no edital. Sendo assim, teria sido intil a fixao, pela lei, do prazo de trs dias antes da abertura das propostas para que os no cadastrados encaminhassem a documentao referente ao cadastramento, pois os respectivos envelopes deveriam permanecer lacrados, para serem abertos na fase de habilitao, juntamente com os envelopes contendo os certificados de cadastro dos demais. Ainda no que respeita possibilidade de acorrer licitao, embora no cadastrado, observe-se que a lei no deixou claro perante que autoridade ou rgo os interessados devem encaminhar a documentao que atenda aos mesmos requisitos do cadastramento, s vsperas do trmino do prazo para o recebimento das propostas. Em oportuno e sempre preciso estudo sobre o assunto, Maria Sylvia Zanella Di Pietro conclui ao nosso ver, com toda razo que tal documentao s poder ser entregue diretamente prpria comisso que estiver conduzindo e julgando a licitao, sob pena de se criar

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verdadeiro procedimento paralelo, na medida em que a comisso ficaria na dependncia do julgamento de outro rgo ou autoridade para poder dar prosseguimento ao certame. O inconveniente, contudo, persistiria, dado que o exame de tal documentao, por assim dizer, intempestiva teria que ocorrer necessariamente at a fase de habilitao. Assim, no haveria propriamente duas sesses pblicas de habilitao, mas quase isto, pois a documentao dos no cadastrados interessados de ltima hora teria que ser realizada anteriormente, de preferncia pela prpria comisso julgadora da licitao. Ressalte-se, por oportuno, que a tomada de preos tambm poder comportar carter internacional, desde que o rgo licitante possua cadastro compatvel, muito embora a participao de empresas estrangeiras se faa com mais freqncia em concorrncia. Em sede de CONVITE, destacamos que este de procedimento extremamente mais simples, porque destinado a contrataes de pequeno valor. Consiste na modalidade de licitao em que so escolhidos e convidados a apresentar proposta, sempre por escrito frise-se -, no mnimo trs interessados que atuem no ramo pertinente ao objeto desejado pela Administrao Pblica e que estejam em condies de com ela contratar. Destaca-se o fato de que, embora de reduzido valor e de pouca complexidade o objeto, se se tratar de bens ou de servios no disponveis no mercado nacional admite-se a modalidade convite, ainda que se trate de uma licitao internacional. Trata-se, segundo alguns autores, de uma seleo a partir de verdadeira atividade investigatria desenvolvida pela Administrao Pblica, a fim de escolher a dedo seus convidados. Independentemente de convite, todavia, podem participar do certame, at 24 horas antes do trmino do prazo para que os convidados apresentem as respectivas propostas, todos quantos tambm se interessarem, desde que estejam previamente cadastrados, no ramo de especialidade desejado, junto unidade administrativa promotora. Este o texto legal. Na doutrina, todavia, destaque-se a posio do brilhante Professor Celso Antnio Bandeira de Mello, segundo quem perfeitamente possvel a aplicao por assim dizer analgica, ao convite, da possibilidade prevista na tomada de preos consistente em permitir o cadastramento de interessados at trs dias antes da data final para o recebimento das propostas. Questo que freqentemente colocada quando nos deparamos com a letra do pargrafo 3o do art. 22 do estatuto licitatrio refere-se eventualidade de algum interessado em participar do certame vir a demonstrar sua inteno menos de 24 horas antes da abertura dos envelopes. Na verdade, muitos tm taxado de inconstitucional esta subordinao da participao espontnea de um no convidado no convite manifestao de seu interesse no mencionado prazo de 24 horas. Alis, h quem chegue a afirmar que tal prazo somente se presta a discriminar os participantes da licitao, em verdadeira afronta aos princpios de ordem pblica que regem o certame, pois na verdade tal prazo, de to exguo, no seria suficiente para uma investigao sobre o interessado. No somente por estas razes, como tambm, e, principalmente, porque no reflete a menor sombra de interesse pblico tal prazo fixado to aleatoriamente. Da porque, ao nosso ver, a participao de todos quantos, muito embora no tendo sido convidados, demonstrem vontade e inteno de participar, a qualquer momento que anteceda a abertura dos envelopes, deve ser garantida. Passando observao da nova redao emprestada ao pargrafo 2 o do art. 32 do estatuto licitatrio, constata-se que o certificado de registro cadastral a que se refere o pargrafo 1o do art. 36 substitui os documentos enumerados nos arts. 28 a 31 quanto s informaes disponibilizadas em sistema informatizado de consulta direta indicado no edital, obrigando-se a parte a declarar, sob as penalidades legais, a supervenincia de fato impeditivo da habilitao. Todavia, no se conclua, com isto, que o prvio cadastramento do licitante substitui a fase de habilitao nesta modalidade de licitao. A proibio contida no pargrafo 3o do art. 195 da Constituio Federal de que pessoa jurdica em dbito com o sistema da Seguridade Social contrate com o Poder Pblico obriga a que pelo menos o respectivo certificado de regularidade seja apresentado na fase de habilitao.

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No bastasse isto, a novidade introduzida (permisso da participao de no convidados) obrigar a comisso a apreciar a regularidade de seu registro cadastral, o que dever ser feito durante o certame, justamente na fase de habilitao. Diferentemente da concorrncia e da tomada de preos, o convite no exige publicao. O estatuto em vigor, todavia, determina que sua cpia seja afixada em local apropriado, justamente para que outros interessados, ainda que no oficialmente convidados, possam acorrer, garantindo-se, assim, a maior participao possvel. Por local apropriado, pode-se perfeitamente entender quadro geral de avisos ou, mesmo, exposio em local de razovel trnsito de pessoas, inclusive e principalmente as no integrantes dos quadros da unidade administrativa interessada. O ideal, contudo, sempre no interesse pela participao do maior nmero possvel de licitantes e, com isto, melhor escolha, seria que o convite fosse ainda mais divulgado, mediante qualquer tipo de publicao. Nesta modalidade de licitao, diferentemente do que ocorre na concorrncia e na tomada de preos, indispensvel o mencionado nmero mnimo de propostas estabelecido pela lei ou seja, trs; caso contrrio o procedimento dever ser renovado, garantindo-se sempre, a cada renovao, a incluso de um convidado que no haja participado do convite anterior, ainda que espontaneamente. Ainda segundo o estatuto licitatrio, esta regra comporta apenas duas excees: limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados sendo certo que tanto uma como outra devem ficar claramente demonstradas. De qualquer maneira, fica claro que nem sempre se impor a repetio do convite em decorrncia de no acorrerem ao menos trs licitantes, pois estas duas excees justificam plenamente a no repetio. Prev ainda o indigitado estatuto que, havendo na praa mais de trs possveis qualificados, a cada novo convite realizado com objeto idntico ou mesmo assemelhado seja convidado pelo menos um que no haja participado do convite anterior, certamente com o fito de evitar que a oportunidade seja oferecida reiteradamente sempre aos mesmos. Justamente por permitir uma escolha da Administrao Pblica, o convite a modalidade de licitao que inspira cuidados redobrados. Com efeito, essa faculdade h de ser exercida sempre em ntima vinculao com o interesse pblico, para que no se incorra em preferncia pessoais que podero comprometer a lisura e a moralidade do certame, entre outros princpios igualmente inafastveis, a comear pelo da moralidade. No tocante modalidade CONCURSO, podemos dizer que bem menos utilizada pela Administrao, sendo considerado o tipo mais adequado para a escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico predominantemente de criao intelectual. Aqui busca-se, quase que invariavelmente, a melhor tcnica, e no o menor preo. Por isso mesmo estipula-se um prmio ou uma remunerao ao vencedor, que, em contrapartida, automaticamente autoriza o uso do objeto da licitao no momento que melhor aprouver Administrao (condio, alis, que j dever ter sido expressamente prevista no regulamento do certame). A, sim, a execuo do objeto ser licitada mediante uma das trs modalidades anteriormente comentadas, expressamente vedada a participao do autor, exceto como consultor ou tcnico. Segundo se infere do art. 46 do estatuto licitatrio em vigor, contudo, no rol desses trabalhos objeto de concurso no devem ser includos projetos, clculos, fiscalizao, superviso, gerenciamento e engenharia consultiva, elaborao de estudos tcnicos e preliminares e projetos bsicos e executivos, que devero ser objeto de concorrncia ou tomada de preos, por exigirem licitao do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo. Trata-se de modalidade que, embora exija rigorosa publicidade (ampla divulgao com, pelo menos, 45 dias de antecedncia), est muito longe das formalidades que caracterizam a concorrncia. Assim, apesar de a lei no estabelecer procedimento especfico para o concurso, e nem mesmo para o leilo, prev regras genricas prximas s da concorrncia, guardadas sempre as devidas propores e a singularidade da situao. Por outro lado, o prazo de 45 dias para publicidade poder ser insuficiente, conforme a natureza do trabalho, casos em que dever necessariamente ser ampliado, em nome da mais ampla participao possvel. Ademais, o concurso sempre poder ser utilizado como alternativa nos casos de contratao de artista ou na contratao de servio tcnico profissional especializado de natureza

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singular, muito embora estes sejam casos de contratos sem prvia licitao, justamente por nem sempre ser possvel a comparao. Releva notar que nesta modalidade de licitao a comisso julgadora h de ser integrada por pessoas de notria e reconhecida especialidade na matria em exame. E isto porque o que est em julgamento no o valor econmico do produto da atividade desenvolvida pelo licitante, mas sim seu talento. J o LEILAO a modalidade de licitao que apresenta caractersticas bastantes peculiares em comparao com as demais, como, por exemplo, o fato de que uma srie de atos concernentes ao procedimento licitatrio praticada em uma nica e mesma oportunidade, qual seja, durante a realizao do prego; ou, ainda, o fato de ser possvel que um mesmo interessado faa vrias propostas; ou mesmo o fato de essas propostas serem verbais, e no escritas; ou o fato de inexistir sigilo quanto ao contedo das propostas. Tudo isto porque, aqui, o que se pretende alienar pelo melhor preo, desde que igual ou superior avaliao, bens mveis inservveis para a Administrao Pblica, ou ento produtos legalmente apreendidos ou dados em penhor, ou ainda bens imveis cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento. Mesmo assim, o que se infere da letra do art. 17, pargrafo 6 o, do estatuto licitatrio que o leilo somente poder ser utilizado para a alienao desses bens caso sua prvia e obrigatria avaliao no ultrapasse o limite estabelecido para utilizao da tomada de preos nas compras e servios em geral. Caso contrrio a concorrncia ser a modalidade indicada. Observe-se, por outro lado, que o leilo tambm pode ser utilizado para a alienao de bens mveis cujo valor seja inferior ao limite estabelecido para a tomada de preos, mesmo que no se trate de bem inservvel, nem legalmente apreendido ou empenhado (art. 22, pargrafo 5o ). Alm disso, no demais relembrar, aqui, a observao da Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, no sentido de que, muito embora a lei em vigor no faa meno aos bens semoventes, pode-se perfeitamente aplicar-lhes a mesma regra para alienao mediante leilo, dado que tais bens, em regra, so considerados uma espcie de bens mveis dotados de movimento prprio, como animais, por exemplo. Por derradeiro, exsurge a modalidade PREGAO que, de acordo com o art. 1o da Lei n. 10.520, de 17 de julho de 2002, hoje em vigor: a modalidade de licitao para aquisio de bens e servios comuns, promovida exclusivamente no mbito da Unio, qualquer que seja o valor estimado da contratao, em que a disputa pelo fornecimento feita por meio de propostas e lances em sesso pblica, podendo ser utilizados recursos de tecnologia da informao, nos termos da regulamentao especfica. Como leciona o consagrado Celso Antnio Bandeira de Mello, estes bens e servios comuns, objeto do prego, assim so caracterizados pelo pargrafo 1o do art. 1o da citada lei: Consideram-se bens e servios comuns, para fins de efeitos deste artigo, aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado. Esta noo, seguindo os passos de Alice Gonzalez Borges, simplesmente no diz nada. O prego inicia-se para o pblico com a convocao dos interessados, mediante aviso publicado no Dirio Oficial e, conforme o vulto da licitao, tambm em jornal de grande circulao. Do aviso tero que constar a definio do objeto da licitao, local, dias e horrios em que poder ser lida ou obtida a ntegra do edital. Do edital constaro: 1) justificativa da necessidade de contratao; 2) definio precisa, suficiente e clara do objeto do certame, vedadas especificaes que, por excessivas, irrelevantes ou desnecessrias, limitem a competio; 3) as exigncias de habilitaes; 4) os critrios de aceitao das propostas; 5) as sanes por inadimplemento; 6) as clusulas do contrato; 7) a fixao dos prazos de fornecimento; 8) as normas disciplinadoras do procedimento e 9) a minuta do contrato, quando for o caso. Ressalte-se, por oportuno, que cpias do edital e do respectivo aviso ficaro disposio de qualquer interessado. O prazo para a apresentao das propostas conta-se a partir da publicao do edital e no ser inferior a oito dias. No dia, hora e local designados ser realizada sesso pblica para recebimento das propostas, devendo os interessados ou seus representantes se identificarem e, se for o caso, comprovarem a existncia dos poderes para formulao de propostas e para a prtica de todos os demais atos inerentes ao certame. Aberta a sesso, sero entregues as propostas, por escrito, em

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envelope do qual constaro a indicao do objeto e do preo oferecidos, feito o qu abrir-se-o imediatamente ditos envelopes e ser verificada sua conformidade com os requisitos estabelecidos no instrumento convocatrio. Tanto o autor da proposta mais baixa quanto os que hajam feito ofertas at 10% superiores a ela podero fazer sucessivos lances verbais, at a proclamao do vencedor; e, se no tiver havido pelo menos trs proponentes cujas ofertas preencham este requisito (10% de diferena em relao mais baixa), os demais disputantes autores das melhores propostas, at o mximo de trs, adquirem o direito de ofertar tais lances verbais. Ressalte-se, ainda, que para julgamento e classificao das propostas o critrio o de melhor preo, observados os prazos mximos de fornecimento, as especificaes tcnicas e parmetros mnimos de desempenho e qualidade definidos no edital. Proclamado o vencedor, cuja proposta ter validade de 60 dias, se outro no houver sido fixado no edital, qualquer licitante pode manifestar imediata e motivadamente a inteno de recorrer. Se no o fizer, decair do direito de recurso e a adjudicao do objeto ao vencedor ser imediata. Avolumou-se na doutrina a corrente que entende que a criao de modalidade prego via medida provisria INCONSTITUCIONAL, no podendo ser utilizado, pena de nulidade e responsabilizao dos agentes que o promoverem. Tal posicionamento decorreu do fato de que medida provisria criou nova modalidade licitatria, em desobedincia ao pargrafo 8o do art. 22 da Lei n. 8.666, criando-a exclusivamente para Administrao Pblica Federal, ou seja, no operou como norma nacional, mas sim como norma federal. No obstante, com a edio da Lei n 10.520/02, a referida discusso perdeu um pouco de sua fora. Hoje, demonstrando-se a presteza do certame, discute-se a limitao da mesma, pois Unio cabe legislar sobre normas gerais de licitao (art 22, inciso XXVII, CF) 4. Tipos de Licitao A fixao do tipo de licitao decorre da complexidade do seu objeto ou por disposio expressa da lei. O art. 45 da Lei de Licitaes estabelece como tipos de licitao, exceto na modalidade de concurso: a de menor preo, a de melhor tcnica, a de tcnica e preo e o de maior lance ou oferta. Ressalte-se que, embora a Lei n. 8.987/95 em seu art. 15 considere como critrios, na verdade podem ser considerados, no caso de licitao para concesso e permisso de servios pblicos, como tipos de licitao: o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado; a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga de concesso; a combinao dos critrios referidos nos incisos I e II do art. 15; melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital; melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com o de melhor tcnica; melhor proposta em razo da combinao dos critrios de maior oferta pela outorga da concesso com o de melhor tcnica; ou melhor oferta de pagamento pela outorga aps qualificao de propostas tcnicas. Em relao ao tipo de licitao de MENOR PREO, este de uso obrigatrio para contratao de obras, servios e bens que no requeiram o emprego de tcnicas sofisticadas, caracterizando-se pelo emprego de mtodos usuais. Ocorre tal tipo quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo. Trata-se de tipo de licitao que mais crticas tem recebido por parte de administradores pblicos, que a culpam de proporcionar contrataes de obras, servios e bens de qualidade duvidosa. No concordamos com essa posio, pois, o que propicia contrataes de qualidade duvidosa a incapacidade de alguns setores pblicos de descrever corretamente o objeto da licitao, dentro dos parmetros de normas tcnicas expedidas pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), de carter obrigatrio nos termos da Lei n. 4.150, de 21 de novembro de 1962. Por outro lado, h que se levar em conta, antes de criticar duramente o menor preo, a falta de condies para o recebimento do objeto da licitao, na grande maioria dos rgos pblicos.

