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Sumrio DAS RELAES JURDICAS DE CONSUMO................................................ 4 1. CONCEITO.................................................................................... 4 2. ELEMENTOS DA RELAO DE CONSUMO................................... 6 2.1. Produto e Servio............................................................... 7 2.2. Remunerao...................................................................... 7 2.3.

2.3. Destinao do Produto e do Servio.................................. 8 3. ASPECTOS JURDICOS DA RELAO DE CONSUMO................... 9 3.1. Proteo do Consumidor (Hipossuficincia)................... 10 3.2. Vulnerabilidade................................................................ 11 3.3. Abusividade (art. 6., 9. e 51).......................................... 12 3.4. Inverso do nus da Prova............................................... 13 4. TIPOS DE RELAES DE CONSUMO........................................... 15 4.1. Relaes de Consumo Propriamente Ditas...................... 16 4.2. Relaes Mistas............................................................... 17 4.3. Relaes No de Consumo ou Consumo Aparente........ 18 5. RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAES DE CONSUMO...... 20 5.1. Responsabilidade Por Dano Patrimonial......................... 21 5.2. Responsabilidade Por Dano Moral.................................. 22 5.3. Responsabilidade Civil Subjetiva.................................... 24 5.4. Excludentes da Responsabilidade..................................... 26 6. ANEXOS...................................................................................... 27 6.1. Ao de Danos Materiais e Morais Procedncia........... 27 6.2. Ao de Danos Materiais e Morais Improcedncia ....... 28 6.3. Ao de Prestao de Contas (Abusividade) - Anlise.. 30 7. BIBLIOGRAFIA............................................................................ 33

DAS RELAES JURDICAS DE CONSUMO Conforme alguns doutrinadores, ningum pode precisar quando e onde apareceu pela primeira vez o Direito do Consumidor. O certo que o ser humano sempre consumiu alguma coisa, desde a sua mais remota existncia. Contudo, da at se chegar importncia jurdica da Relao de Consumo, muita coisa certamente aconteceu. Josimar Santos Rosa se referindo questo da poltica de proteo ao consumerista nos ensina que muitos doutrinadores atribuem a idia de proteo do consumidor ao discurso do Presidente Kennedy, em sua mensagem enviada ao Congresso em 12 de maro de 1962: Os bens e servios colocados no mercado devem ser sadios e seguros para o uso; promovidos e apresentados de maneira que permita ao consumidor fazer uma escolha satisfatria; que a voz do consumidor seja ouvida no processo de tomada de deciso governamental que determina o tipo, a qualidade e o preo de bens e servios colocados no mercado; tenha o consumidor o direito de ser informado sobre as condies de bens e servios e ainda o direito a preos justos.1. O contrato de troca (ou escambo) , provavelmente, um dos institutos jurdicos mais antigos da relao humana. O de venda, pela lgica, o sucede, to logo haja o aparecimento da moeda como fator de troca. possvel imaginar-se, portanto, que sempre houve algum comprando alguma coisa de algum que vendesse essa tal coisa. Se essa aquisio era para uso direto do comprador, ou de seus familiares, tratava-se de uma relao de consumo. 1. CONCEITO No so muitos os doutrinadores que se determinam a definir o que seja a relao de consumo. Talvez por entenderem que se trata de uma desnecessidade, j que a lei consumerista define praticamente o instituto, ao produzir com preciso a definio das partes envolvidas na relao em comento2.
1 In Relaes de Consumo, pg. 19. 2 CDC. Arts. 2 e 3, que definem, respectivamente, o consumidor e o fornecedor, facilitando, por interpretao, o entendimento do que seja a relao de consumo.

At por fora do ofcio que nos confiado neste momento, no pretendendo nos furtarmos da obrigao acadmica de se expor

quanto ao resultado da pesquisa, sem, entretanto, procurar exaurir o tema em um s perodo, apresentamos o seguinte conceito de relao jurdica de consumo, para que possamos refletir sobre o seu contedo:
RELAO JURDICA DE CONSUMO o negcio jurdico no qual o vnculo entre as partes se estabelece pela aquisio ou utilizao de um produto ou servio, tendo o adquirente a qualidade de destinatrio final e o vendedor a qualidade de fornecedor.

Grifamos as palavras produto3, servio4, consumidor5 e fornecedor6 porque so elementos da relao de consumo, isto , tirando-se um deles7 no se aperfeioa a relao. Alguns doutrinadores procuram definir o que seja consumidor, buscando melhor situao jurdica para o instituto de proteo. A seguir, algumas definies que nos so trazidas pelo doutrinador Josimar Santos Rosa8: O consumidor uma pessoa fsica ou moral que adquire, possui ou utiliza um bem ou servio colocado no centro do sistema econmico por um profissional sem perseguir ela prpria a fabricao, a transformao, a distribuio ou a prestao no mbito de um comrcio ou de uma profisso (Bougoingnie). Consumidor qualquer pessoa, natural ou jurdica, que contrata, para sua utilizao, a aquisio de mercadoria ou a prestao de servio, independentemente do modo de manifestao da vontade; isto , sem forma especial, salvo quando a lei expressamente a exigir (Sidou). Consumidor aquele que se encontra numa situao de usar ou consumir, estabelecendo-se por isso uma relao atual ou potencial, ftica sem dvida, porm a que se deve dar uma valorao jurdica, a fim de proteg-lo, quer evitando quer reparando os danos sofridos (Bulgarelli). O consumidor , pois, de modo geral, aquele que se submete ao poder de controle dos titulares de bens de produo, isto , os empresrios (Comparato). Consumidor todo aquele que, para seu uso pessoal, de sua famlia, ou dos que se subordinam por vinculao domstica ou protetiva a ele, adquire ou utiliza produtos, servios ou quaisquer outros bens ou informaes colocados a sua disposio por comerciantes ou por qualquer outra pessoa natural ou jurdica, no curso de sua atividade ou conhecimento profissionais (Benjamin).