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O tipo de licitao de menor preo no favorece a contratao de m qualidade, ao contrrio, repudia esse ato lesivo ao interesse pblico. Por ltimo, lembramos que, no caso de empate entre duas ou mais propostas, nenhuma vantagem adicional poder ser considerada, resolvendo-se a classificaao atravs do sorteio. J os tipos de licitao MELHOR TCNICA ou TCNICA E PREO sero utilizados exclusivamente para servios de natureza predominantemente intelectual, em especial na elaborao de projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento e engenharia consultiva em geral, e, em particular, para a elaborao de estudos tcnicos preliminares e projetos bsicos e executivos. Em carter excepcional pode-se utilizar os tipos de licitao de melhor tcnica e tcnica e preo, mediante autorizao expressa e justificativa circunstanciada da maior autoridade da Administrao promotora constante do ato convocatrio, para fornecimento de bens e execuo de obras ou prestao de servios de grande vulto majoritariamente dependentes de tecnologia nitidamente sofisticada e de domnio restrito, atestado por autoridades tcnicas de reconhecida qualificao, nos casos em que o objeto pretendido admitir solues alternativas e variaes de execuo, com repercusses significativas sobre sua qualidade, produtividade, rendimento e durabilidade concretamente mensurveis e estas puderem ser adotadas livre escolha dos licitantes na conformidade dos critrios objetivamente fixados no ato convocatrio. Por disposio expressa do pargrafo 4o do art. 45 da Lei n. 8.666/93, para contratao de bens e servios de informtica, a Administrao observar o disposto no art. 3o da Lei n. 8.248, de 23.10.1991, levando em conta os fatores especificados em seu pargrafo 2o , e adotando obrigatoriamente o tipo de licitao tcnica e preo, indicados em decreto do Poder Executivo expedido pelo nvel de poder correspondente. Portanto, a aquisio de bens e servios de informtica poder ser realizada atravs do tipo de licitao de menor preo, desde que o Poder Executivo correspondente regulamente a matria atravs de decreto. O Decreto Federal n. 1.070, de 02.03.1994, regulamenta no mbito da Unio o art. 3o da Lei n. 8.248/91 e prev que o rgo licitador no obrigado, na modalidade de convite, a utilizar o tipo de licitao de tcnica e preo. Alguns Estados e Prefeituras Municipais estabelecerem em decreto que o tipo de menor preo poder ser utilizado em qualquer modalidade de licitao, desde que o instrumento convocatrio especifique a configurao completa do equipamento. O objeto a ser licitado pelos tipos de melhor tcnica e tcnica e preo so da mesma natureza, ocorrendo diferenciaes apenas quanto aos critrios de julgamento. Por derradeiro, lembramos que o tipo de licitao de maior lance ou oferta aplica-se exclusivamente na modalidade de leilo.

DIREITO ADMINISTRATIVO Luiz Vicente de Medeiros Queiroz Neto 8. a) CLASSIFICAO DOS RGOS E FUNES DA ADMINISTRAO PBLICA. ADMINISTRAO PBLICA ATIVA E CONSULTIVA. CONCEITO DE RGO O art. 1, 2, da Lei 9.784, de 29.11.99, que regula o processo administrativo no mbito da Administrao Federal, define rgo, para fins da citada lei, como: a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao direta e da estrutura da Administrao indireta. JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO JSCF (Ob. cit., p. 10) conceitua o rgo pblico como um crculo efetivo de poder que, para tornar efetiva a vontade do Estado, precisa estar integrado pelos agentes. Em outras palavras, os dois elementos se reclamam entre si, mas no constituem uma s unidade. CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO - CABM (Ob. cit., p. 129) diz que independentemente do fenmeno a que se vem de aludir, o certo que o Estado como as outras pessoas de Direito Pblico que crie, pelos mltiplos cometimentos que lhes assistem, tm de repartir, no interior deles mesmos, os encargos de sua alada entre diferentes unidades, representativas, cada qual, de uma parcela de

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atribuies para decidir os assuntos que lhes so afetos. Estas unidades so o que denominamos rgos e se constituem por um conjunto de competncias. Conceitua (ob. cit., p. 130) rgos como unidades abstratas que sintetizam os vrios crculos de atribuies do Estado. Adiante diz (ob. cit., p. 130): Em suma, a vontade e a ao do Estado (manifestada por seus rgos, repita-se) so constitudas na e pela vontade e ao dos agentes, na medida em que ditas pessoas fsicas atuam nesta posio de veculos de expresso do Estado. Os rgos no passam de simples parties internas da pessoa cuja intimidade estrutural integram, isto , no tm personalidade jurdica. CLASSIFICAO DOS RGOS A classificao dos rgos varia segundo a viso do autor. CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO - CABM (Ob. cit., p. 131) classifica os rgos, quanto estrutura, em a) simples e b) colegiais1, conforme suas decises sejam manifestadas individualmente por seus agentes ou, ento, coletivamente pelo conjunto de agentes que os integram (como, por exemplo, as Comisses, os Conselhos etc.), caso, este, em que suas deliberaes so imputadas ao corpo deliberativo, e no a cada qual de seus componentes. O citado autor diz que quanto s funes que exercem, so tradicionalmente classificados em (a) ativos, que so os que expressam decises estatais para o cumprimento dos fins da pessoa jurdica; (b) de controle, que so os prepostos a fiscalizar e controlar a atividade de outros rgos ou agentes, e (c) consultivos, que so os de aconselhamento e elucidao (pareceres) para que sejam tomadas as providncias pertinentes pelos rgos ativos. J JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO JSCF (Ob. cit., p. 11) classifica os rgos pblicos da seguinte forma: - Quanto pessoa federativa: de acordo com a estrutura em que estejam integrados, os rgos pblicos dividem-se em federais, estaduais, distritais e municipais. - Quanto situao estrutural: este critrio leva em conta a situao do rgo ou da estrutura estatal: 1) Diretivos, aqueles que detm funes de comando e direo; e 2) Subordinados, os incumbidos das funes rotineiras de execuo. - Quanto composio: singulares, quando integrados por um s agente (como a Chefia do Executivo; o inventariante judicial), e coletivos, os mais comuns, quando compostos por vrios agentes. Estes ltimos podem subdividir-se em dois grupos: a) rgos de Representao Unitria: aqueles em que a exteriorizao da vontade do dirigente do rgo bastante para consubstanciar a vontade do prprio rgo. o caso, por exemplo, de um Departamento ou de uma Coordenadoria: a manifestao volitiva do rgo representada pela manifestao volitiva do Diretor ou do Coordenador; b) rgos de Representao Plrima: aqueles em que a exteriorizao da vontade do rgo, quando se trata de expressar ato inerente funo institucional do rgo como um todo, emana da unanimidade ou da maioria das vontades dos agentes que o integram , normalmente atravs da votao. o caso de Conselhos, Comisses ou Tribunais Administrativos. Como a manifestao do rgo resulta da vontade conjugada se seus membros, tm sido denominados de rgos colegiados. JSCF (Ob. cit., p. 12) ressalta que se o ato de rotina administrativa, a vontade do rgo de representao plrima ser materializada pela manifestao volitiva apenas de seu presidente. Ademais, se for impetrado mandado de segurana contra ato do rgo, a notificao para prestar informaes dever ser dirigida exclusivamente ao agente que exera a sua presidncia. Para HELY LOPES MEIRELLES2, os rgos so classificados segundo sua posio estatal em independentes, autnomos, superiores e subalternos: -independentes: so os originrios da Constituio, exercentes de funes primrias do Estado, como os membros do Executivo, Legislativo, Judicirio e MP; -autnomos: so os localizados na cpula da administrao, logo abaixo dos independentes, com ampla autonomia administrativa, financeira e tcnica, como os Ministrios, AGU, etc.; -superiores: tm poder de direo e controle, mas sem autonomia administrativa e financeira, como as Procuradorias Judiciais e Consultorias; -subalternos: simples funes executivas, servios de rotina.

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CLASSIFICAO DAS FUNES DA ADMINISTRAO PBLICA O Estado compe-se de Poderes, segmentos estruturais em que se divide o poder geral e abstrato decorrente de sua soberania. Os Poderes de Estado figuram de forma expressa em nossa Constituio: so Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio (art. 2). A cada um dos Poderes de Estado foi atribuda determinada funo. Assim, ao Poder Legislativo foi cometida a funo normativa (ou legislativa); ao Executivo, a funo administrativa; e, ao Judicirio, a funo jurisdicional. No h exclusividade no exerccio das funes pelos Poderes. H sim preponderncia. Por esta razo que os Poderes estatais, embora tenham funes normais (funes tpicas), desempenham tambm funes que materialmente deveriam pertencer a Poder diverso (funes atpicas), sempre bvio, que a Constituio o autorize. O Executivo, ao qual incumbe precipuamente a funo administrativa, desempenha tambm funo atpica normativa, quando produz, por exemplo, normas gerais e abstratas atravs de poder regulamentar (art. 84, IV, CF), ou, ainda, quando edita medidas provisrias (art. 62, CF) ou leis delegadas (art. 68, CF). Mas, para identificar a funo administrativa, os autores tm se valido de critrios de 3 ordens: - subjetivo (ou orgnico), que d realce ao sujeito ou agente da funo; - objetivo material, pelo qual se examina o contedo da atividade; e - objetivo formal, que explica a funo pelo regime jurdico em que se situa a sua disciplina. Nenhum critrio suficiente, se tomado isoladamente. Devem eles combinar-se para suscitar o preciso contorno da funo administrativa. Na prtica, a funo administrativa tem sido considerada de carter residual, sendo, pois, aquela que no representa a formulao da regra geral nem a composio das lides in concreto. Mais tecnicamente pode dizer-se que funo administrativa aquela exercida pelo Estado ou por seus delegados, subjacentemente ordem constitucional e legal, sob regime de direito pblico, com vistas a alcanar os fins colimados pela ordem jurdica (JSCF, ob. cit., p. 4). Alguns autores tm distinguido governo e administrao, e funo administrativa e funo poltica , caracterizando-se esta por no ter subordinao jurdica direta, ao contrrio daquela, sempre sujeita a regras jurdicas superiores (JSCF, ob. cit., p. 4). ADMINISTRAO PBLICA ATIVA E CONSULTIVA A Administrao Pblica pode ser ativa, de controle e consultiva: (a) ativa, quando seus rgos exercem funes que expressam decises estatais para o cumprimento dos fins da pessoa jurdica (ou representa a administrao em sua atuao funcional normal, constituindo situaes jurdicas) ; (b) de controle, quando seus rgos fiscalizam e controlam a atividade de outros rgos ou agentes, e (c) consultiva, aquela que aconselha e elucida (opina, elabora pareceres) para que sejam tomadas as providncias pertinentes pelos rgos ativos. b) EXECUO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: PRINCPIOS; TEORIAS DO FATO DO PRNCIPE E DA IMPREVISO CABM (ob. cit., p. 569) conceitua contrato administrativo como um tipo de avena travada entre a Administrao e terceiros na qual, por fora de lei, de clusulas pactuadas ou do tipo de objeto, a permanncia do vnculo e as condies preestabelecidas assujeitam-se a cambiveis imposies de interesse pblico, ressalvados os interesses patrimoniais do contratante privado. Requisitos peculiares do contrato administrativo: a) receber tal qualificao por lei; b) ter por objeto a prpria execuo de um servio pblico; c) conter clusulas exorbitantes (CABM, ob. cit., p. 566). A relao em causa governa-se por princpios especficos de Direito Administrativo e se submete a regras da mesma espcie. CABM (ob. cit., pp. 572 e 573) destaca a lgica do contrato administrativo na seguinte dualidade: de um lado o Poder Pblico usufrui de todos os poderes indispensveis proteo do interesse pblico substanciado no contrato as prerrogativas da Administrao. de ver que estes se estendem com sua execuo e persistncia. De outro lado, cabe ao particular integral garantia aos interesses privados

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que ditaram sua participao no vnculo, consoante os termos constitudos. a manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato, a parte verdadeiramente contratual da avena travada, definida por MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO (MSZDP) como a relao que se estabelece, no momento da celebrao do contrato, entre o encargo assumido pelo contratado e a contraprestao assegurada pela Administrao. A garantia do contratado ao equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo no poderia ser afetada nem mesmo por lei. que resulta de dispositivo constitucional, o art. 37, XXI, pois, de acordo com seus termos, obras, servios, compras e alienaes sero contratados com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta (CABM, ob. cit., p. 574). Ressalte-se que as prerrogativas pblicas, tambm denominadas pela doutrina de clusulas de privilgio ou clusulas exorbitantes (art. 58 da Lei 8.666/93), uma decorrncia da aplicao do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado. A Lei 8.666/93 aponta as seguintes prerrogativas ou princpios, como menciona JSCF (ob. cit., p. 162): 1) Modificao3 unilateral (arts. 58, I; 65, I, e 1); 2) Resciso4 unilateral (arts. 58, II; 79, I; 78, I a XII e XVII); 3) Fiscalizao da execuo (arts. 58, IV; 87); 4) Aplicao de sanes5 (arts. 58, IV; 87), inclusive as no previstas no contrato (extracontratuais); 5) Ocupao provisria de bens e servios essenciais (art. 58, V; 80, I e II); 6) Anulao (art. 59). Legislao aplicvel execuo do contrato: arts. 66 a 76 da Lei 8.666/93. Define-se a execuo do contrato como o cumprimento de suas clusulas segundo a comum inteno das partes no momento de sua celebrao (HELY LOPES MEIRELLES - HLM, Licitao..., 13 ed., p. 213). Leciona HLM (ob. cit., p. 214) que o contrato administrativo, como, de resto, qualquer contrato, deve ser executado fielmente, segundo suas clusulas e normas pertinentes, exercendo cada parte os seus direitos e cumprindo suas obrigaes. Na execuo do contrato a Administrao se nivela ao particular contratante. decorrncia do princpio de que o contrato lei entre as partes lex inter partes e que suas disposies devem ser observadas igualmente entre os contratantes pacta sunt servanda. O contrato executado, pois, quando ocorre o cumprimento de seu objeto, nos prazos e condies previstos. Os princpios boa-f objetiva e da probidade, que devem ser observados por todos os contraentes, sejam privados ou pblicos os contratos, assim na concluso, como em sua execuo (art. 442, CC/02). Entre os princpios especficos do contrato administrativo, alm das clusulas exorbitantes e da exigncia constitucional da manuteno do equilbrio econmico-financeiro, aponto aqueles relacionados nos arts. 66 a 76 da Lei 8.666/93, referentes execuo dos contratos administrativos: a) responsabilidade do contratado pelos danos causados diretamente Administrao ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execuo do contrato, no excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalizao ou acompanhamento pelo rgo interessado (art. 70); b) responsabilidade do contratado pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato (art. 71, caput, da Lei 8.666/93); c) responsabilidade solidria da Administrao e do contratado pelos encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato, nos termos do art. 31 da Lei 8.212/91 (art. 71, 2, da Lei 8.666/93); d) possibilidade de subcontratao de partes da obra, servio ou fornecimento, at o limite admitido, em cada caso, pela Administrao (Art. 72 da Lei 8.666/93). Conclui-se que o principal direito da Administrao, alm do prprio objeto do contrato, consiste em exercer suas prerrogativas (diretamente, sem interveno do Judicirio). A administrao pode se valer da medida auto-executria de aplicar penalidades contratuais, reter cauo, descontar multas, etc. Quanto ao contratado, seu principal direito o recebimento do preo, nos contratos de colaborao, ou prestao devida pela Administrao, nos contratos de atribuio. A principal obrigao administrativa o pagamento do preo, nos contratos de colaborao, ou a prestao do objeto contratual. A administrao deve entregar o local da obra em condies que permitam ao contratado sua execuo. Este, por sua vez, deve utilizar material adequado, entre outros encargos. TEORIAS DO FATO DO PRNCIPE E TEORIA DA IMPREVISO As teorias do fato do prncipe e da impreviso so apontadas pela doutrina como FORMAS DE INEXECUO SEM CULPA do contrato administrativo, assim como o caso fortuito, a fora maior, o fato da administrao e as denominadas interferncias (ou sujeies) imprevistas.

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Uma das partes no cumpriu o avenado, no por culpa sua, mas, ao contrrio, em virtude de fatos supervenientes celebrao, que impediram ou dificultaram a concluso do contrato. So situaes excepcionais e s podem ser invocadas com a concorrncia de pressupostos bem definidos. HLM (Licitao..., 13 ed., pp. 237-238) define fato do prncipe como toda determinao estatal geral, imprevista e imprevisvel, positiva ou negativa, que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo. O que caracteriza a generalidade e a coercitividade da medida prejudicial ao contrato, alm de sua imprevisibilidade. O agravo veiculado por lei, regulamento ou qualquer outro ato geral do Poder Publico que atinja a execuo do contrato. O fundamento da existncia da teoria do fato do prncipe a proibio de a Administrao causar prejuzos aos administrados e contratados, devendo indeniz-los quando isso ocorrer (Slvio Lus Ferreira da Rocha. Terceiro Setor. SP: Malheiros, 2003, p. 138). JSCF (ob. cit., p. 176) doutrina que esse fato oriundo da Administrao Pblica no se preordena diretamente ao particular contratado. Ao contrrio, tem cunho de generalidade, embora reflexamente incida sobre o contrato, ocasionando onerao excessiva ao particular independentemente da vontade deste. O fato do prncipe geral, coercitivo, prejudicial ao contrato, imprevisvel, extracontratual e extraordinrio, provocando neste ltimo caso funda alterao na equao econmico-financeira do contrato. Parte da doutrina entende que para aplicao da teoria do fato do prncipe o ato gravoso deve proceder da mesma pessoa de Direito Pblico que celebrou o contrato (JEAN RIVERO, WALINE, VEDEL, LAUBADRE)6. MSZDP (Direito Administrativo, 12 ed., 258) e CAIO TCITO (JSCF, ob. cit., p. 177) entendem que se a pessoa responsvel pelo fato do prncipe for de outra esfera de governo trata-se de teoria da impreviso. Em sentido contrrio, JSCF (ob. cit., p. 177), com apoio de DIGENES GASPARINI, sustenta que o prncipe o Estado ou qualquer de suas manifestaes internas, de modo que nos parece aplicvel a teoria se, por exemplo, um ato oriundo da Unio Federal atingir um particular que tenha contratado com um Estado-membro. Quando o ato estatal dificulta e onera o particular para cumprimento de suas obrigaes, ter o particular direito reviso do preo para ensejar a restaurao do equilbrio contratual. Por outro lado, quando o fato do prncipe impede definitivamente o particular de adimplir suas obrigaes, far jus indenizao integral (JSCF, ob. cit., p. 177). A teoria da impreviso tem sua origem remota na clusula rebus sic stantibus medieval e origem prxima nas decises do Conselho de Estado da Frana. De acordo com esta clusula, as obrigaes contratuais ho de ser entendidas em correlao com o estado das coisas ao tempo em que se contratou. Em conseqncia, a mudana acentuada dos pressupostos de fato em que se embasaram implica alteraes que o Direito no pode desconhecer. [...] Essa clusula viveu seu fastgio nos sculos XIV, XV e XVI e, sem embargo de persistir invocada mais alm, entrou de declinar em seguida, sendo, por assim dizer, praticamente sepulta pela influncia do Cdigo napolenico. Com este, retomou-se a concepo, tambm romanista e tpica, da imutabilidade do contrato, entendido segundo a frieza literal do pacta sunt servanda (CABM, ob. cit., pp. 597 e 598). O advento da 1 Grande Guerra Mundial fez renascer o velho e salutar preceito da clusula rebus sic stantibus. Agora com roupagem nova, sob as vestes da teoria da impreviso. Nos contratos comutativos, nos quais h equivalncia das prestaes, de execuo continuada, a excessiva onerosidade imposta a uma das partes por acontecimento extraordinrio e imprevisvel, que dificulte sobremaneira o cumprimento da obrigao, rompe o equilbrio contratual, e no se pode imputar qualquer culpa parte inadimplente. Assim, para aplicao da teoria, deve haver excessiva diferena de valor do objeto da prestao entre o momento da perfeio e o momento da execuo do contrato, de modo que seja visvel o prejuzo para o devedor caso cumpra a prestao. A excessiva onerao no cumprimento do contrato deve resultar de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. CABM (ob. cit., p. 600) arremata ao dizer que para a aplicao da teoria, entendia-se necessria a ocorrncia de trs requisitos, a saber: a) que o prejuzo resultasse de evento alheio ao comportamento das partes, ou, no caso da Administrao, estranho sua posio jurdica de contratante; b) que o prejuzo determinante do prejuzo fosse no apenas imprevisto, mas imprevisvel; c) que o prejuzo resultante para o onerado fosse significativo, isto , gravemente convulsionador da economia do contrato.

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JSCF (ob. cit., p. 176) sustenta que o elemento caracterstico do instituto a lea econmica, e sobre ela vale repetir as palavras de CAIO TCITO: A lea econmica , por natureza, extraordinria, excedente aos riscos normais admitidos pela natureza do negcio. Os fenmenos da instabilidade econmica ou social (guerras, crises econmicas, desvalorizao da moeda) so as causas principais do estado de impreviso, tanto pela importncia do impacto de seus efeitos, como pela imprevisibilidade de suas conseqncias. EFEITOS DA TEORIA DA IMPREVISO. Presentes os requisitos da teoria da impreviso, h necessidade de acionar o Poder Judicirio. JSCF (ob. cit., p. 176) diz que se a parte prejudicada no puder cumprir, de nenhum modo, as obrigaes contratuais, dar-se- a resciso sem atribuio de culpa. Se o cumprimento for possvel, mas acarretar nus para a parte, ter esta direito reviso do preo para restaurar o equilbrio rompido. Fato da administrao consiste em toda ao ou omisso da Administrao que incida direta e especificamente sobre o contrato, retardando, agravando ou impedindo sua execuo, como a no entrega pela Administrao do local da obra ou do servio, ou a no-realizao das desapropriaes necessrias. O fato da administrao distingue-se do fato do prncipe pela circunstncia de o fato do prncipe resultar de um ato geral do Poder Pblico, enquanto o fato da administrao consistir em um fato especfico, concreto, cometido pelo Poder Pblico, que atinge exclusivamente o contrato. O fato da administrao representa qualquer comportamento da Administrao que, como parte contratual, torne impossvel a execuo do contrato ou provoque seu desequilbrio econmico. Interferncias (sujeies imprevistas) so circunstncias materiais, isto , de fato, que dificultam ou oneram a realizao de uma obra contratada, as quais, ainda que preexistentes, eram desconhecidas ou, ao menos, se conhecidas, no foram dadas a conhecer ao contratado ou o foram erroneamente, quando do estabelecimento das condies determinantes do contrato e de sua equao econmico-financeira (CABM, ob. cit., p. 587). c) DESAPROPRIAO POR INTERESSE SOCIAL: CONCEITO, FUNDAMENTO JURDICO E ESPCIES LEGISLAO SOBRE DESAPROPRIAO - Constituio Federal de 1988; - Decreto-Lei n 3.365/41; - Lei n 4.132/62; - Lei n 8.257/91; - Lei n 8.629/93; - Lei Complementar n 76/93; - Lei n 10.257/01. CONCEITO DE DESAPROPRIAO CABM (ob. cit., p. 734) define desapropriao como o procedimento atravs do qual o Poder Pblico, fundado em necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, compulsoriamente despoja algum de um certo bem, normalmente adquirindo-o para si, em carter originrio, mediante indenizao prvia, justa e pagvel em dinheiro, salvo no caso de estarem em desacordo com a funo social legalmente caracterizada para eles, a indenizao far-se- em ttulos da dvida pblica, resgatveis em parcelas anuais e sucessivas, preservado seu valor real. A desapropriao consiste na transferncia compulsria da propriedade de algum para o Poder Pblico, mediante indenizao, dentro dos requisitos legais. forma originria de aquisio da propriedade, independendo de ttulo anterior e da vontade do dono anterior. Existem situaes em que o bem retorna ao patrimnio do particular: desapropriao por zona, para urbanizao e por interesse social. CONCEITO DE INTERESSE SOCIAL Interesse social um dos pressupostos ou requisitos constitucionais (art. 5, XXIV) para desapropriao, regulamentado nas Leis 4.132/62 (casos de desapropriao por interesse social) e 8.629/93 (reforma agrria).

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Na verdade, interesse social consiste na convenincia social da desapropriao, como nas desapropriaes para a reforma agrria. Ocorre o interesse social quando o Estado esteja diante dos chamados interesses sociais, isto , daqueles diretamente atinentes s camadas mais pobres da populao e mais eqitativa distribuio de riqueza, atenuao das desigualdades em sociedade. HLM (Curso de Direito Administrativo Brasileiro. SP: Malheiros, p. 514) afirma que o interesse social ocorre quando as circunstncias impem a distribuio ou o condicionamento da propriedade para seu melhor aproveitamento, utilizao ou produtividade em benefcio da coletividade ou de categorias sociais merecedoras de amparo especfico do Poder Pblico. Convm assinalar que os bens desapropriados por interesse social no se destinam Administrao ou a seus delegados, mas sim coletividade ou, mesmo, a certos beneficirios que a lei credencia para recebe-los e utiliz-los convenientemente (HLM, ob. cit., p. 514). FUNDAMENTO JURDICO O fundamento poltico da desapropriao a supremacia do interesse coletivo sobre o individual, quando incompatveis. O fundamento jurdico consiste na traduo dentro do ordenamento normativo dos princpios polticos acolhidos no sistema. Corresponde idia do domnio eminente de que dispe o Estado sobre todos os bens existentes em seu territrio. O fundamento normativo constitucional para a desapropriao por interesse social encontra-se nos arts. 5, 184 e pargrafos do Texto Magno brasileiro. O fundamento infraconstitucional reside nas diferentes leis e decretos-leis que disciplinam a matria. Destacam-se o Decreto-lei 3.365, de 21.6.41, com as alteraes posteriores, que a lei bsica sobre desapropriao, dispondo, entretanto, especialmente da desapropriao por interesse e utilidade pblica; a Lei 4.132, de 10.9.62, que define os casos de desapropriao por interesse social e dispe sobre sua aplicao; a Lei 8.629, de 25.2.93, que dispe sobre a regulamentao dos dispositivos constitucionais relativos reforma agrria, previstos no Captulo III, Ttulo VII, da Constituio Federal; e a LC 76, de 6.7.93, que dispe sobre o procedimento especial, de rito sumrio, para o processo de desapropriao de imvel rural, por interesse social, para fins de reforma agrria. ESPCIES (ou casos ou hipteses) Os casos de desapropriao por interesse social esto elencados no art. 2 da Lei 4.132/62: o aproveitamento de todo bem improdutivo ou explorao sem correspondncia com as necessidades de habitao, trabalho e consumo dos centros de populao a que deve ou possa suprir por seu destino econmico; o estabelecimento e a manuteno de colnias ou cooperativas de povoamento e trabalho agrcola; a manuteno de posseiros em terrenos urbanos onde, com a tolerncia expressa ou tcita do proprietrio, tenham construdo sua habitao, formando ncleos residenciais de mais de dez famlias; a construo de casas populares; as terras e guas suscetveis de valorizao extraordinria, pela concluso de obras e servios pblicos, notadamente de saneamento, portos, transporte, eletrificao, armazenamento de gua e irrigao, no caso em que no sejam ditas reas socialmente aproveitveis; a proteo do solo e a preservao de cursos e mananciais de gua e de reservas florestais; a utilizao de reas, locais ou bens que, por suas caractersticas, sejam apropriados ao desenvolvimento de atividades tursticas. So circunstncias que impem a distribuio ou o condicionamento da propriedade para seu melhor aproveitamento, utilizao ou produtividade em benefcio da coletividade ou de determinadas categorias sociais. Ressalte-se que os bens desapropriados no se destinam administrao ou aos seus delegados. Fora esses casos, a doutrina cataloga como espcie a desapropriao de imveis rurais para fins de reforma agrria (art. 184 da CF/88), modalidade especfica de desapropriao por interesse social, que objetiva a perda da propriedade no cumpridora de sua funo social. obrigatria a interveno do Ministrio Pblico nas aes de desapropriao por interesse social.

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ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO DE DEPSITO PRVIO. LEVANTAMENTO DE 80%. LC 76/93, ART. 6, 1. INTERVENO DO MPF. PODER GERAL DE CAUTELA DO JUIZ. 1. O MPF parte interveniente obrigatria nas aes de desapropriao por interesse social, incumbindo-lhe a defesa do patrimnio pblico e dos princpios da legalidade e moralidade administrativa. 2. O levantamentode 80% da indenizao depositada pelo expropriante direito do expropriado que, por se antecipar ao pronunciamento de mrito, tem natureza cautelar, exigindo-se a presena, para o seu deferimento, do pressupostodo fummus boni juris se o valor da oferta superior ao da justa indenizao devida, verificada em percia realizada em juzo, a requerimento do Ministrio Pbico. 3. legtima a limitao do valor do levantamento prvio a 80% do valor encontrado pela percia, em face do poder geral de cautela do juiz. 4. Agravo de instrumento improvido. (TRF 1 - AG 1997.01.00.039027-3/GO - JUIZA SELENE MARIA DE ALMEIDA - DJ 15/10/1999 P. 573)

Modalidades de desapropriao sancionatria (CF/88):

a) descumprimento da funo social da propriedade urbana (art. 182, 4): - Regulamentado pela Lei n 10.257/01. - Competncia exclusiva dos Municpios. - Decorridos cinco anos de cobrana do IPTU progressivo sem que o proprietrio tenha cumprido a obrigao de parcelamento, edificao ou utilizao, o Municpio poder proceder desapropriao do imvel, com pagamento em ttulos da dvida pblica (art. 8). Os ttulos da dvida pblica tero prvia aprovao pelo Senado Federal e sero resgatados no prazo de at dez anos, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais de seis por cento ao ano ( 1). Estes ttulos no tero poder liberatrio para pagamento de tributos. - O valor real da indenizao: refletir o valor da base de clculo do IPTU, descontado o montante incorporado em funo de obras realizadas pelo Poder Pblico na rea onde o mesmo se localiza aps a notificao de que trata o 2o do art. 5o desta Lei; e no computar expectativas de ganhos, lucros cessantes e juros compensatrios. - O Municpio proceder ao adequado aproveitamento do imvel no prazo mximo de cinco anos, contado a partir da sua incorporao ao patrimnio pblico. - O aproveitamento do imvel poder ser efetivado diretamente pelo Poder Pblico ou por meio de alienao ou concesso a terceiros, observando-se, nesses casos, o devido procedimento licitatrio. - Ficam mantidas para o adquirente de imvel nos termos do 5 o as mesmas obrigaes de parcelamento, edificao ou utilizao previstas no art. 5o desta Lei. b) descumprimento da funo social da propriedade rural (art. 186): - Competncia exclusiva da Unio. - O imvel deve estar descumprindo sua funo social, observado o art. 186, da CF/88: A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: aproveitamento racional e adequado (inciso I); utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente (inciso II); observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho (inciso III); e, explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores (inciso IV).

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- No pode incidir sobre (art. 185, da CF/88): a pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu proprietrio no possua outra (inciso I); e a propriedade produtiva (inciso II). Saliente-se que a lei garantir tratamento especial propriedade produtiva e fixar normas para o cumprimento dos requisitos relativos a sua funo social (pargrafo nico, art. 185, da CF/88). - Pagamento feito indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei, sendo que as benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em dinheiro. c) Desapropriao de glebas de terra em que sejam cultivadas plantas psicotrpicas (art. 243, CF/88): - Regulamentado pela Lei n 8.257/91. - As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei (art. 243, da CF/88). - Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias (pargrafo nico, do art. 243, da CF/88). PROCESSO PENAL - MEDIDA CAUTELAR DE SEQESTRO - ART. 125 DO CPP CONFISCO DE BENS DECORRENTES DO TRFICO DE ENTORPECENTES E DROGAS AFINS - TERCEIROS DE BOA-F - LEI N. 8.257/91. 1. O confisco preconizado no art. 243 da CF/88, tal como no art. 34 da Lei n. 6.368/76 c/c art. 91 do CP, rompe os vnculos de natureza obrigacional que envolvem a coisa, sejam eles de natureza real ou pessoal. 2. Diferentemente da desapropriao, no confisco no h indenizao para a sub-rogao, inexistindo proteo ao terceiro de boa-f (Lei n. 8.257/91, art. 17). 3. Situao ftica indicadora de que a posse do bem era do condenado, mas exercida por seu irmo, verdadeiro flmulo da posse. 4. Recurso de apelao improvido. (TRF 1 - ACR 1997.01.00.059530-9/MG - JUIZA ELIANA CALMON - DJ 04/02/2000 P. 319) Diferenas entre desapropriao por utilidade pblica e por interesse social Hipteses legais diferenciadas: utilidade pblica art. 5 do Decreto 3.365; necessidade social (ver item referente a espcies ou casos ou hipteses); O prazo de caducidade da declarao de utilidade pblica para desapropriao com fundamento em necessidade ou utilidade pblica de 5 anos, contados da data da expedio do ato; e o prazo de caducidade da declarao de interesse social com fins de desapropriao, inclusive para reforma agrria, de 2 anos. Enquanto pacfico que Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal e Territrios podem desapropriar por necessidade (e utilidade pblica), h divergncia quanto desapropriao por interesse social. CABM (ob. cit., p. 743) entende que quaisquer das trs pessoas polticas podem desapropriar sob os trs argumentos, pois apesar de a Lei 4.132 ser omissa nesse ponto, ela determina, em seu art. 5, a aplicao subsidiria do Decreto 3.365, o qual confere poder indistintamente Unio, Estados, Municpios, DF e Territrios. Ressalte-se que a desapropriao para reforma agrria da competncia exclusiva da Unio (art. 184 da CF/88). O processo administrativo da desapropriao dividido em duas fases:

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a) Fase declaratria: declarao por lei ou decreto, indicando o bem, a necessidade ou utilidade pblica ou interesse social a ser alcanado. - A declarao expropriatria pode ser feita pelo Executivo, por meio de decreto, ou pelo Legislativo, por lei. - Quando a expropriao recair sobre bem pblico necessria a autorizao legislativa. b) Fase executria: estimativa da justa indenizao e a consolidao da transferncia do domnio para o Poder Pblico expropriante. Pode ser administrativa ou judicial. Requisitos constitucionais: necessidade ou utilidade pblica, interesse social e a prvia e justa indenizao, como regra (art. 5, XXIV, CF/88). a) necessidade e utilidade pblica: situao inesperada, emergencial. - existe necessidade pblica quando a Administrao est diante de um problema inadivel e premente, isto , que no pode ser removido, nem procrastinado, e para cuja soluo indispensvel incorporar, no domnio do Estado, o bem particular; - h utilidade pblica quando a utilizao da propriedade conveniente e vantajosa ao interesse coletivo, mas no constitui um imperativo irremovvel; b) interesse social. c) prvia e justa indenizao: em regra feita em dinheiro, mas tambm pode ser por em ttulos da dvida agrria (desapropriao para fins de reforma agrria) ou em ttulos da dvida pblica (desapropriao para fins urbansticos). - Prvia: deve ocorrer antes da imisso da posse, regra esta que flexibilizada pela excessiva demora no provimento judicial. ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO. JUROS COMPENSATRIOS E JUROS MORATRIOS. 1. Os juros compensatrios so devidos, se o expropriante foi imitido na posse do imvel. 2. A indenizao deve ser justa e prvia, ao que, na ausncia deste ltimo requisito, procedem os juros moratrios. 3. Recurso e remessa oficial improvidos. (TRF 1 - AC 96.01.05323-9/MA - JUIZ WILSON ALVES DE SOUZA - DJ 23/03/2001 P. 42) - Justa: satisfaz o valor de mercado do imvel na data da desapropriao e seu pagamento. CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO POR INTERESSE SOCIAL, PARA FINS DE REFORMA AGRRIA. CRITRIO PARA FIXAO DA JUSTA INDENIZAO. PROVA PERICIAL. TERRA NUA E CAPA FLORESTAL. APLICAO DA MEDIDA PROVISRIA N 1.577/97, E SUAS REEDIES. JUROS COMPENSATRIOS. JUROS MORATRIOS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. NULIDADE DA SENTENA. PRELIMINARES REJEITADAS. 1 - Preliminares de nulidade da sentena, falta de intimao do expropriante para apresentao de quesitos e/ou pela enorme divergncia entre os laudos apresentados em Juzo, rejeitadas, em face da precluso. 2 - Para se chegar a uma indenizao justa, na dico da Constituio Federal, o preo deve ser o de mercado, em sua totalidade, nele includas as terras e acesses naturais, matas e florestas e as benfeitorias. Assim sendo, a Medida Provisria n 1.577/97, e suas reedies, nada tem de inconstitucional, porquanto ela veio apenas disciplinar e orientar a maneira de se chegar a uma indenizao justa, como quer a Carta Magna.