3 CDC. Art. 3. 1. Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. 4 CDC. Art. 3. 2. Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. 5 CDC. Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final (grifo nosso). 6 CDC. Art. 3. Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. 7 Obviamente que nos referimos a trs elementos: consumidor e fornecedor (um em cada lado da operao comercial), e produto ou servio (ou os dois) como objeto da relao estabelecida, no querendo dizer que, necessariamente, tenha que haver os dois ltimos, bastando um deles para se aperfeioar a relao. 8 In Relaes de Consumo, pg. 25.

RELAO JURDICA DE CONSUMO o negcio jurdico no qual o vnculo entre as partes se estabelece pela aquisio ou utilizao de um produto ou servio, tendo o adquirente a qualidade de destinatrio final e o vendedor a qualidade de fornecedor. Passemos, ento, para o estudo dos elementos que compem a Relao de Consumo. 2. ELEMENTOS DA RELAO DE CONSUMO J vimos que a Relao de Consumo exige a presena de alguns elementos. Trs deles j foram citados no item anterior: consumidor, fornecedor e produto (ou servio)9. Mas, para melhor exemplificarmos a tese aqui trazida, reportemo-nos aos elementos de uma relao jurdica, sem nos importarmos se seja de consumo. Nessa relao, temos os seguintes elementos10: Objeto imediato (operao); Objeto mediato (a coisa); e Causa (efeito do fato jurdico). O objeto imediato a operao porque configura-se no liame entre as partes (consumidor e fornecedor). o ato, atravs do qual faz nascer a relao jurdica. A coisa (o produto ou servio) o objeto mediato porque preenche a operao, isto , atravs do objeto mediato se concretiza a operao, pois esta pode ter sido realizada at mesmo sem a presena do objeto mediato e este poder vir a entrar em cena a posteriori. A causa o efeito, pois reflete as conseqncias que automaticamente se estabelecem atravs da prtica da relao jurdica.

Nas relaes de consumo, conforme disposto na Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, denominada Cdigo de Defesa do Consumidor, a questo ganha uma amplitude um pouco diferente. Seno, vejamos alguns elementos que podemos depreender da prpria lei, que compem a relao de consumo: Consumidor (art. 2); Fornecedor (art. 3); Produto ou Servio (ou os dois) (art. 3., 1 e 2); Remunerao pela Aquisio11; Destinatrio Final (art. 2). A maioria das pessoas perguntam se quando algum ganha um presente, por exemplo, e, portanto o verdadeiro destinatrio final, o consumidor, ou a pessoa que deu o presente quem assume esta figura?
9 Pode parecer demasiado capricho explicar. Contudo, mister lembrar que produto e servio podem estar presentes simultaneamente em uma relao de consumo, mas, para que a relao se caracterize como tal basta a presena de um deles. 10 Roberto Senise Lisboa, in Responsabilidade Civil nas Relaes de Consumo, pg. 123. 11 A lei consumerista no trata da questo da remunerao de um modo geral, referindo-se apenas aos servios (Art. 3, 2), porm, a gratuidade objeto de doao ou filantropia, institutos regidos pela legislao civil, que nada tm a ver com o CDC.

Ora, no caso do presente, o destinatrio final, do ponto de vista econmico, o comprador, isto o doador e no o presenteado (donatrio). Este, por no ter investido o seu capital na coisa adquirida, no se sentir, com certeza, muito animado a fazer uma reclamao, caso o dano seja superficial. Entretanto, havendo conseqncias mais graves, a sua revolta recair sobre o presenteador e no contra o fornecedor, cabendo quele que adquiriu o produto reclamar12. Vejamos, ento, cada elemento, separadamente.

2.1. Produto e Servio Pouco h, aqui, a se definir. O Art. 3, do CDC, traz dois pargrafos definidores do que sejam produto e servio, poupando qualquer doutrinador ou pesquisador de melhorar o tema, j que o desfecho do

dispositivo legal irrefutvel, conforme j reproduzido acima em notas. Portanto, no caso, nos resta, apenas, lembrar que se trata (um ou outro, ou os dois ao mesmo tempo) de elemento da relao de consumo. 2.2. Remunerao O aspecto da remunerao aparece no estudo do Direito do Consumidor quando nos referimos justamente ao contrrio, isto , gratuidade. A doutrina tem defendido amplamente que a prestao de servios gratuitos, os chamados filantrpicos, no esto includos no mbito da proteo de que trata do Cdigo13. No nos parece difcil entender que se algum se apresenta como voluntrio para a execuo de um determinado servio, de forma gratuita, esteja isento de toda a questo protetiva do Cdigo, no que tange hipossuficincia ou vulnerabilidade do adquirente dos servios. certo que pode-se deparar com problemas atinentes culpa, m-f e at o dolo e outros fatores que podero ser encontrados nesse tipo de relao jurdica, o que levaria a anlise para o campo da Responsabilidade Civil, em nada podendo o Cdigo de Defesa do Consumidor proteg-la. O certo que a relao de consumo pressupe, pela sua prpria natureza jurdica, uma remunerao, seja pela aquisio do produto, seja do servio. bem verdade que haja consumo de produtos ou de servios nas relaes filantrpicas, mas a questo jurdica de consumo, legalmente amparada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, no abrange suas dimenses, reservando-se, apenas, para proteger o lado comercial havido nessas relaes, isto , se algum adquire um produto para presentear ou d-lo em filantropia a outrem e esse determinado produto venha a causar um prejuzo material ou moral a quem o recebeu, haveremos que separar as duas relaes, j que a relao de quem comprou o produto com o fornecedor de consumo e a relao entre o doador e o donatrio de natureza civil pura, necessitando de prova da culpa ou dolo, pois relao de responsabilidade subjetiva, porm vinculada ao consumo. Mas, um ponto importante, sem dvida a questo da amostra grtis. deste tipo de questo que nascem as maiores dvidas, pois na modernidade, muitos fornecedores utilizam-se dessa prtica para promoo de seus produtos. J os servios prestados gratuitamente, como muito comum na internet, esses so considerados servios

pagos, pois a propaganda utilizada como ferramenta de gerao de recursos para manuteno dessa prtica comercial. Entretanto, como veremos mais frente, h momentos em que encontramos relaes jurdicas em tese gratuitas, que se caracterizam pela sua natureza como sendo relaes de consumo, o que nos reservamos a comentar no prximo captulo. 2.3. Destinao do Produto e do Servio A questo da destinao do produto tratada, como j vimos, pelo art. 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, quando determina que o adquirente ou usurio do produto ou do servio deva ser destinatrio final. Como j vimos, pela definio do art. 2, o destinatrio final no necessariamente o adquirente do produto ou servio, bastando, pois, que seja usurio. De certa forma, isto nos traz uma idia de que a Relao de Consumo est fulcrada na destinao do produto ou servio. Melhor dizendo, quando a pessoa que faz uso do bem ou do servio, no fim da linha, isto , depois dele ningum mais vai fazer uso (em tese!), este o destinatrio final do produto ou servio, fechando, assim, a relao de consumo. A conceituao de destinatrio final martelou os crebros de importantes doutrinadores do pas por muito tempo, pois a questo fundamental no se isola e nem se exaure em si, isto , circunstncias aos milhares aparecem em que pessoas (fsicas e jurdicas) consomem diversos produtos ou servios, como destinatrio final, sem t-los adquirido. Ora, nesses casos, a relao de consumo simplesmente desaparece, ou ser que teremos um destinatrio final que no seja o adquirente, mantendo a relao de consumo, ou, mais ainda, ser que teremos um adquirente com a qualidade de consumidor, sem ser o destinatrio final?14 A questo que parece fcil a priori, na realidade, de difcil conduo e interpretao, at mesmo para os maiores experts do consumerismo nacional, tendo sido decidida s vezes mais em funo da autoridade de quem se pronuncia sobre o assunto do que propriamente pela conduo positivada da questo jurdica.
12 o entendimento de SAAD, in Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor 3 ed., LTR, pg. 60: Na hiptese, o verdadeiro consumidor, isto , aquele que efetivamente fez a compra e que transfere seus direitos como tal pessoa que recebe o bem como um presente, um mimo. 13 E o prprio Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu Art. 3, 2, que defende a idia de que a atividade que se enquadra como elemento da relao de consumo aquela executada mediante remunerao, portanto, excluindo a gratuita, mas no menciona a mesma regra quando trata de produtos.