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3 - A cobertura florstica somente em rarssimas situaes deve ser avaliada separadamente da terra nua, quando, apenas para exemplificar, ela objeto de explorao econmica, com permisso do rgo que fiscaliza o cumprimento da poltica do meio ambiente explorao de florestas, que no ocorre na hiptese. 4 - Tendo o vistor oficial fundamentado suficientemente seu laudo, tanto no que diz respeito ao valor que atribuiu terra nua, como aos quantitativos que encontrou para as benfeitorias, no h como deixar de acolh-lo. 5 - O Superior Tribunal de Justia firmou entendimento no sentido de que os juros compensatrios so devidos inclusive relativamente rea supostamente improdutiva e de que a Medida Provisria n 1.577/97, e suas reedies, no retroage a perodo anterior, s valendo para aquele que se seguir respectiva publicao. 6 - No fora isso, o Pleno do Supremo Tribunal Federal, julgando o pedido de liminar em ao direta de inconstitucionalidade ajuizada elo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil - OAB, impugnando o artigo 1 da Medida Provisria n 2.027/2000, na parte que altera o Decreto-lei n 3.365/41, introduzindo o artigo 15-A e seus pargrafos, e alterando a redao do pargrafo 1 do artigo 27, decidiu, por maioria, suspender (a) a expresso "de at seis por cento" do artigo 15-A, (b) os pargrafos 1 e 2 do artigo 15-A, que determinam que os juros compensatrios destinam-se, apenas, a compensar a perda de renda e que os mesmos no so devidos quando o imvel possuir graus de utilizao da terra e de eficincia na explorao iguais a zero; e (c) a eficcia do pargrafo 4 do aludido artigo 15-A, na parte que limita os honorrios advocatcios em "R$ 151.000,00 (cento e cinqenta e um mil reais)". 7 - Juros de mora, na hiptese, fixados razo de 6% (seis por cento) ao ano, a partir de 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito. 8 - Verba honorria reduzida a 5% (cinco por cento) sobre a diferena entre a indenizao ora fixada e o valor corrigido da oferta inicial. 9 - Recurso da expropriada improvido. 10 - Apelaes do expropriante e do Ministrio Pblico Federal parcialmente providas. 11 - Remessa oficial, tida por interposta, parcialmente provida. 12 - Sentena reformada em parte. (TRF 1 - AC 1998.33.00.003272-1/BA DESEMBARGADOR FEDERAL PLAUTO RIBEIRO - DJ 27/09/2002 P. 37) - Em dinheiro: em moeda corrente, atualmente o Real. nulo de pleno direito o ato expropriatrio de imvel urbano sem prvia e justa indenizao ou prvio depsito judicial do valor da indenizao (art. 46 da Lei de Responsabilidade Fiscal LC n 101/00). Ao de reivindicao: os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo de desapropriao (art. 35 do DL n 3.365/41). EVOLUO DO REGIME JURDICO NO BRASIL7 JCSF (ob. cit., p. 477) define regime jurdico como o conjunto de regras de direito que regulam determinada relao jurdica. A evoluo do regime jurdico da desapropriao por interesse social se confunde com a prpria histria da desapropriao no Brasil e sua sucesso de leis. Ressalte-se que o regime jurdico eminentemente de direito pblico, pois consiste em uma forma de interveno na qual transparece com nitidez o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado (o coletivo sobre o particular). O Decreto-lei 3.365, de 21.6.41, com as alteraes posteriores, que dispe sobre desapropriao por utilidade pblica constitui a lei geral das desapropriaes. Entre essas alteraes, consta a Lei 2.786, de 8.12.60. A Lei 4.132, de 10.9.62, define os casos de desapropriao por interesse social e dispe sobre sua aplicao; Lei 4.504, de 30.11.64 (Estatuto da Terra), arts. 18 a 24, e Dec.-lei 554, de 25.4. , dispem sobre desapropriao de imveis rurais para fins de reforma agrria; Leis 4.519, de 2.12.64, e 4.593, de 29.12.64: disciplinam as desapropriaes para obras de combate s secas no Nordeste; Lei 4.686, de 21.6.65: institui a correo monetria no pagamento das desapropriaes; Lei 1.075, de 22.1.70: regula a imisso na posse initio litis em imveis residenciais urbanos; Lei 6.071, de , art. 10: adapta o art. 28, p. primeiro, do Dec.-lei 3.365/41 ao novo Cdigo de Processo Civil; Lei 6.602, de 7.12.78: altera o art. 5 do Dec.-lei

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3.365/41; Lei 7.647, de 19.1.88, altera dispositivos da Lei 4.504/64 (Estatuto da Terra); Dec. 95.715, de 10.2.66, regulamenta as desapropriaes para reforma agrria. Percebendo o grave problema agrrio brasileiro, o Constituinte de 1988 estabeleceu os requisitos constitucionais para desapropriao (art. 5, XXIV) e dedicou um captulo inteiro CAPTULO III DA POLTICA AGRCOLA E FUNDIRIA E DA REFORMA AGRRIA (arts. 184 a 191 da CF/88) questo agrria, fundiria e reforma agrria, com normas que dispem sobre desapropriao por interesse social, para fins de reforma agrria, fundadas no no cumprimento da funo social da propriedade. Em obedincia ao comando constitucional, a Lei 8.629, de 25.2.93, regulamentou os dispositivos constitucionais relativos reforma agrria, previstos no Captulo III, Ttulo VII, da Constituio Federal; e a LC 76, de 6.7.93, disps sobre o procedimento especial, de rito sumrio, para o processo de desapropriao de imvel rural, por interesse social, para fins de reforma agrria. BIBLIOGRAFIA BANDEIRA DE MELLO, CELSO ANTNIO. Curso de Direito Administrativo. 16 ed., SP: Malheiros Editores, 2003. CARVALHO FILHO, JOS DOS SANTOS. Manual de Direito Administrativo. 10 ed., RJ: LUMEN JURIS, 2003. MEIRELLES, HELY LOPES. Curso de Direito Administrativo Brasileiro. SP: MALHEIROS, 1999. TEIXEIRA FILHO, ARTUR NAPOLEO. Resumo elaborado para o ltimo Concurso de Juiz Federal da 1 Regio. Ou colegiados;
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JSCF (Ob. cit., p. 12) deixou de adot-la em sua obra porque lhe parecem imprecisos os critrios distintivos entre as diversas categorias, venia concessa grande administrativa. 2 Modificao unilateral do contrato (JSCF, ob. cit., pp. 162 e 163). a) Ocorre quando h modificao do projeto ou das especificaes, com vistas melhor adequao tcnica aos fins do contrato; b) quando necessrio modificar o valor em virtude do aumento ou da diminuio quantitativa do objeto contratual. Se a alterao importar em aumento de encargos para o contratado, faz ele jus s diferenas pecunirias da resultantes (art. 65, 6o); o mesmo ocorrendo se forem criados tributos ou encargos legais aps a celebrao do ajuste, que tenham repercusso no preo. A Administrao pode obrigar o contratado a aceitar, nas mesmas condies, acrscimos ou supresses em obras, servios ou compras at 25% do valor originrio do contrato, ou at 50% no caso de reforma de edifcio ou equipamento (art. 65 1o). No caso de supresso de obra, servio ou compra, em havendo prejuzo econmico para o contratado, sujeitar a Administrao ao pagamento dos custos dos materiais j adquiridos e a reembols-lo de outros prejuzos (art. 65, 4o). 3 Resciso unilateral (JSCF, ob. cit., pp. 162 e 163). Motivos do art. 78: no-cumprimento ou cumprimento irregular de clusulas contratuais (II), morosidade indevida (III), atraso imotivado da obra (IV), falncia ou insolvncia do contratado (IX), dissoluo da sociedade (X), etc.. Nova hiptese legal: descumprimento de regra protetiva do trabalhador infantil (XVIII), constante do art. 7o , XXXIII, da CF, introduzida pela Lei 9.854/99. Eeitos. No caso de inadimplemento pelo contratado, a Administrao nada tem a pagar-lhe, mas, ao revs, credora pela indenizao, provados que fiquem os prejuzos causados pelo descumprimento. Afinal, indeniza quem por culpa deu causa resciso. Para tanto, possui o direito de reter crditos, executar garantia contratual, assumir imediatamente o objeto do contrato e ocupar os locais necessrios execuo (art. 80, I a IV). Em rescises por interesse pblico, como no h culpa do contratado, este tem direito indenizao pelos prejuzos decorrentes da resciso, sob pena de enriquecimento ilcito do Estado. Exceo de contrato no cumprido (art. 476 do CC/02): a parte contratante no pode exigir da outra o cumprimento de sua obrigao sem que ela mesma tenha cumprido a sua, se deva ser anteriormente satisfeita. A doutrina clssica entende que, em virtude do princpio da continuidade do servio pblico, no pode o particular invocar a exceo de contrato no cumprido contra a Administrao. Todavia, CABM e JSCF entendem que tal concepo no pode vingar com rigidez absoluta, admitindo-se, portanto, que em hipteses excepcionais (ex.: atrasos prolongados de pagamento, violaes continuadas ao

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dever de reajustar, etc.), o contratado pode invocar a exceo de contrato no-cumprido contra a Administrao. Para a Lei de Licitaes, s pode o contratado alegar a exceo quando houver atraso superior a 90 dias no pagamento (salvo casos de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna e guerras) de servios j executados ou iniciados, cabendo nesse caso ao contratado a opo entre suspender o cumprimento de sua obrigao com base na exceo ou de pleitear a indenizao pelos prejuzos causados pela resciso (arts. 78, XV, e 79, 2o). Para JSCF, mesmo antes dos 90 dias, pode o contratado invocar a exceo de contrato no-cumprido quando a falta de pagamento inviabilizar a consecuo da obra ou servio, podendo socorrer-se de ao cautelar para que se lhe reconhea o direito suspenso do cumprimento de suas obrigaes contratuais, evitando, assim, que a Administrao inadimplente lhe impute culpa recproca. 4 Aplicao de sanes no previstas no contrato (extracontratuais), consistentes em fatos administrativos e atos administrativos (JSCF, ob. cit., p. 166). Exemplos de fatos administrativos: ocupao e utilizao do local, das instalaes e equipamentos, do material e do pessoal empregados na execuo; execuo da garantia contratual; reteno dos crditos do particular inadimplente, etc (art. 80). Exemplos de atos administrativos (arts. 86 a 88): advertncia, multa, suspenso temporria de participao em licitaes, impedimento de contratar com a Administrao por prazo no superior a 2 anos, declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao. No caso da advertncia, da suspenso provisria e da declarao de inidoneidade, confere-se ao acusado o direito defesa prvia no prazo de 5 dias (art. 87, 2o), garantindo-se assim o devido processo legal.
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CABM (ob. cit., p. 678); Parte da evoluo legislativa exposta encontra-se na obra de HLM (ob. cit., p. 514), em uma nota de rodap. S isto encontrei acerca do tema. DIREITO ADMINISTRATIVO Luiz Vicente de Medeiros Queiroz Neto 9. a) A COMPETNCIA ADMINISTRATIVA: CONCEITO E CRITRIOS DE DISTRIBUIO. AVOCAO E DELEGAO DE COMPETNCIA. AUSNCIA DE COMPETNCIA: O AGENTE DE FATO A COMPETNCIA ADMINISTRATIVA: CONCEITO A anlise da estrutura jurdica do Estado, idealizada e realizada na Constituio, mostranos que o Estado, com o objetivo de cumprir as finalidades que se prope, procurou repartir entre diferentes unidades representativas destes os rgos as atribuies que recebeu. Os rgos no tm personalidade jurdica; falta-lhes vontade, razo pela qual torna-se necessrio o concurso de seres humanos prepostos condio de agentes. Estes crculos de atribuies, denominados rgos, a serem exercidos por agentes, constituem-se de um plexo de competncias pblicas (ou administrativas). CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO CABM (Ob. cit., p. 134) conceitua competncia como o crculo compreensivo de um plexo de deveres pblicos a serem satisfeitos mediante o exerccio de correlatos e demarcados poderes instrumentais, legalmente conferidos para a satisfao de interesses pblicos. , portanto, um instrumental para cumprimento do dever de atender a uma finalidade pblica. Na verdade, as competncias administrativas so deveres-poderes, nos termos do autor (ob. cit., p. 132). O autor (ob. cit. 134) diz que as competncias outorgam, in concreto, nica e exclusivamente o quantum de poder indispensvel para curar o interesse em vista do qual foram atribudas a algum; ou seja, nada mais do que o requerido para a satisfao do dever que lhes preside a existncia. Caractersticas das competncias:

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- de exerccio obrigatrio para os rgos e agentes pblicos e, portanto, o exerccio delas no est sujeito livre deciso de quem as titularize; - irrenunciveis; - intransferveis, descabendo seu titular repass-las a outrem, cabendo, to-somente, nos casos previstos em lei, delegao de seu exerccio, sem que o delegante perca a possibilidade de retomar-lhes o exerccio, retirando-o do delegado; - imodificveis pela vontade do prprio titular, que, no pode dilat-las ou restringi-las, pois sua compostura decorre de lei. - imprescritveis, pois no deixam de existir pelo fato de no serem utilizadas. CRITRIOS DE DISTRIBUIO A competncia outorgada pela lei e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos (art. 11, Lei 9.784/99). Em relao s pessoas polticas, a distribuio de competncias feita pela Constituio Federal; em relao aos rgos e agentes, decorre da lei. A CF adotou como tcnica de repartio de competncias, a regra da predominncia do interesse. S h que se falar em incompetncia com relao aos rgos criados por lei; nos demais casos, a competncia ter por fim, meramente, a ordenao administrativa interna, pelo que no h propriamente incompetncia. So critrios de distribuio de competncia: - em razo da matria ou do assunto (por exemplo, Ministrio da Justia, da Sade, da Educao etc.); - em razo da hierarquia (grau), ou seja, do nvel de responsabilidade decisria conferido aos distintos escales que correspondero aos diversos patamares de autoridade (por exemplo, diretor de Departamento, diretor de Diviso, chefe de Seo, encarregado do Setor); - em razo do territrio (geogrfica) (por exemplo, delegacia regional da Sade em SP, MG, RJ etc.). -em razo do tempo, devendo ser exercida dentro de certo prazo; -em razo do fracionamento, podendo ser distribuda entre diversos rgos, em se tratando de atos complexos. AVOCAO E DELEGAO DE COMPETNCIA Lei 9.784/99 Processo Administrativo Captulo VI DA COMPETNCIA Art. 11. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos. Art. 12. Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia dos rgos colegiados aos respectivos presidentes. Art. 13. No podem ser objeto de delegao: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Art. 14. O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio oficial. 1o O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva de exerccio da atribuio delegada. 2o O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. 3o As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerarse-o editadas pelo delegado. Art. 15. Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior.