14 Seria o caso de se trazer colao, a anlise da questo do consumidor imediato e do consumidor mediato, numa forma de interpretao teleolgica da relao de consumo. 15 In Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. 16 In Compre Bem Manual de Compras e Garantias do Consumidor, pg. 18. 17 CDC. Art. 2. ... Pargrafo nico. Equiparam-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. 18 CDC. Art. 17. Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos consumidores todas as vtimas do evento. 19 CDC. Art. 29. Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos consumidores todas as pessoas determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas. 20 Hipossuficiente. [De hip(o) + suficiente.] Adj. 2 g. e s. 2 g. Jur. Diz-se de, ou pessoa que economicamente fraca, que no auto-suficiente. (Verbete extrado do dicionrio da Lngua Portuguesa, por Aurlio Buarque de Holanda Ferreira, Nova Fronteira). 21 CDC. Art. 5. Para a execuo da Poltica Nacional das Relaes de Consumo, contar o Poder Pblico com os seguintes instrumentos, entre outros: I manuteno de assistncia jurdica, integral e gratuita para o consumidor carente; ... 22 CDC. Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: ... VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias; ... 23 CDC. Art. 4. A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguinte princpios: I reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo. 24 Falar-se em vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo no o mesmo que dizer ser ele, sempre, o economicamente mais fraco, um hipossuficiente, que devido a essa circunstncia faz jus proteo parecida com aquela que a Consolidao das Leis do Trabalho dispensa ao assalariado. O consumidor, s vezes, uma empresa que, sob o prisma econmico, mostra-se muito mais poderosa que aquele que lhe vende algo ou que lhe presta um servio. So tantas as excees ao princpio da vulnerabilidade erroneamente concebido que temos de emprestar-lhe outro significado. Merc da sua complexa natureza, as relaes de consumo processam-se de modo mais favorvel aos interesses do fornecedor que os do comprador ou usurio de servios de terceiros. Por outras palavras, nessas relaes mais fcil o consumidor ser lesado em suas direitos que o fornecedor, o que importa dizer que ele mais vulnervel ao dano que o fornecedor (In Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor 3 ed., pg. 126). 25 Roberto Senise Lisboa, in Responsabilidade Civil nas Relaes de Consumo, pg. 83, apud Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes. 26 Vulnerabilidade Econmica equivale condio de hipossuficiente, carente, no tem recursos (Dicionrio Aurlio). 27 Vulnerabilidade Tcnica a condio de falta de conhecimento sobre o produto que se est adquirindo. No qualquer pessoa, por exemplo, que pode adquirir um equipamento eletrnico sofisticado, com toda confiana acerca da coisa. 28 Vulnerabilidade Jurdica a falta de conhecimento sobre o contrato (direitos e obrigaes assumidos). Ao contratar, nem sempre o consumidor tem condies de vislumbrar as conseqncias futuras que se lhe possam surgir, oriundas do contrato. Neste caso, a hipossuficincia provoca a ausncia de assistncia tcnica de um advogado. 29 Falta de conhecimento de polticas governamentais, etc., provocam a vulnerabilidade poltica. 30 Na sociedade de massa, o consumidor no se encontra individualmente preparado para a aquisio de um produto ou de servio, por no conhecer o mercado como o fornecedor, com quem, via de regra, somente se relaciona indiretamente, atravs de empregados, representantes ou prepostos. Ademais, o consumidor se submete a uma srie de acontecimentos que demonstram claramente a falncia da teoria do individualismo jurdico, dos quais cabe acentuar: a massificao contratual, a concentrao industrial, a concorrncia desleal, a impossibilidade de escolha plena de produtos e servios, os produtos defeituosos e a economia concentrada. In Responsabilidade Civil nas Relaes de Consumo, pg. 84, apud Alcides Tomasetti Jnior. 31 Ibidem, pg. 85. 32 Esse fato veio mostrar, na verdade, que as empresas, por maiores que sejam, no esto nem um pouco preocupadas com sua imagem, no que se refere ao consumidor, pois contam com a favorabilidade das estatsticas, que indicam que o comprador, cedo ou tarde, vai esquecer o transtorno de ter descoberto que foi fraudado, por adquirir um determinado produto que indicava uma determinada quantidade na embalagem e, no entanto, tinha em seu contedo, um valor menor. 33 CDC. Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: ... V a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas; ... 34 CDC. Art. 6. ... VI coibio e represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal e utilizao indevida de inventos e criaes industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar prejuzos aos consumidores; ... 35 CDC. Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: I condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; ... (no somente o Art. 39, mas o 40 e o 41 compem esta seo do Cdigo, que trata da abusividade, elencando uma srie de prticas abusivas rechaadas taxativamente, entre elas, aes tcnicas e comerciais). 36 CDC. Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: ... (Ao todo so 16 incisos e quatro pargrafos, que buscam, entre outras proteo contra a imunidade contratual do fornecedor, transferncia de responsabilidade a terceiros, utilizao compulsria de arbitragem, exageros ou vantagens contra o consumidor e, o direito de ao para declarao de nulidade de clusula contratual contrria ao Cdigo). 37 CDC. Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: ... VIII a facilitao da defesa de sues direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele

hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias; ... (grifo nosso). 38 CDC. Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina. 39 In Cdigo de Defesa do Consumidor e Sua Interpretao Jurisprudencial. 40 Op. cit., pg. 168. 41 Op. cit., pg. 290. 42 In Cdigo de Processo Civil Comentado 4 ed., pg. 1.805. 43 Ibid, pg. 1806. 44 In Compre Bem Manual de Compras e Garantias do Consumidor, pg. 17. 45 Ibid, pg. 19.