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Art. 16. Os rgos e entidades administrativas divulgaro publicamente os locais das respectivas sedes e, quando conveniente, a unidade fundacional competente em matria de interesse especial. Art. 17. Inexistindo competncia legal especfica, o processo administrativo dever ser iniciado perante a autoridade de menor grau hierrquico para decidir. A delegao de competncia se d quando se confere a outrem atribuies que originariamente competiam ao delegante. No se admite delegao de funes de um poder para outro. A avocao o chamamento, para si, de funes originariamente atribudas a um rgo subordinado. Substitui-se a competncia do agente inferior pela do superior hierrquico. No cabvel se se tratar de competncia exclusiva do subordinado, e tem que haver motivo relevante devidamente justificado. AUSNCIA DE COMPETNCIA: O AGENTE DE FATO O funcionrio (agente, funo) de fato aquele cuja investidura foi irregular, mas cuja situao tem aparncia de legalidade. Em nome do princpio da aparncia, da boa-f dos administrados, da segurana jurdica e da presuno de legalidade dos atos administrativos reputam-se vlidos os atos por eles praticados, se por outra razo no forem viciados. Por outro lado, uma vez invalidada a investidura do funcionrio de fato, nem por isto ele ficar obrigado a repor aos cofres pblicos aquilo que percebeu at ento. Isto porque, havendo trabalhado para o Poder Pblico, se lhe fosse exigida a devoluo dos vencimentos auferidos haveria um enriquecimento sem causa do Estado, o qual se locupletaria com o trabalho gratuito. JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO JSCF (Ob. cit., p. 8) associa a teoria do rgo funo de fato: A caracterstica fundamental da teoria do rgo consiste no princpio da imputao volitiva, a vontade do rgo pblico imputada pessoa jurdica a cuja estrutura pertence. H, pois, uma relao jurdica externa, entre a pessoa jurdica e outras pessoas, e uma relao interna, que vincula o rgo pessoa jurdica a que pertence. A teoria tem aplicao concreta na hiptese da chamada funo de fato. Desde que a atividade provenha de um rgo, no tem relevncia o fato de ter sido exercida por um agente que no tenha investidura legtima. Bastam a aparncia da investidura e o exerccio da atividade pelo rgo: nesse caso, os efeitos da conduta vo ser imputados pessoa jurdica. Ressalte-se que no caso de usurpao de funo pblica, ou excesso de poder, o ato invlido. EXTINO DO CONTRATO A extino do contrato administrativo pode ocorrer pelas seguintes formas: 1- normal arts. 73 a 761; 2- excepcional: 2.1 resciso 2.1.2 administrativa (ou extino unilateral do contrato) arts. 79, I; 78, I a XII e XVII; 2.1.2 amigvel (mtuo acordo) art. 79, II; 2.1.3 judicial arts. 79, III; 78, XIII a XVI; 2.2 invalidao ou anulao art. 59 JSCF (ob. cit., pp. 178 a 183) aponta como hipteses de extino do contrato: (a) cumprimento (ou concluso do objeto); (b) trmino do prazo; (c) impossibilidade material (ex: desaparecimento do objeto, como no caso de contrato de pintura de um hospital que vem a desabar em virtude de terremoto); (d) impossibilidade jurdica (ex: morte do contratado, pois o contrato administrativo , em regra, intuitu personae; falncia do contratado ou dissoluo da sociedade (art. 78, IX e X)); (e) invalidao ou anulao (ex: vcios de legalidade relativos competncia, forma e motivo; ausncia de

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prvia licitao; contrato verbal, quando no tiver por escopo pequenas compras, nos termos do art. 60, pargrafo nico); e (f) resciso amigvel, judicial ou administrativa. A invalidao opera, de regra, efeito ex tunc (art. 59). A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado, pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa (art. 59, pargrafo nico). Entende-se que a indenizao nesses casos abrange apenas os danos emergentes. Alguns autores, entre eles JSCF e Almiro do Couto e Silva, sustentam que se a invalidao for por culpa (comissiva ou omissiva) da Administrao, faria jus o contratado ao correspondente parcela executada, aos danos emergentes e tambm aos lucros cessantes (o que razoavelmente deixou de lucrar com a invalidao do ato). A resciso amigvel decorre da manifestao bilateral dos contratantes. No h litgio entre as partes. So requisitos: instrumento rescisrio formalizado por termo no processo de licitao; a autoridade competente autorize a resciso e justifique sua posio (art. 79, 1). A resciso judicial provm de deciso emanada de autoridade judiciria. a modalidade normalmente adotada pelos contratados pela Administrao quando esta, de algum modo, descumpre as obrigaes pactuadas. A deciso rescisria pode condenar o causador ao pagamento de indenizao, quando requerido pelo interessado. A resciso administrativa (ou a extino unilateral do contrato) s pode ocorrer nos casos previstos em lei (art. 58, II, c/c arts. 78 e 79, I) e dever ser motivada e precedida de ampla defesa (art. 78, pargrafo nico). Basicamente, duas so suas hipteses: a) razes de interesse pblico (art. 78, XII), obviamente fundadas e justificadas, sem falta do contratado, hiptese em que este deve ser integralmente indenizado dos prejuzos comprovadamente sofridos (art. 79, 2); b) inadimplemento do contratado, com ou sem culpa. Os casos de inadimplemento sem culpa do contrato administrativo, apontados pela doutrina como FORMAS DE INEXECUO SEM CULPA, so: as teorias do fato do prncipe e da impreviso, o caso fortuito, a fora maior, o fato da administrao e as denominadas interferncias (ou sujeies) imprevistas. O caso fortuito e a fora maior sero vistas a seguir, enquanto as demais foram vistas no ponto 8. A culpa do contratado aparece em vrias hipteses previstas na Lei 8.666/93, como o no cumprimento das obrigaes, a morosidade da execuo, o cumprimento irregular, atrasos injustificados etc. (art. 78). Acarreta , ainda, se o motivo for o descumprimento de clusulas contratuais, a imediata assuno do objeto, ocupao e utilizao do local, instalaes equipamentos, material e pessoal empregados na execuo do contrato, necessrios continuidade da execuo do contrato, execuo de garantia contratual, para ressarcimento da Administrao e dos valores de multas e indenizaes cabveis e, finalmente, reteno dos crditos do contratado at o limite dos prejuzos que haja causado Administrao (art. 80 da Lei 8.666/93). Na resciso administrativa por razes de interesse pblico, para evitar abusos, a lei exige 4 requisitos: 1) as razes administrativas sejam altamente relevantes; 2) a Administrao promova amplo conhecimento desses motivos; 3) as razes sejam justificadas e determinadas pela mais alta autoridade administrativa, na respectiva esfera 4) tudo fique formalizado no processo administrativo. CASO FORTUITO E FORA MAIOR No descumprimento por caso fortuito e fora maior a prestao no pode ser cumprida pelo contratante em razo de circunstncia inevitvel que decorre ou da imprevisibilidade ou da irresistibilidade do acontecimento. Rompe-se o equilbrio contratual, porque uma das partes passa a sofrer um encargo extremamente oneroso, no tendo dado causa ao evento. Impossvel exigir-se dela o cumprimento da avena, incidindo na espcie a clusula rebus sic stantibus. O caso fortuito decorre de eventos da natureza, como catstrofes, ciclones, tempestades anormais, terremotos, e a fora maior resultado de um fato causado, de alguma forma, pela vontade humana, como greves. O Cdigo Civil no distingue, ao consignar que o caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir (art. 393, pargrafo nico). Segundo a Lei 8.666/93, constituem motivos para a resciso do contrato a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente comprovada, impeditiva da execuo do contrato (art. 78, XVII). Quanto ao efeito, a regra de que o devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou de fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado (art. 393, CC). J o Estatuto determina que na resciso do contrato com base no caso fortuito ou fora maior, sem que haja

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culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados que houver (art. 79, 2). Embora controvertida na doutrina, no h relevo prtico na distino entre eles, j que a lei lhes liga o mesmo efeito (art. 393 do CC e arts. 78, XVII; 79, 2 o, do Estatuto). Neste sentido, JSCF (ob. cit., p. 177) leciona que na verdade, consideramos que, em tempos atuais, a distino entre caso fortuito e fora maior deve ser relegada a plano de total irrelevncia, e isso no somente porque os autores divergem profundamente sobre tais conceitos, mas tambm porque, em ltima anlise, so idnticos os efeitos decorrentes de ambas as figuras. Por esse motivo preferimos abrigar as duas hipteses dentro da expresso fatos imprevisveis, que enseja o ncleo bsico de interpretao do instituto. c) CONTROLE INTERNO E EXTERNO DA ADMINISTRAO PBLICA: OMBUDSMAN. PROCURADOR FEDERAL DOS DIREITOS DO CIDADO. SISTEMAS DE CONTROLE JURISDICIONAL DA ADMINISTRAO PBLICA. O CONTROLE INTERNO E EXTERNO DA ADMINISTRAO PBLICA CONTROLE INTERNO E EXTERNO DA ADMINISTRAO PBLICA JSCF (ob. cit., p. 751) denomina de controle da Administrao Pblica o conjunto de mecanismos jurdicos e administrativos por meio dos quais se exerce o poder de fiscalizao e de reviso da atividade administrativa em qualquer das esferas de Poder. Fundamentos. O controle da Administrao Pblica tem dois pilares de sustentao: o princpio da legalidade e o princpio das polticas pblicas, marcado pelo interesse pblico. Objetivo. Assegurar a garantia dos administrados e da prpria Administrao no sentido de ver alcanados os objetivos de interesse pblico e no vulnerados direitos subjetivos dos indivduos nem as diretrizes administrativas. Natureza jurdica do controle. Princpio fundamental da Administrao Pblica. Critrios de classificao do controle (adotados por JSCF, ob. cit., pp. 753 a 756) -quanto ao rgo que exerce - administrativo, legislativo e judicial; -quanto oportunidade (momento em que se realiza) - prvio, concomitante ou posterior; - quanto natureza do controle - legalidade ou mrito (convenincia e oportunidade). O primeiro pode ser exercido pelos trs poderes; o segundo cabe prpria administrao; - quanto ao mbito da Administrao por subordinao ou por vinculao; - quanto iniciativa de ofcio ou provocado; -quanto extenso do controle (realizado ou no por rgo integrante da prpria estrutura do controlado) interno ou externo. Controle interno aquele exercido por rgos de um Poder sobre condutas administrativas produzidas dentro de sua esfera. So exemplos o controle de um rgo ministerial sobre os vrios departamentos administrativos componentes e o controle da Corregedoria sobre os atos dos serventurios da Justia. Controle externo aquele exercido por rgos fiscalizadores externos esfera administrativa na qual realizar-se- o controle. CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA FEDERAL Aspectos de legalidade e mrito. Meios de controle. Fiscalizao hierrquica e recursos administrativos. Sistema de controle interno do Poder Executivo realizar atividades de auditoria, fiscalizao e avaliao da gesto; atividades de Administrao financeira e contabilidade. Os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio mantero de forma integrada sistema de controle interno com a finalidade de avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio; de comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia da gesto oramentria, financeira e patrimonial; de exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como os direitos e haveres da Unio, e de apoiar o controle externo (art. 74 da CF/88). A Administrao sujeita-se tambm a controle externo - exercido pelos Poderes Legislativo e Judicirio-, em decorrncia do sistema de freios e contrapesos, adicionado ao seu autocontrole.

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Dessa forma, a Constituio Federal de 1988 estabeleceu um trplice controle da Administrao Pblica Federal: 1 Controle administrativo (autocontrole ou controle interno); 2 Controle legislativo (parlamentar); 3 Controle Judicial (Sistema de Unidade de Jurisdio). O controle legislativo (Parlamentar) da Administrao Pblica Federal engloba o controle poltico e o controle financeiro. O controle poltico, exercido pelo Congresso Nacional, compreende os aspectos de legalidade e convenincia pblica. Entre as previses constitucionais (arts. 49 a 52): a) fiscalizao de atos do Poder Executivo, includos os da Administrao indireta (art. 49, X); b) sustao de atos e contratos do Executivo (art. 71, 1); c) convocao de Ministros e requerimento de informaes; recebimento de peties, queixas e representaes dos administrados e convocao de qualquer autoridade ou pessoa para depor; Comisses Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3) - atividades investigatrias; Autorizaes ou aprovaes do Congresso necessrias para atos concretos do Executivo (art. 49, incisos I, XII, XIII, XVI e XVII); poderes controladores privativos dos Senadores (art. 52, III a IX); julgamento anual das contas prestadas pelo Presidente da Repblica (art. 49, IX); suspenso e destituio (impeachment) do Presidente da Repblica ou de Ministros (arts. 85 a 86) (crimes de responsabilidade). O controle financeiro (arts. 70 a 75 da CF/88) ser exercido pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio (TCU), e pelo sistema de controle interno de cada Poder. Compreende a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta e envolve aspectos de legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas (art. 70, CF/88) Em matria financeira, seja em sede de controle interno, seja controle externo, importantssima a LC 101/00 Lei de Responsabilidade Fiscal. Entre as funes de controle exercidas pelo TCU (art. 71): fiscalizao financeira, consulta, informao, julgamento, sancionatria e ouvidoria. So meios de controle o controle ministerial, a hierarquia orgnica, o direito de petio (art. 5, XXXIV, a, CF/88) e a reviso recursal, processada atravs dos recursos administrativos. CONTROLE JURISDICIONAL DA ADMINISTRAO PBLICA NO DIREITO BRASILEIRO No Brasil, ao contrrio do que ocorre em inmeros pases europeus, vigora o sistema de jurisdio nica, de sorte que assiste exclusivamente ao poder Judicirio decidir, com fora de definitividade, toda e qualquer contenda sobre a adequada aplicao a um caso concreto, sejam quais forem os litigantes ou a ndole da relao jurdica controvertida (CABM, ob. cit., pp. 812 e 813). (destacou-se). O fundamento da adoo do sistema de unidade de jurisdio pelo Brasil est disposto no art. 5, XXXV, da CF/88: A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. A natureza do controle judicial sobre atos da Administrao exclusivamente de legalidade. vedado ao Judicirio, como tm decidido os Tribunais, apreciar o mrito do ato administrativo, analisando os critrios de convenincia e oportunidade dos atos, privativos do administrador. Esse controle compreende a anlise da legitimidade dos comportamentos da Administrao Pblica, com a seguinte abrangncia: anula condutas ilegtimas da Administrao Pblica; obriga a Administrao a cumprir as condutas devidas;condena a Administrao a indenizar os prejudicados. As medidas judiciais (ou instrumentos de controle) intentveis para correo da conduta administrativa so de duas ordens: - as comuns do Direito Privado aes ordinrias e cautelares-, como, exempli gratia, as de defesa ou reintegrao de posse ou as aes ordinrias de indenizao e as cautelares em geral; - Remdios constitucionais2 (especficos para enfrentar atos ou omisses de autoridade pblica): habeas corpus (art. 5, LXVIII), habeas data (art. 5, LXXII), mandado de segurana (art. 5, LXIX e LXX), mandado de injuno (art. 5, LXXI), ao popular (art. 5, LXXIII), ao civil pblica (art. 129, III), ao direta de inconstitucionalidade, por ao ou omisso, ao declaratria de constitucionalidade, argio de descumprimento de preceito fundamental. OMBUDSMAN

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A figura do Ombudsman teve sua origem na Sucia, sendo o mesmo um autntico representante dos cidados, que tem por finalidade o acompanhamento das atividades administrativas, apontando as suas falhas, para oportuna correo. A CF consagra diversos mecanismos que em muito se equiparam s atividades por ele desenvolvidas.3 PROCURADOR FEDERAL DOS DIREITOS DO CIDADO4 - PFDC LEI COMPLEMENTAR 75/93 CAPTULO IV Da Defesa dos Direitos Constitucionais Art. 11. A defesa dos direitos constitucionais do cidado visa garantia do seu efetivo respeito pelos Poderes Pblicos e pelos prestadores de servios de relevncia pblica. Art. 12. O Procurador dos Direitos do Cidado agir de ofcio ou mediante representao, notificando a autoridade questionada para que preste informao, no prazo que assinar. Art. 13. Recebidas ou no as informaes e instrudo o caso, se o Procurador dos Direitos do Cidado concluir que direitos constitucionais foram ou esto sendo desrespeitados, dever notificar o responsvel para que tome as providncias necessrias a prevenir a repetio ou que determine a cessao do desrespeito verificado. Art. 14. No atendida, no prazo devido, a notificao prevista no artigo anterior, a Procuradoria dos Direitos do Cidado representar ao poder ou autoridade competente para promover a responsabilidade pela ao ou omisso inconstitucionais. Art. 15. vedado aos rgos de defesa dos direitos constitucionais do cidado promover em juzo a defesa de direitos individuais lesados. 1 Quando a legitimidade para a ao decorrente da inobservncia da Constituio Federal, verificada pela Procuradoria, couber a outro rgo do Ministrio Pblico, os elementos de informao ser-lhe-o remetidos. 2 Sempre que o titular do direito lesado no puder constituir advogado e a ao cabvel no incumbir ao Ministrio Pblico, o caso, com os elementos colhidos, ser encaminhado Defensoria Pblica competente. Art. 16. A lei regular os procedimentos da atuao do Ministrio Pblico na defesa dos direitos constitucionais do cidado. [...] Art. 40. O Procurador-Geral da Repblica designar, dentre os Subprocuradores-Gerais da Repblica e mediante prvia aprovao do nome pelo Conselho Superior, o Procurador Federal dos Direitos do Cidado, para exercer as funes do ofcio pelo prazo de dois anos, permitida uma reconduo, precedida de nova deciso do Conselho Superior. 1 Sempre que possvel, o Procurador no acumular o exerccio de suas funes com outras do Ministrio Pblico Federal. 2 O Procurador somente ser dispensado, antes do termo de sua investidura, por iniciativa do ProcuradorGeral da Repblica, anuindo a maioria absoluta do Conselho Superior. Art. 41. Em cada Estado e no Distrito Federal ser designado, na forma do art. 49, III, rgo do Ministrio Pblico Federal para exercer as funes do ofcio de Procurador Regional dos Direitos do Cidado. Pargrafo nico. O Procurador Federal dos Direitos do Cidado expedir instrues para o exerccio das funes dos ofcios de Procurador dos Direitos do Cidado, respeitado o princpio da independncia funcional. Art. 42. A execuo da medida prevista no art. 14 incumbe ao Procurador Federal dos Direitos do Cidado. TEXTO EXTRADO DO SITE DA PGR SOBRE A PFDC Breve Histrico5 Com a redemocratizao do Pas e j antecipando-se ao novo desenho institucional hoje traado para o Ministrio Pblico, o ento Procurador-Geral da Repblica, hoje Ministro do Supremo Tribunal Federal, Dr. Jos Paulo Seplveda Pertence, editou a Portaria de n 164, de 26 de abril de 1985, que previu a designao, em cada Unidade da Federao, de um Procurador da Repblica para exercer as atribuies de encarregado do setor local de direitos humanos da Procuradoria da Repblica.