46 Com o advento do Cdigo Civil, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002, no existe mais uso do Cdigo Comercial, pois este teve revogada a primeira parte. E como a terceira j havia sido, agora vigora, apenas a segunda, que trata do Direito Martimo. 47 CDC. Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos.

que, em determinados casos, a situao realmente complicada. Como bem nos ensina o Prof. Luiz Antonio Rizzatto Nunes15, em determinadas ocasies, o fator econmico chamado desemprego leva as pessoas a se sentirem atrados pela condio de montar o seu prprio negcio. Quando isto ocorre, muitas vezes, a pessoa que monta um negcio qualquer, um bar, uma mercearia, por exemplo, tem dificuldades de se estabelecer e o faz ali mesmo na garagem de sua prpria casa, muitas vezes sacrificando seu conforto pessoal e de sua famlia, buscando, na realidade, no o lucro, mas, sim, a sobrevivncia do grupo que ampara. E o Prof. Rizzatto Nunes nos ensina que ... nem toda pessoa fsica consumidora. Quando algum compra produtos para revender, mesmo sem ter empresa constituda, essa pessoa fornecedora16. Nesses casos, por se tratar de um micro, s vezes micro-micro empresrio, sua hipossuficincia ou vulnerabilidade, assunto que veremos a seguir como aspectos jurdicos da relao de consumo, continuam a existir, pois, certamente, no mais das vezes, esse empresrio micro-micro vai adquirir produtos no supermercado

mais prximo para abastecer suas prateleiras, o que o continua mantendo indefeso perante a imponncia dos grandes grupos. A pergunta que se faz, ento, se esse micro-micro empresrio, mesmo no sendo destinatrio final, j que comercializa os produtos que compra, poder ser responsabilizado o b j e t i v a m e n t e perante seu cliente, se um determinado produto adquirido de uma Grande Rede de Supermercados, por uma infelicidade, estiver estragado e vier a causar srios problemas para a sade do verdadeiro consumidor. Certamente que a questo encontra-se em uma posio muito longe de ser resolvida, pois o nvel de desemprego aumenta a cada dia e esse tipo de comrcio cresce de forma inevitvel, assim como os chamados camels. E o que se vislumbra um temor de diminuio da aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, se a questo no for apreciada de outra forma, de maneira mais cientfica. 3. ASPECTOS JURDICOS DA RELAO DE CONSUMO As inovaes trazidas pela lei consumerista so protetivas e de forma conceitual extensivas. assim, por exemplo, que devemos interpretar o pargrafo nico17 do art. 2 e o art. 1718, do Cdigo de Defesa do Consumidor. o de se dizer, por exemplo, quando ocorrem acidentes que prejudicam terceiros (queda de avies, choque de nibus com imveis, etc). Nesses casos, aplicando-se-lhes o art. 17 temos que todas as vtimas so, por equiparao, consumidores, passando, conforme o caso a receber toda a carga protetiva emanada do Cdigo. Na prtica, ainda se verifica muitos desvios de interpretao desta norma, quando as vtimas so remetidas ao Cdigo Civil, perdendo toda a facilidade legal de defesa dos seus direitos. Alm destes dispositivos, o art. 2919 nos traz a figura do Consumidor Potencial, consubstanciado na pessoa, ou pessoas expostas s prticas previstas no Cdigo. , sem dvida, portanto, uma gama vasta de aspectos jurdicos inovadores das relaes jurdicas, que justificam serem analisados. Vejamos alguns a seguir: 3.1. Proteo do Consumidor (Hipossuficincia) A questo da hipossuficincia20 do Consumidor aparece no Art. 5, I21 e no Art. 6, VIII22, quando reconhece a Lei que para a execuo da poltica nacional de proteo s Relaes de Consumo, o Poder Pblico

garantir a justia gratuita ao consumidor carente, e, bem como, reconhece que, em determinados casos, haja necessidade de inverso do nus da prova. Importante observar que hipossuficincia uma caracterstica da relao de consumo, que se constitui num aspecto jurdico importante, mas nem sempre aplicvel, pois muitas ocasies h em que o consumidor no se apresenta de forma hipossuficiente perante o Judicirio, podendo litigar de igual para igual, sem perder, entretanto, a condio protetiva que traz o Cdigo. o que se verifica do disposto no art. 6, inciso VIII, pois a disjuntiva ou separa duas condies para que se possa instalar, a critrio do juiz, a inverso do nus da prova, isto , a verossimilhana do alegado ou a hipossuficincia do consumidor. Pode-se inferir, ento, que o dispositivo prev a presena da inverso do nus da prova, mesmo quando o consumidor no seja hipossuficiente, bastando que haja a verossimilhana da alegao. O grande problema que se encontra, na prtica, atingir o grau de verossimilhana que satisfaa o magistrado e o provoque a decretar a inverso do nus da prova, o que nem sempre acontece. De qualquer forma, importante salientar que a hipossuficincia do consumidor no condio sine qua non para que se configure o aspecto protetivo do Cdigo, isto , mesmo aqueles que no so hipossuficientes esto amparados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, desde que faam parte da relao de consumo, esta sim, condio sine qua non. 3.2. Vulnerabilidade Um aspecto importante a ser estudado na relao de consumo, do ponto de vista da protetividade do Cdigo , sem dvida, a vulnerabilidade de que trata o inciso I23, do art. 4. Aqui verifica-se que h um certo exagero do legislador, talvez preocupado com a m vontade interpretativa dos aplicadores da lei, e, ipso facto, tenta alcanar todas as possibilidades que o caso concreto possa proporcionar. Falar de hipossuficincia e de vulnerabilidade separadamente pode parecer redundncia desnecessria, mas, se assim o quis o legislador, faamos um esforo para melhor situarmos esses dois aspectos da relao de consumo, j que acima nos referimos ao primeiro.