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Sobre a necessidade da criao de um servio especfico, no mbito da Procuradoria Geral da Repblica, afeto aos direitos humanos, o ento Chefe do Parquet Federal assinalou que o Ministrio Pblico tem por principal misso a de zelar pela observncia da ordem jurdica e pelos interesses indisponveis da sociedade, a compreendida a garantia efetiva dos direitos fundamentais da pessoa humana, reconhecidos pela Constituio Federal, pela Declarao Americana dos Direitos e Deveres Fundamentais do Homem e pela Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948). Acrescentou, ainda, que, em um regime democrtico, a responsabilidade maior pela salvaguarda dos direitos humanos h de ser assumida pelo Estado, sem prejuzo da colaborao e da vigilncia das entidades representativas da sociedade civil. Por outro lado, ganharam corpo no ordenamento jurdico brasileiro a inscrio e a regulamentao dos direitos individuais, coletivos e difusos, bem como dos instrumentos e garantias de sua efetividade. Em sintonia com essa realidade histrica, em 22 de dezembro de 1986 foi editado o Decreto n 93.840, reestruturando o Ministrio Pblico Federal e incluindo no arcabouo administrativo da Instituio a Secretaria de Coordenao da Defesa dos Direitos Individuais e dos Interesses Difusos - SECODID, qual foram conferidas as atribuies de promover, acompanhar e avaliar a atuao coordenada do Ministrio Pblico Federal, relativamente proteo dos direitos humanos, defesa do consumidor e preservao do patrimnio histrico, artstico, cultural, ecolgico e outros da sociedade brasileira. Estava concebido, pois, o embrio da Procuradoria dos Direitos do Cidado. Em 1988 o Pas ganhou uma nova Carta Poltica, a denominada Constituio Cidad, que, alm de tutelar de forma ampla os direitos coletivos e difusos, deu novos contornos e definio ao Ministrio Pblico, caracterizando-o como instituio promotora da implementao da ordem constitucional, inspirada pelos valores a ela subjacentes, a servio dos interesses da coletividade. Com a edio da Lei Complementar n 75, de 20 de maio de 1993, o Ministrio Pblico Federal ganhou o seu novo Estatuto e , com ele, a Procuradoria dos Direitos do Cidado. Em 18 de maro de 1994, com a prvia aprovao pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico Federal, o Procurador-Geral da Repblica designou o Dr. Alvaro Augusto Ribeiro Costa, Procurador Federal dos Direitos do Cidado-PFDC, para um mandato de dois anos. Em 17 de abril de 1996, com a prvia aprovao pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico Federal, o Procurador-Geral da Repblica designou para exercer por dois anos o cargo de PFDC, o Dr. Wagner Gonalves. Em 30 de abril de 1998, o Dr. Wagner Gonalves foi reconduzido ao cargo de Procurador Federal dos Direitos do Cidado, por mais dois anos, de conformidade com o art. 40 da Lei Complementar n 75/93. Em 02 de maio de 2000, escolhida em lista trplice votada pelos Procuradores Regionais dos Direitos do Cidado, e com aprovao pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico Federal, o ProcuradorGeral da Repblica designou a Dra. Maria Eliane Menezes de Farias para o cargo de PFDC, para exercer um mandato de dois anos. Desde a implantao da Lei Complementar n 75/93, foram nomeados pelo Procurador-Geral da Repblica, para Procuradores Regionais dos Direitos do Cidado - PRDC, aqueles indicados por escolha consensual entre os Procuradores da Repblica lotados em cada Unidade Federada. Introduo O Ministrio Pblico brasileiro instituio independente, que exerce, de acordo com a Constituio de 1988, funo essencial Justia, no se subordinando a nenhum dos Poderes da Repblica, quer sejam os Poderes Executivo, Legislativo ou mesmo o Poder Judicirio. O objetivo da instituio - Ministrio Pblico - garantir a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. So princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional, sendo assegurada ao Ministrio Pblico autonomia funcional e administrativa. Assim sendo, o membro do Ministrio Pblico atua com independncia na busca pelo respeito s leis e Constituio de nosso pas. O Ministrio Pblico existe em duas esferas: a estadual e a da Unio. Assim, cada Estado tem seu Ministrio Pblico, responsvel pela atuao ministerial frente a Justia Estadual, via de regra. J o Ministrio Pblico da Unio destina-se atuao frente aos casos que envolvam, de alguma forma, interesse federal, geralmente ligados competncia da Justia Federal (Ministrio Pblico Federal) ou ligados s chamadas Justias Especializadas, como a do Trabalho e a Militar (Ministrio Pblico do Trabalho e Ministrio Pblico Militar, respectivamente). Quem so os membros do Ministrio Pblico? A denominao prevista nas leis varia. No caso de cada Ministrio Pblico Estadual, o membro do Ministrio Pblico chamado de Promotor de Justia e, ao

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ser promovido, ocupa o cargo de Procurador de Justia. No caso do Ministrio Pblico Federal, o membro que atua perante a Justia Federal de 1 grau recebe o nome de Procurador da Repblica (o termo ;promotor federal;, embora de fcil compreenso, no foi adotado pela legislao) e na evoluo da carreira, ocupa o cargo de Procurador Regional da Repblica e, aps, Subprocurador-Geral da Repblica. Alm desses cargos, a Lei Complementar n. 75, que rege a atuao do Ministrio Pblico Federal, criou ainda o cargo de Procurador Federal dos Direitos do Cidado, lotado em Braslia, e criou tambm, em cada Estado da Federao, o cargo de Procurador Regional dos Direitos do Cidado, justamente para cumprir com o desejo da Constituio de ser o Ministrio Pblico Federal o defensor da sociedade. A Procuradoria Regional dos Direitos do Cidado atua na defesa dos direitos constitucionais do cidado, visando garantia do seu efetivo respeito pelos Poderes Pblicos e pelos prestadores de servios de relevncia pblica. Conforme dispe a Lei Complementar n 75, de 20 de maio de 1993, por seu artigo 12, o Procurador dos Direitos do Cidado agir de ofcio ou mediante representao, notificando a autoridade questionada para que preste informao no prazo que assinar, visando implementar os direitos previstos na Constituio. Assim, para cumprir seus objetivos j mencionados, cumpre salientar que, aps a Constituio de 1988, o Ministrio Pblico recebeu inmeras incumbncias, alm da funo tradicional de propor a ao penal pblica e de atuar, como fiscal da lei, acompanhando o regular desenvolvimento dos processos judiciais nos quais houvesse relevante interesse pblico. Atualmente, as atribuies do Ministrio Pblico so muito mais amplas, cabendo-lhe defender o patrimnio pblico, o meio ambiente, os direitos humanos e dos cidados, dentre uma gama variada de direitos que agora podem ser defendidos por procuradores e promotores de todo o pas. Com isso, hoje o Ministrio Pblico no atua apenas nos processos perante o Poder Judicirio, mas recebe e investiga denncias, atua em nome da sociedade, serve de interlocutor para diversas reivindicaes populares e de defensor da cidadania. Essas funes receberam grande incremento aps a instituio do Inqurito Civil Pblico, juntamente com a Ao Civil Pblica, que garantiram ao Ministrio Pblico a legitimidade para defender interesses e direitos coletivos, isto , direitos pertencentes a um grupo de pessoas. Para o exerccio de suas funes com independncia e imparcialidade, os membros do Ministrio Pblico gozam de uma srie de garantias semelhantes s conferidas aos juzes. Dessa forma, promotores e procuradores podem atuar livremente, sem interferncias externas, estranhas ou incompatveis com o interesse pblico que devem defender. O Ministrio Pblico no tem a condio de Poder, como o Executivo, o Legislativo e o Judicirio, mas detm muitas atribuies para a atuao perante os trs, inclusive podendo fiscaliz-los e tambm fiscalizar os seus membros. A defesa do interesse pblico, muitas vezes, contraria at os interesses do Estado, motivo pelo qual o Ministrio Pblico move aes inclusive contra a Unio, os Estados e os Municpios, assim como promove investigaes e processos contra os governantes. O que a Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado? rgo do Ministrio Pblico Federal. A Constituio Federal define o Ministrio Pblico Federal como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, cabendo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Cabe-lhe zelar pelo efetivo respeito dos poderes pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados na Constituio e promover as medidas necessrias a sua garantia. A Lei Complementar n. 75/93 atribui ao Ministrio Pblico adotar medidas necessrias para garantir o respeito dos poderes pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados pela Constituio Federal. A defesa dos direitos constitucionais do cidado foi atribuda, por esta LC n. 75/93, Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado. Os rgos de defesa dos direitos do cidado Os rgos de defesa dos direitos do Cidado integram a Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado e exercem suas funes nos seguintes ofcios: o de Procurador Federal dos Direitos do Cidado, os de Procurador Regional dos Direitos do Cidado e os de Procurador dos Direitos do Cidado. O Procurador Federal dos Direitos do Cidado designado pelo Procurador-Geral da Repblica, dentre os Subprocuradores-Gerais da Repblica, mediante prvia aprovao pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico Federal.

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As funes do ofcio de Procurador Federal dos Direitos do Cidado so exercidas pelo perodo de dois anos, sendo permitida uma reconduo por igual prazo, precedida de nova deciso do Conselho Superior. Como acionar a Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado O Ministrio Pblico Federal age por iniciativa prpria (atuao de ofcio) ou por solicitao de algum: qualquer pessoa, autoridade pblica, organizao no-governamental. A Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado e as correspondentes Procuradorias Regionais dos Direitos do Cidado tm atribuio de agir na defesa de direitos humanos e interesses coletivos, de natureza federal, que ofendem bens, direitos, servios e interesses da Unio. a chamada tutela coletiva de direitos humanos, que visa promover a defesa de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. A atuao pode ser preventiva, quando estimula as autoridades e a sociedade civil a definir polticas pblicas e a praticar atos de efetivo respeito aos direitos humanos. Tambm pode ser uma ao reparadora de ofensa a direitos e interesses e repressora de quem praticou o ato ilcito. A comunicao do fato Procuradoria chamada de representao, que pode ser verbal (e ser reduzida forma escrita na prpria Procuradoria) ou escrita, com ou sem documentos, indcios ou testemunhas. Esta comunicao poder receber tratamento inicial sigiloso. Deve ser encaminhada Procuradoria da Repblica mais prxima ao local do fato, ou Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado, em Braslia, que a encaminhar ao local devido. Se o fato for definido como crime, ser comunicado tambm a Procurador da Repblica que atua em matria criminal, para a devida apurao. Procedimentos O procedimento bsico da atuao da Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado est fixado nos artigos da Lei Complementar n. 75/93: o Art. 12 - O Procurador dos Direitos do Cidado agir de ofcio ou mediante representao, notificando a autoridade questionada para que preste informao, no prazo que assinar. o Art. 13 - Recebidas ou no as informaes e instrudo o caso, se o Procurador dos Direitos do Cidado concluir que direitos constitucionais foram ou esto sendo desrespeitados, dever notificar o responsvel para que tome as providncias necessrias a prevenir a repetio ou que determine a cessao do desrespeito verificado. o Art. 14 - No atendida, no prazo devido, a notificao prevista no artigo anterior, a Procuradoria dos Direitos do Cidado representar ao poder ou autoridade competente para promover a responsabilidade pela ao ou omisso inconstitucionais. A execuo da medida prevista no artigo 14 (acima transcrito) incumbe, privativamente, ao Procurador Federal dos Direitos do Cidado (art. 42). A LC n. 75/93 acrescenta que: a) que quando a legitimidade para a ao decorrente da inobservncia da Constituio Federal, verificada pela Procuradoria, couber a outro rgo do Ministrio Pblico, os elementos de informao ser-lhe-o remetidos (1 do art. 15); b) e que sempre que o titular do direito lesado no puder constituir advogado e a ao cabvel no incumbir ao Ministrio Pblico, o caso, com os elementos colhidos, ser encaminhado Defensoria Pblica competente (2 do art. 15). Essas regras decorrem do fato de ser vedado aos rgos de defesa dos direitos constitucionais do Cidado promover em juzo a defesa de direitos individuais lesados (caput do art. 15). Alm das normas bsicas estabelecidas na LC n. 75/93 quanto aos procedimentos da atuao do Ministrio Pblico Federal na defesa dos direitos constitucionais do cidado, outros devem ser regulados em lei (art. 16) ou, enquanto esta no for editada, em normas baixadas pelo Procurador-Geral da Repblica (art. 276). Quanto aos instrumentos de atuao da Procuradoria dos Direitos do Cidado, existem os que lhe so especificamente deferidos na mencionada Lei Complementar, bem como os que lhe so atribudos como a todos os rgos do Ministrio Pblico (os titulares dos seus ofcios tambm o so) - no mesmo estatuto. Destacam-se, como instrumentos da primeira categoria: a) a notificao de autoridade para que preste informao, no prazo que assinar (art. 12); b) a notificao do responsvel, para que tome as providncias necessrias a prevenir a repetio ou que determine a cessao do desrespeito aos direitos constitucionais do cidado (art. 13); c) a representao, ao poder ou autoridade competente para promover a responsabilidade pela ao ou omisso inconstitucional (art. 14).

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Para o exerccio de suas funes, a Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado, como rgo do Ministrio Pblico Federal e da Unio, dispe tambm dos instrumentos que so comuns a todos os rgos da instituio, a serem utilizados nos limites de seus respectivos ofcios, ou seja, os instrumentos previstos na Constituio Federal e na mencionada Lei Complementar. Dentre esses instrumentos, podem ser destacados, em primeiro lugar, os que esto previstos na Constituio Federal, a saber: a) o inqurito civil e a ao civil pblica (art. 129, III); b) as notificaes e as requisies de informaes e documentos (art. 129, VI); c) a requisio de diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial (art. 129, VIII). Grupos Temticos de Trabalho A Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado o rgo do Ministrio Pblico Federal com a atribuio de fazer a defesa dos direitos relativos ao exerccio da cidadania, de modo a dar efetividade ao pacto constitucional. Para desenvolver essa tarefa ela conta, em cada Estado da federao, com o trabalho de um Procurador Regional dos Direitos do Cidado que coordena no mbito judicial e extrajudicial as iniciativas necessrias aos encaminhamentos das questes relativas a realizao dos direitos dos grupos socialmente subrepresentados. Tem utilizado como instrumentos de atuao a formao de grupos temticos de trabalho cujo objetivo produzir estratgias e parmetros de referncia para a ao dos Procuradores da Cidadania em todo o pas. No ano de 2003, instituiu Grupos de Trabalho para cuidar dos temas sobre a violncia no campo e reforma agrria, sade e assistncia e proteo infncia e adolescncia. Sobre este ltimo tema, tem atuao tradicional e destacada, que merece continuidade. No cumprimento de suas finalidades tem participado de vrios Conselhos, dentre eles o Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana, vinculado ao Ministrio da Justia. Tambm expede recomendaes, faz parte de Comisses de Direitos Humanos, atua como observador em diversos rgos do Poder Pblico, faz visitas, abre inquritos civis pblicos para apurao de irregularidades. Um dos maiores desafios para a atuao da Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado tem sido o de cuidar dos direitos dos milhes de pobres, discriminados e excludos de nossa sociedade. A pobreza e a discriminao geram como subproduto a excluso e esta resulta do estabelecimento generalizado de formas altamente injustas de organizao social. A nossa Constituio, fiel ao esprito das tradies humansticas, se ope frontalmente adoo de polticas pblicas desfavorveis afirmao da cidadania, uma vez que traa como objetivo da Repblica Federativa do Brasil a construo de um novo tipo de sociedade que traz em si embutida a idia da erradicao estrutural das relaes sociais inquas. Sendo assim, considerando o primado da dignidade humana como norte de sua atuao institucional, a Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado tem dirigido seus melhores esforos no sentido de trabalhar pelo estabelecimento de uma sociedade inclusiva. A entendida aquela preparada para acolher todos os grupos vulnerveis. Aquela onde os seres humanos possam partilhar os avanos tecnolgicos pela distribuio adequada de servios e bens materiais. Aquela que considere que falta de informao, de moradia, de saneamento bsico, educao de qualidade, luz eltrica, gua encanada, falta de segurana e m distribuio de renda, constituam violao de direitos humanos. A instituio de uma sociedade inclusiva aspirao humana to antiga que encontramos no Eclesiastes: "A corrida no s para os velozes, assim como a batalha no s para os fortes". Isso quer dizer que a todos os seres humanos reconhecido o direito de alcanar o mximo desenvolvimento de sua personalidade, ainda que estejam afetados pela diminuio de suas capacidades fsicas ou mentais.