Como bem diz Saad24, o consumidor nem sempre vulnervel. preciso lembrar que as pessoas jurdicas tambm so consumidoras, assim como seus grandes acionistas ou proprietrios, todos eles, individualmente, podero, conforme o caso, enquadrar-se na condio de consumidor. O doutrinador chega a criticar o aspecto de miserabilidade que demonstra intentar o Cdigo com a introduo da vulnerabilidade do Consumidor como aspecto jurdico da relao de consumo. A nosso ver, o aspecto de hipossuficincia, acima comentado, que figura no art. 6, VIII, diz respeito condio econmica do consumidor, enquanto que a vulnerabilidade pode se relacionar com outras capacidades, como a capacidade tcnica de anlise do produto ou do servio. Assim, possvel classificar a vulnerabilidade, entre outras, em25: - Econmica26 - Tcnica27 - Jurdica28 - Poltica29 A questo, de certa forma, simples. O fornecedor, normalmente, est mais preparado para o mercado do que o consumidor, isto , at para atender aos chamados princpios do capitalismo moderno, quem no tem competncia no se estabelece. Assim, o vendedor, em tese, sempre a parte mais forte da relao de consumo, da surgindo a condio protetiva do Cdigo pela vulnerabilidade do consumidor. o que nos demonstra Roberto Senise30, quanto natureza jurdica da proteo: A vulnerabilidade, conforme consta do Cdigo de Defesa do Consumidor, no se submete ao critrio da razoabilidade para ser identificada no caso concreto, uma vez que o legislador presumiu iure et de iure a sua existncia em uma relao de consumo, fixando-se que o destinatrio final de produtos e servios a parte que necessita ser amparada de forma mais favorvel pela legislao (art. 4, I, da Lei 8.078/90).31 3.3. Abusividade (Arts. 6, 39 e 51) J de ampla aceitao que o Cdigo de Defesa do Consumidor aparece, na realidade, para refrear o abuso do poderio econmico, que, por ganncia desenfreada, pretendendo obter cada vez mais lucros,

atrai compradores para o seu negcio, sem medir esforos e desrespeitando os direitos e garantias individuais e coletivos. o caso de se recordar que algumas marcas famosas, no ano de 1999, quando houve uma disparada do valor do Dlar Americano, pretendendo compensar suas baixas financeiras, procederam a um verdadeiro vexame perante a comunidade consumerista, j que, ao invs de aumentarem declaradamente seus preos (ou porque no podiam faz-lo), passaram a adotar o expediente da fraude, diminuindo a quantidade ou o peso de determinados produtos32. O Cdigo, preocupado com a questo do abuso do poderio econmico, procura equilibrar as relaes de consumo, fixando regras bsicas de diminuio do desequilbrio. Assim o no inciso V33 e no VI,34 do art. 6, bem como no art. 3935 e todos os incisos do art. 5136. Portanto, reina no Cdigo de Defesa do Consumidor a proteo contra o abuso do poderio econmico, visando melhor equilibrar as relaes entre fornecedores e consumidores. 3.4. Inverso do nus da Prova Como vimos um pouco atrs, o Cdigo de Defesa do Consumidor trouxe baila a figura jurdica da inverso do nus da prova37, o que quer significar que, em determinados casos, basta que o consumidor prove o vnculo com o fornecedor e a este caber provar que no causou o dano, pois, do contrrio, poder ser condenado a repar-lo. Este instituto se enquadra em diversas nuanas da relao de consumo, partindo desde a propaganda enganosa38 at a prova do fato que se constitui na questo de mrito. O que importa verificar que ao juiz dado, a seu critrio, inverter o nus da prova, bastando-lhe que se reste convencido da verossimilhana da alegao. Ilustraremos este tpico com os seguintes julgados, extrados da obra do Prof. Luiz Antonio Rizzatto Nunes39, dedicada exclusivamente interpretao jurisprudencial do Cdigo de Defesa do Consumidor: a) CIVIL Contrato de Seguro Interpretao40: CIVIL Contrato de Seguro Interpretao. O contrato de seguro, por natureza, se no exatamente um contrato de adeso, daqueles sujeito s condies gerais. Logo, nele as regras

de interpretao, tal como exige a doutrina na forma de precedentes judiciais e segundo, agora, textos de lei (v.g., a Lei n. 8.078) recomendam que se veja com cuidados o que est impresso e se interpretem com zelo as clusulas que traiam a inteno das partes. Isto ao efeito de preservao da boa-f objetiva. Alegao de m-f do segurado. nus da prova. Incumbe seguradora que utiliza tais impressos, que dispensa exames prvios e que comete a prepostos o enchimento das propostas, o nus. Alegao de custos com tais exames. Impertinncia da alegao. Numa economia de mercado, ganha-se e perde-se dentro das regras e quem no tem competncia no se estabelece, desincumbindo reservas ou nichos. Ao de cobrana de seguro procedente. Sentena confirmada. (Companhia Unio de Seguros Gerais, apelante; Liria Emma Storti, apelada).