Grupos Temticos Alimentao adequada Discriminao Educao Efeitos da corrupo Inqurito civil pblico Padronizao de ofcios Sade Segurana pblica Tortura Trabalho escravo

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SISTEMAS DE CONTROLE JURISDICIONAL DA ADMINISTRAO PBLICA Sistema de controle o conjunto de instrumentos contemplados no ordenamento jurdico que tm por fim fiscalizar a legalidade dos atos da Administrao. So dois os sistemas bsicos de controle: o sistema do contencioso administrativo e o sistema da unidade de jurisdio. - Sistema do Contencioso Administrativo (ou sistema de dualidade de jurisdio ou sistema francs): caracteriza-se pelo fato de que, ao lado da Justia do Poder Judicirio, o ordenamento contempla uma Justia Administrativa. Adotado na Frana, Itlia e outros pases europeus. A Justia Administrativa tero competncia sobre litgios especficos, nos quais uma das partes necessariamente o Poder Pblico. A vantagem apresenta consiste na especializao de seus rgos, o que tem contribudo de forma significativa para o desenvolvimento do Direito Administrativo. Por outro lado, alguns a criticam alegando que resta mitigada a imparcialidade, j que nesta Justia o Estado, em tese, parte e juiz. - Sistema da Unidade de Jurisdio (ou sistema do monoplio da jurisdio ou sistema ingls): todos os litgios, administrativos ou de carter privado, esto sujeitos apreciao da Justia Comum, ou seja, a composta por juzes e tribunais do Poder Judicirio. Este o sistema adotado pelo Brasil, EUA e Mxico. No sistema de unidade de jurisdio, apenas os rgos do Judicirio exercem a funo jurisdicional e proferem decises com carter de definitividade. As rarssimas excees contempladas na CF/88, conferindo esta funo ao Congresso Nacional, no infirmam o monoplio da jurisdio. BIBLIOGRAFIA BANDEIRA DE MELLO, CELSO ANTNIO. Curso de Direito Administrativo. 16 ed., SP: Malheiros Editores, 2003. CARVALHO FILHO, JOS DOS SANTOS. Manual de Direito Administrativo. 10 ed., RJ: LUMEN JURIS, 2003. Site da PGR texto sobre a PFDC. Todos os artigos deste tpico referem-se Lei 8.666/93;
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a anlise especfica de cada uma dessas aes constitucionais est fora do escopo deste tpico. Texto colacionado de um resumo elaborado por candidato do 18 Concurso/2001, Belchior Moreira. 3 A atual Procuradora Federal dos Direitos do Cidado (PFDC) a Subprocuradora-Geral da Repblica Maria Eliane Menezes de Farias, indicada em lista trplice pelos Procuradores dos Direitos do Cidado (PDC) de todo o pas, aprovada previamente pelo Conselho Superior, e reconduzida por 2 anos em 6.5.02, na gesto do PGR Geraldo Brindeiro. 4 Os destaques do texto so nossos; DIREITO ADMINISTRATIVO 10. a) SISTEMA NACIONAL DE UNIDADES DE CONSERVAO DA NATUREZA. b) ESPCIES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. CONVNIOS ADMINISTRATIVOS. CONSRCIOS ADMINISTRATIVOS. c) ESTATUTO DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL. Luiz Vicente de Medeiros Queiroz Neto a) SISTEMA NACIONAL DE UNIDADES DE CONSERVAO DA NATUREZA

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O SNUC constitudo pelo conjunto das unidades de conservao federais, estaduais e municipais, conforme a Lei 9.985/00 (art. 3). Objetivos: art. 4; Diretrizes: art. 5; rgos: CONAMA (rgo consultivo); MINISTRIO DO MEIO AMBIENTE (coordenao); IBAMA, rgos estaduais e municipais, como executores; e, excepcionalmente e a critrio do CONAMA, unidades de conservao estaduais e municipais (art. 6); 1- Princpio do desenvolvimento sustentvel Encontra-se previsto no art. 225 da CF/88, que prev o dever do Poder Pblico e da coletividade defender e preservar o meio ambiente para as presentes e futuras geraes. 2- Espaos ambientais Os espaos ambientais, tomados em sentido amplo, so as pores do territrio estabelecidas com a finalidade de proteo e preservao, total ou parcial, do meio ambiente (JOS AFONSO DA SILVA, ob. cit., p. 158). Dividem-se em espaos especialmente protegidos e zoneamento1 ambiental. 2.1- Espaos territoriais especialmente protegidos unidades de conservao Legislao - Lei 6.938/81, que dispe sobre a Poltica Nacional do Meio Ambiente, seus fins e mecanismos de formulao e aplicao, e d outras providncias Art. 9 So instrumentos da Poltica Nacional do Meio Ambiente: I o estabelecimento de padres de qualidade ambiental; II o zoneamento ambiental; [...] VI a criao de espaos territoriais especialmente protegidos pelo Poder Pblico federal, estadual e municipal, tais como reas de proteo ambiental, de relevante interesse ecolgico e reservas extrativistas; (destacou-se). - Constituio Federal de 1988 Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 1 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: [...] III- definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo;(destacou-se). Constata-se que o art. 9, VI, da Poltica Nacional do Meio Ambiente, foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. CELSO ANTNIO PACHECO FIORILLO - CAPF (Curso de Direito Ambiental Brasileiro. 4 ed. SP: Saraiva, 2003, p. 82) adverte que os espaos territorialmente protegidos por serem dotados de atributos ambientais, merecem um tratamento diferenciado e especial, porque, uma vez assim declarados, sujeitar-se-o ao regime jurdico de interesse pblico. Unidades de conservao A Lei 9.985, de 18 de julho de 2000, ao regulamentar o art. 225, 1, incisos I, II, III e VII, da Constituio Federal, e instituir o Sistema Nacional de Unidades de Conservao da Natureza, conceituou

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unidades de conservao como espaos territoriais e seus recursos ambientais2, incluindo as guas jurisdicionais, com caractersticas naturais relevantes, legalmente institudos pelo Poder Pblico, com objetivos de conservao e limites definidos, sob regime especial de administrao, ao qual se aplicam garantias adequadas de proteo. Dessa forma, os espaos territoriais especialmente protegidos so, na verdade, unidades de conservao. PAULO BESSA ROCHA ANTUNES (apud Vladimir Passos de Freitas. A Constituio Federal e a efetividade das normas ambientais. 2 ed. SP: RT, 2002, 138) define as unidades de conservao como espaos territoriais que, por fora de ato do Poder Pblico, esto destinados ao estudo e preservao de exemplares da flora e da fauna. As unidades de conservao podem ser pblicas ou privadas. O estabelecimento de unidades de conservao foi o primeiro passo concreto em direo preservao ambiental. As unidades de conservao estavam dispersas em textos esparsos. Foram atualmente agrupadas na Lei 9.985/00 SNUC. VLADIMIR PASSOS DE FREITAS VPF (ob. cit., p. 138) faz algumas observaes: a) as unidades de conservao podem ser institudas pelo Poder Pblico por lei, decreto ou resoluo, mas sua extino3 s pode ser feita por lei (art. 225, 1, III, CF/88); b) a Lei do SNUC protege em vrios dispositivos as populaes tradicionais, e isso significa famlias que habitam o local h longo tempo (p. ex., os caiaras do litoral paulista e sul-fluminense) e no proprietrios ou posseiros recm-instalados na rea; c) as unidades descritas no texto da referida lei especial no so numerus clausus, pois h outras leis e resolues prevendo-as. Por tal motivo, ser feita a anlise das unidades de conservao em trs grupos distintos. Dois previstos nos arts. 8 e 14 da Lei do SNUC, quais sejam unidades de proteo integral e unidades de uso sustentvel. O terceiro em normas estranhas referida lei. (destacou-se). Segundo a Lei 9.985/00, as unidades de conservao integrantes do SNUC dividem-se em 2 (dois) grupos4 com caractersticas especficas, a saber, as Unidades de Proteo Integral (cujo objetivo bsico preservar a natureza, sendo admitido apenas o uso indireto dos seus recursos naturais, com exceo dos casos previstos nesta lei) e as Unidades de Uso Sustentvel (cujo objetivo bsico compatibilizar a conservao da natureza com o uso sustentvel de parcela dos seus recursos naturais). Por conta da Lei do SNUC, esses dois grupos passaram a ser compostos de unidades de conservao bem definidas. O grupo das Unidades de Proteo Integral (art. 8) composto das seguintes categorias de unidades de conservao: 1) Estao Ecolgica Conceito. Estaes ecolgicas so reas representativas de ecossistemas brasileiros, destinados realizao de pesquisas bsicas e aplicadas de Ecologia, proteo do ambiente natural e ao desenvolvimento da educao conservacionista (art. 1 da Lei 6.092). Obetivo: preservao da natureza e realizao de pesquisas cientficas (art. 9 da Lei do SNUC). A estao ecolgica de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas na forma da lei. As pesquisas dependero de autorizao prvia do rgo ambiental responsvel pela administrao da unidade e nas condies por ele estabelecidas. proibida a visitao pblica, exceto com objetivo educacional. VPF (ob. cit., p. 139) exemplifica estao ecolgica com a criada pelo Decreto federal 87.222, de 31.05.1982, na Serra de Araras, entre Barra dos Bugres e Cceres, Mato Grosso. Estados e Municpios podem criar estao ecolgica em seu domnio. 2) Reserva Biolgica CARLOS FREDERICO MAR DE SOUZA FILHO (apud VPF, ob. cit., p. 139) entende que reserva biolgica uma rea definida, com permetro conhecido e demarcado, especialmente reservada para proteger determinado tipo de vida, onde fica proibida a caa, apanha, perseguio e utilizao ou mesmo introduo de espcimes de fauna e flora. O objetivo a manuteno de um sistema ecolgico determinado para que as espcies de fauna e flora possam continuar sobrevivendo. Objetivo: a preservao integral da biota e demais recursos naturais existentes em seus limites [...] (art. 10 da Lei 9.985/00). A reserva biolgica de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas na forma da lei. As pesquisas dependero de autorizao prvia do rgo ambiental responsvel pela administrao da unidade e nas condies por ele estabelecidas. proibida a visitao

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pblica, exceto com objetivo educacional. As reservas so consideradas stios arqueolgicos de relevncia cultural. 3) Parque Nacional Objetivo: a preservao de ecossistemas naturais de grande relevncia ecolgica e beleza cnica [...] (art. 11 da Lei do SNUC). O Parque Nacional de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas na forma da lei. Os parques foram institudos pelo art. 5 do Cdigo Florestal, com o objetivo de resguardar atributos excepcionais da natureza, conciliando a proteo integral da flora, da fauna e das belezas naturais com sua utilizao para objetivos educacionais, recreativos e cientficos. Os parques so bens pblicos, inalienveis e indisponveis. No mbito federal, eles so regulados pelo Decreto 84.017, de 21.09.1979. O primeiro parque no Brasil foi o de Itatiaia, no Estado do Rio de Janeiro, criado pelo Decreto 1.717, de 14.06.1937. Os parques podem ser nacionais, estaduais ou municipais. Servem para o lazer e para estudos cientficos. Neles absolutamente vedada a explorao econmica dos recursos naturais (VPF, ob. cit., p. 140). A visitao e a pesquisa cientfica dependem de autorizao e controle da unidade ambiental competente. As unidades de conservao podem ser geridas por organizaes da sociedade civil de interesse pblico com objetivos afins aos da unidade. Cita-se o exemplo do Parque Nacional da Serra da Capivara, criado em 5.6.79, no sudoeste do Piau, considerado a rea de maior concentrao de stios pr-histricos da Amrica, que tem como co-gestora do parque, junto ao Ibama, a Fundao Museu do Homem Americano FUNDHAM (VPF, ob. cit., p. 140). 4) Monumento Natural TOSHIO MUKAI (apud VPF, ob. cit., pp. 140/141) diz que os monumentos naturais so regies, objetos ou espcies vivas de animais ou plantas, de interesse esttico ou valor cientfico, aos quais dada proteo absoluta, com o fim de conservar um objeto especfico ou uma espcie determinada de flora ou fauna, declarando-se uma regio, um objeto ou uma espcie isolada como um monumento natural, inviolvel, exceto para a realizao de investigaes cientficas devidamente autorizadas, ou inspees oficiais (art. 1, III, da Conveno para a Proteo da Flora, da Fauna e das Belezas Cnicas Naturais dos Pases da Amrica Latina, Decreto federal 58.054, de 23.3.66). Objetivo bsico: preservar stios naturais raros, singulares ou de grande beleza cnica (art. 12). Pode ser constitudo em reas particulares, desde que seja possvel compatibilizar os objetivos da unidade com a utilizao da terra e dos recursos naturais do local pelos proprietrios. A visitao e a pesquisa cientfica dependem de autorizao e controle da unidade ambiental competente. Pode ser constitudo em reas particulares, desde que seja possvel compatibilizar os objetivos da unidade com a utilizao da terra e dos recursos naturais do local pelos proprietrios. Por exemplo, explorao agrcola, pecuria ou florestal. Caso no haja aquiescncia do proprietrio s condies propostas pelo rgo responsvel pela administrao da unidade para a coexistncia do Monumento com o uso da propriedade, a rea deve ser desapropriada na forma da lei. A visitao depende de autorizao e controle da unidade ambiental competente. 5) Refgio de Vida Silvestre Objetivo: proteger ambientes naturais nos quais se assegure condies para a existncia ou reproduo de espcies ou comunidades da flora local e da fauna residente ou migratria (art. 13). uma inovao da Lei do SNUC. No obstante includa no rol das unidades de proteo integral, na verdade ela pode ser constituda em reas particulares, desde que seja possvel compatibilizar os objetivos da unidade com a utilizao da terra e dos recursos naturais do local pelos proprietrios. Por exemplo, explorao agrcola, pecuria ou florestal. Caso no haja aquiescncia do proprietrio s condies propostas pelo rgo responsvel pela administrao da unidade para a coexistncia do refgio com o uso da propriedade, a rea deve ser desapropriada na forma da lei. A visitao e a pesquisa cientfica dependem de autorizao e controle da unidade ambiental competente. J o grupo das Unidades de Uso Sustentvel (art. 14) composto das seguintes categorias de unidades de conservao: 1) rea de Proteo Ambiental (APAS)

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Definio: rea em geral extensa, com certo grau de ocupao humana, dotada de atributos abiticos, biticos, estticos ou culturais especialmente importantes para a qualidade de vida e o bem-estar das populaes humanas, e tem como objetivos bsicos proteger a diversidade biolgica, disciplinar o processo de ocupao e assegurar a sustentabilidade do uso dos recursos naturais (art. 15). A APA pode ser constituda de terras pblicas ou privadas, sendo que nestas podem ser estabelecidas normas e restries para a utilizao de uma propriedade privada, respeitados os limites constitucionais. A visitao e a pesquisa cientfica nas APAs de domnio pblico sero estabelecidas pelo rgo gestor da unidade e nas de propriedade privada pelo proprietrio, observadas as exigncias e restries legais. A APA dispor de um Conselho. Um exemplo de APA a de Guaraqueaba, litoral norte do Estado do Paran, criada pelo Decreto paranaense 1.228, de 23.3.92. 2) rea de Relevante Interesse Ecolgico (ARIE) Definio: rea em geral de pequena extenso, com pouca ou nenhuma ocupao humana, com caractersticas naturais extraordinrias ou que abriga exemplares raros da biota5 regional, e tem como objetivo manter os ecossistemas naturais de importncia regional ou local e regular o uso admissvel dessas reas, de modo a compatibiliza-lo com os objetivos de conservao da natureza (art. 16). Constituda de terras pblicas ou privadas, sendo que nestas podem ser estabelecidas normas e restries para a utilizao de uma propriedade privada localizada em uma ARIE, respeitados os limites constitucionais. 3) Floresta Nacional (art. 17) Conceito: rea com cobertura florestal de espcies predominantemente nativas e tem como objetivo bsico o uso mltiplo sustentvel dos recursos florestais e a pesquisa cientfica, com nfase em mtodos para explorao sustentvel de florestas nativas (art. 17). de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas na forma da lei. 4) Reserva Extrativista Conceito: rea utilizada por populaes extrativistas tradicionais, cuja subsistncia baseia-se no extrativismo e, completamentarmente, na agricultura de subsistncia e na criao de animais de pequeno porte, e tem como objetivos bsicos proteger meios de vida e a cultura dessas populaes e assegurar o uso sustentvel dos recursos naturais da unidade (art. 18). de domnio pblico, de uso concedido s populaes extrativistas tradicionais na forma da lei, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser desapropriadas na forma da lei. 5) Reserva de Fauna Conceito: uma rea natural com populaes animais de espcies nativas, terrestres ou aquticas, residentes ou migratrias, adequadas para estudos tcnico-cientficos sobre o manejo econmicos sustentvel de recursos faunsticos (art. 19). de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser desapropriadas na forma da lei. 6) Reserva de Desenvolvimento Sustentvel Conceito: uma rea natural que abriga populaes tradicionais, cuja existncia baseia-se em sistemas sustentveis de explorao dos recursos naturais, desenvolvidos ao longo de geraes e adaptados s condies ecolgicas locais e que desempenham um papel fundamental na proteo da natureza e na manuteno da diversidade biolgica (art. 20). Objetivo bsico: preservar a natureza e, ao mesmo tempo, assegurar condies [...] (art. 20, pargrafo primeiro). 7) Reserva Particular do Patrimnio Natural Conceito: rea privada, gravada com perpetuidade, com o objetivo de conservar a diversidade biolgica (art. 21). Unidades no previstas na Lei do SNUC

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1- reas de preservao permanente art. 2 da Lei 4.771/65 (Cdigo Florestal); 2- Jardins botnicos, hortos florestais e zoolgicos; 3- rea especial de interesse turstico (AEIT); 4- Cavidades naturais; 5- Reserva de biosfera. Criao, implantao e gesto das unidades de conservao (arts. 22 a 36) As unidades de conservao devem dispor de um Plano de Manejo (art. 27) - documento tcnico mediante o qual so estabelecidas as normas relativas ao uso e manejo dos recursos naturais. a lei interna da unidade de conservao. Deve atender ao princpio da precauo. A zona de amortecimento o entorno da unidade de conservao (art. 25). Corredores ecolgicos so pores de ecossistemas que ligam unidades de conservao (art. 25). b) ESPCIES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Conceito de contrato administrativo CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO CABM (ob. cit., p. 569) conceitua contrato administrativo como um tipo de avenca travada entre a Administrao e terceiros na qual, por fora de lei, de clusulas pactuadas ou do tipo de objeto, a permanncia do vnculo e as condies preestabelecidas assujeitam-se a cambiveis imposies de interesse pblico, ressalvados os interesses patrimoniais do contratante privado. Com maior simplicidade, JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO - JSCF (ob. cit., p. 149) conceitua contrato administrativo como o ajuste firmado entre a Administrao Pblica e um particular, regulado basicamente pelo direito pblico, e tendo por objeto uma atividade que, de alguma forma, induza interesse pblico. Requisitos do contrato administrativo Segundo CABM (ob. cit., p. 566) firmou-se o entendimento nas doutrinas francesa e brasileira de que teria o carter de administrativo o contrato acordado pela Administrao que atendesse a um dentre estes trs requisitos: a) receber tal qualificao por lei; b) ter por objeto a prpria execuo de um servio pblico; c) conter clusulas exorbitantes. Espcies de contratos administrativos CABM (Ob. cit., p. 570) diz que os principais contratos administrativos seriam o de concesso de servio pblico, o de obra pblica, o de concesso de uso de domnio pblico como indica Hely Lopes Meirelles - , a eles se acrescentando os contratos de fornecimentos em geral. Vejamos as principais espcies: 1 - Contratos de obras: so aqueles que se destinam realizao de uma obra (objeto). Conceito de obra : toda construo, reforma, fabricao, recuperao ou ampliao de determinado bem pblico, realizada por execuo direta ou indireta (art. 6o, I, da Lei 8.666/93 Estatuto. Condies especficas de contratao: (a) projeto bsico, que a definio prvia da obra a ser contratada; (b) projeto executivo (art. 6o, X), instrumento que indica os elementos necessrios execuo completa da obra. Regime de execuo: direta (pela prpria Administrao) e indireta (por terceiros). A execuo indireta se subdivide em: 1) empreitada por preo global, em que o preo ajustado leva em considerao a obra como um todo; 2) empreitada por preo unitrio, quando o preo leva em conta unidades determinadas da obra a ser realizada; 3) empreitada integral, quando a obra contratada na sua integralidade, compreendendo todas as suas etapas, incluindo servios e obras (art. 6, VIII, e) ; 4) tarefa, quando se ajusta mo-de-obra para pequenos trabalhos, por preo certo, com ou sem fornecimento de materiais (art. 6, VIII, d), independente de prvia licitao.