ACRDO Acordam, em 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, negar provimento. Custas na forma da lei. (RJTJRS, 166:387). b) INDENIZAO Responsabilidade Civil41: INDENIZAO Responsabilidade civil Agncia de turismo Publicidade enganosa sobre servios de hotelaria Constatao de sua inocorrncia que decorre do exame do quadro probatrio delineado nos autos Ao improcedente Recurso no provido. PRESTAO DE SERVIOS Publicidade enganosa Indenizao nus da prova Inverso Art. 6, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor Inaplicabilidade, tendo em vista a falta de verossimilhana na alegao e de hipossuficincia do consumidor Recurso no provido. (AC 238.799-2, so Paulo, apelante: Luciana Buchmann Freire, apelada: Cia Territorial e de Turismo de So Francisco dos Campos do Jordo). ACRDO ACORDAM, em Dcima Sexta Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de so Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.

O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Bueno Magano (Presidente sem voto), Viana Santos e Clmaco de Godoy, com votos vencedores. So Paulo, 20 de setembro de 1994. Pereira Calas, Relator.

J o julgado a seguir denota uma certa desateno ao princpio da hipossuficincia e vulnerabilidade do consumidor, vez que, certamente, a outorga no deve ter sido fruto de sua vontade, mas, sim, de uma atitude sem razo, diante da presso da obteno do emprstimo: NOTA PROMISSRIA EMISSO EM BRANCO VALIDADE perfeitamente vlida como ttulo extrajudicial a nota promissria emitida em branco, pois, em tal hiptese, prevalece a presuno de que o emitente tenha outorgado a seu portador a faculdade de preenche-la (TAMG Ac. unn. da 6 Cm. Cv. publ. no DJ de 26.09.2001 Ap. 328.971-8 Campestre Rel. Juiz Maciel Pereira; in ADCOAS 8202559). c) Inverso do mus da Prova: A regra que o Magistrado decida sobre a inverso do nus da prova, podendo faz-lo por ocasio da prolao da sentena, isto , no dado parte se surpreender quando, ao final, preclusa a juntada de qualquer prova, descubra que a ela incumbia o nus. Vejamos o julgado a seguir, extrado de Nelson Nery Junior42:

Inverso por obra do juiz A inverso do nus da prova d-se ope judicis, isto , por obra do juiz, e no ope legis como ocorre na distribuio do nus da prova pelo CPC 333. Cabe ao magistrado verificar se esto presentes os requisitos legais para que se proceda a inverso. Como se trata de regra de juzo, quer dizer, de julgamento, apenas quando o juiz verificar o non liquet que dever proceder inverso do nus da prova, fazendo-o na sentena, quando for proferir o julgamento de mrito (Watanabe, CDC Comrnt., 498; TJSP-RT 706/67) Caso as partes tenham se desincumbido do nus da prova, no haver o non liquet e o juiz, portanto, julgar de acordo com as provas e o seu livre convencimento. V. COMENT. cdc 38.

interessante notar que, mesmo no caso de profissionais liberais, cuja responsabilidade subjetiva, como veremos mais frente, , tambm, possvel, se estabelecer a inverso do nus da prova, conforme nos ensina Nelson Nery Junior43: nus da prova e profissionais liberais A inverso do nus da prova pode ocorrer em qualquer ao ajuizada com fundamento no CDC. Mesmo em se tratando de ao de indenizao fundada na responsabilidade objetiva, deve o autor comprovar os fatos constitutivos de seu direito (existncia do dano e nexo de causalidade entre a atividade do fornecedor e o dano), de modo que pode haver a inverso no nus probatrio nessas aes. A mesma regra se aplica s aes de indenizao pelo fato do servio dos profissionais liberais, cuja responsabilidade subjetiva e afervel a ttulo de culpa (CDC 14 4.). O juiz pode inverter, em favor do consumidor, o nus da prova, que dever recair sobre o fornecedor do servio. V. Nery, CDC 1/217. 4. TIPOS DE RELAES DE CONSUMO Como bem nos ensina o Prof. Rizzatto Nunes, o Cdigo no abrange todas as situaes, mas regula muitas44: A primeira informao importante: o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) regulamenta apenas as relaes onde em um dos plos esteja presente o consumidor e no outro esteja o fornecedor. As demais relaes comerciais continuam reguladas pela legislao comum: civil e comercial. Assim, por exemplo, as relaes de intermediao um supermercado que compra produtos da indstria para revender no esto abrangidas pelo CDC. que nesse caso a indstria fornecedora e o supermercado tambm. O doutrinador chama de apelidos os nomes dados popularmente s relaes de consumo, nos elencando uma quantidade de exemplos45: adquirente (de produtos em geral: imvel, automvel, de ingressos no teatro, de tquetes para espetculos etc.); beneficirio (equiparado ao consumidor segurado, no caso de seguro); cliente (do banco, do barbeiro, da loja etc.); comprador (de qualquer produto ou servio); compromissrio-comprador (na compra de imvel);