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A lei atual aboliu o regime da administrao contratada, em que a remunerao do contratado correspondia a um percentual sobre a obra. 2- Contratos de servios (ou contratos de prestao de servios) Conceito de servio: art. 6o, II. A obrigao consiste num facere (atividades de conservao, reparao, conserto, transporte, manuteno, seguro, demolio, etc). Condies bsicas de contratao e de execuo idnticas s do contrato de obras. Os servios podem ser comuns (no h necessidade de habilitao especfica, como servios de conservao, limpeza e vigilncia) e tcnico-profissionais (exigem habilitao legal, seja atravs de curso superior especfico ou de registro nos rgos legalmente determinados). Servios tcnicos profissionais especializados relacionados no art. 13 do Estatuto. Artistas consagrados pela crtica especializada ou opinio pblica: contratos de servios, mas no exigem licitao prvia (art. 25, III). 3- Contratos de fornecimento Observe-se que o Estatuto usa o termo compra e no fornecimento. Conceito: destinam-se aquisio de bens mveis necessrios consecuo dos servios administrativos (aquisio de medicamentos, instrumentos cirrgicos e hospitalares, equipamentos, material escolar, etc.). Na verdade, cuida-se de um contrato de compra e venda, tal qual aqueles regidos pelo direito privado e por este regido em algumas de suas regras bsicas, com a ressalva da incidncia normativa prpria dos contratos administrativos. 4- Contratos de concesso Modalidades: a) concesso de servio pblico6 (ou concesso no precedida de obra pblica, nas palavras esclarecedoras de CABM) CABM (ob. cit., p. 643) define concesso de servio como o instituto atravs do qual o Estado atribui o exerccio de um servio pblico a algum que aceita prest-lo em nome prprio, por sua conta e risco, nas condies fixadas e alterveis unilateralmente pelo Poder Pblico, mas sob garantia contratual do equilbrio econmico-financeiro, remunerando-se pela prpria explorao do servio, em geral e basicamente mediante tarifas cobradas diretamente dos usurios do servio. Partes: concedente e concessionrio; Legislao: Constituio - arts. 175; 21, XII; 30, V; art. 2, II, Lei 8.987/95 lei geral das concesses; Modalidade licitatria: concorrncia. CABM (ob. cit., p. 649) critica os conceitos apresentados no art. 2, incisos II e III, da Lei 8.987/95, ao sustentar que ambos padecem de qualidade tcnica lastimvel, pois estes incluem na caracterizao elementos que so requisitos de sua formao vlida (licitao na modalidade concorrncia e outorgada empresa ou consrcio), mas, evidentemente, no so requisitos de existncia. Ademais, o conceito de concesso no precedida de obra pblica deixou de se referir ao seu principal elemento caracterstico, a saber: o de que o beneficirio da delegao efetuada remunerar-se-ia pela prpria explorao de tal servio, trao que a distingue do mero contrato administrativo. b) contrato de servio pblico precedido da execuo de obra pblica (art. 2, III, da Lei 8.987/95) JSCF (ob. cit., p. 158) conceitua como aquele pelo qual o Poder Pblico ajusta com o particular a construo de uma obra pblica, conferindo-lhe o direito de, posteriormente, explorar o servio dela oriundo, em determinado prazo. Essa modalidade evita o dispndio de recursos pelo Estado e possibilita a execuo de obras que beneficiam a coletividade, com a certeza de que, aps o prazo de explorao pelo concessionrio, o bem passar ao controle exclusivo do Poder Pblico concedente. o contrato adequado para a construo de estradas, viadutos, pontes, estdios, etc. Modalidade licitatria: concorrncia. CABM (ob. cit., p. 650) esclarece que no conceito de concesso de servio pblico precedida de obra pblica incluiu-se outra figura, notoriamente distinta da concesso de servio, qual seja: a da concesso de obra pblica. Com efeito, na parte final do inciso III do art. 2 foi mencionado explorao do servio ou da obra. A explorao de obra pblica, decorrente de concesso dela (sabe-se qualquer pessoa mediocramente versada na matria), configura concesso de obra pblica, e no concesso de servio pblico. Assim, a lei

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fez evidente confuso entre os dois institutos. Adiante, o autor conclui, esclarecendo que sob a designao normativa concesso de servio pblico precedida de obra pblica esto impropriamente compreendidas ora uma concesso de servio pblico, ora uma concesso de obra publica, conforme se trate de delegao para explorar servio ou delegao para explorar obra, objetos perfeitamente distintos e discernveis. c) concesso de uso de bem pblico: o contrato mediante o qual a Administrao faculta a utilizao de bem pblico por particular. Pode ser remunerada ou gratuita. Deve haver algum interesse pblico na concesso, sobretudo quando se tratar de servio de utilidade pblica que ao Estado no interesse executar por si, mas tenha interesse que o seja por particulares, como o caso de boxes de mercado, de estacionamentos pblicos etc (JSCF, ob. cit., p. 158). Alm desse tipo de concesso de uso, JSCF (ob. cit., p. 158) aponta a concesso de direito real de uso de bem pblico, regida pelo Decreto-lei 271, 28.2.67. CABM (ob. cit., p. 650) adverte para no se confundir concesso de servio pblico e concesso de uso de bem pblico: S no se tem concesso de servio pblico e o prprio nome do instituto j o diz quando o objetivo do ato for o de ensejar uma explorao de atividade a ser prestada universalmente ao pblico em geral. Pode ocorrer que, para tanto, o concessionrio ancilarmente necessite usar de um bem pblico (como por exemplo, quando instala canalizaes ou postes no subsolo e nas vias pblicas, respectivamente), mas o objeto da concesso o servio a ser prestado. Diversamente, a concesso de uso pressupe um bem pblico cuja utilizao ou explorao no se preordena a satisfazer necessidades ou convenincias do pblico em geral, mas as do prprio interessado ou de alguns singulares indivduos. O objeto da relao no , pois, a prestao do servio universalidade do pblico, mas, pelo contrrio, ensejar um uso do prprio bem ou da explorao que este comporte (como sucede com os potenciais de energia hidroeltrica) para que o prprio concessionrio se sacie com o produto extrado em seu proveito ou para que o comercialize limitadamente, com alguns interessados. 5. Contratos de alienaes e locaes A Lei 8.666/93 estabeleceu seu mbito de abrangncia: Art. 1 Esta lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, e locaes, no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. controvertida na doutrina a natureza desses contratos administrativos: alguns entendem que se cuida de contratos de direito privado celebrados pela Administrao, e outros de que se cuida de contratos de direito pblico. Para o art. 1o do estatuto, porm, trata-se de contrato de direito pblico, regido por esta norma. 6. Outras espcies Alguns autores apontam, ainda, outras espcies de contratos administrativos: - contrato de gerenciamento: firmado com empresa que conduz empreendimento de engenharia; -contrato de emprstimo pblico: aquele pelo qual a Administrao obtm recursos do particular para atender a situaes de urgncia e interesse pblico. O contrato administrativo, em termos gerais, pode ser de colaborao ou de atribuio, sendo que neste o particular passa a usufruir de determinadas vantagens diante da administrao.7 CONVNIOS ADMINISTRATIVOS A Constituio Federal de 1988 no se referiu explicitamente aos convnios nos dispositivos sobre a repartio de competncias, mas abriu espaos para sua fixao, consoante art. 23, pargrafo nico. Ressalte-se que no havia vedao constitucional para tais ajustes. Art. 23. [...] Pargrafo nico. Lei Complementar fixar normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional. (destacou-se).

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S com a EC 19/98 (Reforma Administrativa), o Constituinte derivado consignou os convnios e consrcios no texto constitucional, ao dispor: Art. 241. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinaro por meio de lei os consrcios pblicos e os convnios de cooperao entre os entes federados, autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos. (destacou-se). SLVIO LUS FERREIRA DA ROCHA - SLFR (Terceiro Setor. SP: MALHEIROS, p. 35) diz que a proliferao das entidades do Terceiro Setor8 deve-se ao redescobrimento do princpio da subsidiariedade e crise do Estado enquanto um prestador eficiente de servios pblicos. O autor (ob. cit., p. 13) aponta como instrumentos jurdicos da atividade de fomento 9 subvenes, auxlios, contratos de gesto10, parceria, convnio e outorga de ttulos. Os convnios, como regra, so definidos como acordos firmados por entidades pblicas de qualquer espcie, ou entre estas e organizaes privadas, para realizao de objetivos de interesses comuns dos partcipes. De acordo com Leon Fredja Szklarowsky, convnio tem a mesma origem da palavra conveno e deriva do Latim convenire, com o significado de ajuste ou acordo entre duas ou mais pessoas, e objetiva a realizao de certos atos ou omisses (SLFR, ob. cit., p. 50). A doutrina clssica de HELY LOPES MEIRELLES (Direito Administrativo Brasileiro. 27 ed. SP: MEIRELLES, 2002) diferencia convnio e contrato administrativo pelo interesse das partes: no contrato as partes as partes tm interesses diversos e opostos; nos convnios os partcipes tm interesses comuns e coincidentes. Por outras palavras: no contrato h sempre duas partes (podendo mais de dois signatrios), uma que pretende o objeto do ajuste (a obra, o servio etc.), a outra que pretende a contraprestao correspondente (o preo, ou qualquer outra vantagem), diversamente do que ocorre com o convnio, em que no h partes, mas unicamente partcipes com as mesmas pretenses. Por essa razo, no convnio11 a posio jurdica dos signatrios uma s, idntica para todos, podendo haver apenas diversificao na cooperao de cada um, segundo suas possibilidades, para a consecuo do objetivo comum, desejado por todos. SLFR (ob. cit., p. 52) no concorda com aqueles que invocam a diversidade de interesses para distinguir o contrato do convnio, por insuficiente para diferenci-los. Invoca o contrato de sociedade, segundo o qual as partes (os scios) esto unidas em torno dos fins comuns. MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO MSZDP (Parcerias na Administrao Pblica. 3 ed. SP: Atlas, 1999, p. 178) aponta outros critrios distintivos, entre os quais: a) os entes conveniados tm objetivo conveniados institucionais comuns e se renem, por meio de convnio, para alcan-los; b) os partcipes do convnio tm competncias institucionais comuns; o resultado alcanado insere-se dentro das atribuies de cada um; c) no convnio, os partcipes objetivam a obteno de um resultado comum, ou seja, um estudo, um projeto, uma obra, um servio tcnico, uma inveno etc., que sero usufrudos por todos os partcipes; d) no convnio, verifica-se a mtua colaborao, que pode assumir vrias formas, como repasse de verbas, uso de equipamentos, de recursos humanos e materiais, de imveis, de know-how e outros; por isso mesmo, no convnio no se cogita de preo ou remunerao; e) nos contratos, as vontades so antagnicas, se compem, mas no se adicionam, delas resultando uma terceira espcie (vontade contratual, resultante e no soma) ao passo que nos convnios, como nos consrcios, as vontades se somam, atuam paralelamente, para alcanar interesses e objetivos comuns; f) no contrato existem pares, e no convnio existem partcipes. Para JSCF (ob. cit., p. 185), outro aspecto distintivo os plos da relao jurdica. Nos contratos, so apenas dois os plos, ainda que num destes haja mais de um pactuante. Nos convnios, ao revs, podem ser vrios os plos, havendo um inter-relacionamento mltiplo, de modo que cada participante tem, na verdade, relao jurdica com cada um dos integrantes dos demais plos. JSCF (ob. cit., p. 186) diz, ainda, que os convnios no se formam com personalidade jurdica prpria; a celebrao de convnios, por sua natureza, independe de licitao prvia, no se aplicando a norma do art. 116 da Lei 8.666/93; desnecessria autorizao legislativa, sendo formalizados atravs de termos, termos de cooperao ou mesmo de convnios. SLFR (ob. cit., p. 55) assevera a precariedade do convnio, de forma que este pode ser denunciado12 a qualquer tempo, que admite resilio unilateral por qualquer dos partcipes, sem que acarrete

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o dever de indenizar; no convnio o valor pago pela Administrao no corresponde a contraprestao, mas sim a auxlio, incentivo, fomento atividade considerada relevante, razo pela qual o valor repassado fica vinculado ao objeto do convnio durante toda sua execuo, de modo que seu executor deve comprovar o resultado final obtido. Ressalte-se que o executor do convnio visto como um administrador de dinheiro pblico, obrigado a prestar contas ao ente repassador e ao TRIBUNAL DE CONTAS. E, finalmente, frise-se a presena de clusulas exorbitantes no contrato administrativo, ao passo que no se encontram nos convnios. CONSRCIOS ADMINISTRATIVOS JSCF (ob. cit., p. 187) critica os autores que distinguem os consrcios administrativos dos convnios pelo fato de serem aqueles ajustados sempre entre entidades estatais, autrquicas e paraestatais da mesma espcie, ao passo que estes o seriam entre pessoas de espcies diferentes, por parecer-lhe incua a demarcao distintiva, porquanto em ambos os ajustes so idnticos os contornos jurdicos, o contedo e os efeitos. E a prtica administrativa tem demonstrado, no raras vezes, que pessoas da mesma espcie 13 (por exemplo, Municpios de determinada regio) tm buscado objetivos comuns atravs da celebrao de convnios. Conclui o autor: Pensamos, pois, que o termo convnio atualmente o adequado para os regimes de cooperao entre pessoas, s cabendo distingui-los, como se fez acima, da figura tradicional dos contratos. c) ESTATUTO DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL (MPF) - ver Lei Complementar n 75/93. BIBLIOGRAFIA BANDEIRA DE MELLO, CELSO ANTNIO. Curso de Direito Administrativo. 16 ed., SP: Malheiros Editores, 2003. CARVALHO FILHO, JOS DOS SANTOS. Manual de Direito Administrativo. 10 ed., RJ: LUMEN JURIS, 2003. DI PIETRO, MARIA SYLVIA ZANELLA. Parcerias na Administrao Pblica. 3 ed. SP: Atlas, 1999. FIORILLO, CELSO ANTNIO PACHECO. Curso de Direito Ambiental Brasileiro. 4 ed. SP: Saraiva, 2003. FREITAS, VLADIMIR PASSOS DE. A Constituio Federal e a efetividade das normas ambientais. 2 ed. SP: RT, 2002. MEIRELLES, HELY LOPES. Direito Administrativo Brasileiro. 27 ed. SP: MALHEIROS, 2002. SILVA, JOS AFONSO DA. Curso de Constitucional Ambiental.

RESPOSTA: A
Zoneamento faz parte do ponto 2.c.
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A atmosfera, as guas interiores bem como superficiais e subterrneas, os esturios, o mar territorial, o solo, o subsolo, os elementos da biosfera, a fauna e a flora, so exemplos citados por CAPF (ob. cit., p. 82). 2 No precisa ser criada por lei, mas a desafetao ou reduo dos limites s pode ser feita por lei especfica (Resumo do 18 Concurso elaborado por Belchior Moreira). 3 Para ilustrar, insiro questo objetiva do XXIV Concurso para Promotor do DF, com prova aplicada em 3.3.02. 98. No Sistema de Unidades de Conservao da Natureza institudo pela Lei 9.985, de 18/7/2000, prevem-se dois grupos: o de unidades de proteo integral, sendo admitido apenas o uso indireto dos seus recursos naturais, com exceo dos casos previstos na lei; e o das unidades de uso sustentvel, que visam compatibilizar a conservao da natureza com o uso sustentvel de parcela dos seus recursos naturais. Assinale a opo que contm apenas categorias de unidade de conservao pertencentes ao grupo das unidades de proteo integral: A) estao ecolgica; reserva biolgica; parque nacional; monumento natural; refgio da vida silvestre; B) rea de proteo ambiental; rea de relevante interesse ecolgico; floresta de fauna; reserva de desenvolvimento sustentvel C) estao ecolgica; reserva biolgica; parque nacional; reserva de fauna; monumento nacional; D) rea de proteo ambiental; floresta nacional; parque nacional; reserva de desenvolvimento sustentvel. 4 Biota ou bioma o conjunto de seres vivos em uma determinada rea. 5 A concesso de servio pblico ser melhor tratada no ponto 15.b. 6 Classificao extrada de resumo do Candidato do XVIII Concurso - Belchior Moreira, mas no encontrada em CABM e JSCF.

81 Terceiro Setor formado por um conjunto de organizaes sociais que no so nem estatais nem mercantis, ou seja, organizaes sociais que, por um lado, sendo privadas, no visam a fins lucrativos, e, por outro lado, sendo animadas por objetivos sociais, pblicos ou coletivos, no so estatais (BOAVENTURA DE SOUZA SANTOS, apud SLFR, p. 13). 6 Terceiro Setor e fomento constam no ponto 11.b 8 Ponto 15.a. 9 No convnio de assistncia a menores, esse objetivo tanto do interesse da Administrao como dos particulares. 10 Art. 57 do Decreto 93.872: O convnio pode ser denunciado a qualquer tempo [...] no sendo admissvel clusula obrigatria de permanncia ou sancionadora dos denunciantes. 11 Dois municpios ou duas autarquias, por exemplo.
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