emitente (do cheque, do ttulo); espectador (no teatro, no cinema); estudante (de escolas em geral); financiado (no emprstimo pessoal, no financiamento de veculo, de imvel etc.); hspede (do hotel, da penso); leitor (de jornais, revistas etc.); paciente (do hospital, de clnica, do mdico); pais (dos estudantes, e a estes equiparados); passageiro (de avio, nibus, trem, navio, txi etc.); portador (de carto de crdito, de cheque etc.); prestanista (quem tem emprstimo de financiamento de imvel pelo SFH); segurado (do seguro); telespectador (do servio de TV a cabo); turista; usurio (do sistema de carto de crdito, do sistema de sade etc.); viajante; vtima (no acidente de consumo). s vezes, nos deparamos com situaes duvidosas da relao de consumo. Por se revestir de determinado nome, adota-se uma diretiva de interpretao da relao estabelecida sob um determinado mbito legal (natureza jurdica). Porm, no decorrer dos fatos, a relao pode mudar, isto , a prtica de determinados atos pelas partes pode alterar a natureza jurdica da relao. Assim, uma relao que, a princpio, era regida pelo Cdigo Comercial (agora, Civil46), pode ser modificada para relao de consumo. Vejamos, a exemplo, o julgado a seguir: LEASING COBRANA ANTECIPADA DESFIGURAO DO CONTRATO DO VALOR RESIDUAL

A opo de compra, com o pagamento final do valor residual, caracterstica essencial do leasing. A cobrana antecipada dessa

parcela, embutida na prestao mensal, desfigura o contrato, que passa a ser de compra e venda a prazo art. 5., c, c/c o art. 11, 1., da Lei 6.099/1974, alterada pela Lei 7.132/1983 2.TA Cv. SP Ac. unn. da 10. Cm. julg. em 04.04.2001 Ap. com Rev. 601.100-00/1 Capital Rel. Juza Rosa Maria de Andrade Nery; in ADCOAS 8199250) Verifiquemos, ento, alguns aspectos que nos fazem classificar os diversos tipos de relaes de consumo. 4.1. Relaes de Consumo Propriamente Ditas Para facilidade do trabalho aqui apresentado, arriscamo-nos apresentando uma definio simplificada de relao de consumo. A relao de consumo propriamente dita aquela que no deixa dvida, isto , analisando-se os seus elementos, no encontramos qualquer complexidade de interpretao, pois de um lado da relao encontramos o fornecedor, do outro o consumidor, entre eles o objeto (produto ou servio) da relao e as demais condies do negcio, digamos, uma relao s claras. diferente, portanto do caso acima apresentado, em que um contrato de leasing, cuja pretenso do criador estabelecer uma natureza jurdica puramente mercantil (arrendamento), transforma-se em um contrato de venda e compra e pode, eventualmente, ser de consumo (observando-se a destinao do bem destinatrio final). Outras relaes h em que no to fcil para um leigo discernir de imediato qual a natureza jurdica do contrato, se comercial, civil ou puramente de consumo, como veremos a seguir. 4.2. Relaes Mistas J verificamos que h relaes que no so de consumo, como as relaes entre empresas comerciais, ou seja, uma empresa que adquire produtos de uma fbrica para revender. Esta funo puramente comercial, no se estabelece vnculo de consumo, pois a empresa no destinatria final. Os produtos adquiridos destinam-se revenda. o caso, tambm, da fbrica, que adquire suas matrias primas dos seus respectivos fabricantes, destinando-as fabricao dos produtos, isto , a destinao no final, pois, mesmo com a transformao da matria prima em produto, aquela matria prima ser revendida embutida no produto fabricado. Portanto, a fabricao caracteriza a

destinao das matrias primas adquiridas como puramente mercantil (revenda), no se estabelecendo uma relao de consumo. Pode haver, entretanto, uma condio mista na aquisio de determinados produtos. O produto de limpeza, por exemplo. Quando uma fbrica adquire produtos de limpeza, aplicando-os na conservao higinica de seus escritrios administrativos, est consumindo o produto, destinatrio final, sem qualquer dvida, pois que no h revenda daquele produto. J adquirindo um determinado leo de lubrificao de uma mquina da produo, poderemos encontrar dificuldade de interpretao, pois o leo lubrificar a mquina, que por sua vez, produzir produtos que sero vendidos, esses produtos assumiro o custo de manuteno da mquina, portanto, a aquisio do leo pode no ser de consumo, pois no frigir dos ovos como se o leo fosse revendido. o que acontece, por exemplo, com o fornecimento de energia eltrica comercial. As empresas industriais precisam do fornecimento de energia eltrica para movimentar suas mquinas. Essa energia considerada insumo, pois transforma as matrias primas em produtos e, assim, tem seu custo agregado ao preo do produto, sendo, dessa forma, revendida junto com o produto. A aquisio de energia eltrica, no caso, comercial e no de consumo. Porm, a energia consumida pelos escritrios administrativos da empresa industrial de consumo puro. No h transformao no processo. A energia consumida para iluminao dos escritrios, aquecimento de refeies, refrigerao de bebidas e ar condicionado e outras operaes. Essa relao , portanto, de consumo. O que nos dificulta neste exemplo que, normalmente, a medida de gasto de energia eltrica pela empresa feita por um medidor nico, isto , no h separao do que gasto industrial e administrativo. Assim, a relao entre a empresa industrial e a fornecedora de energia eltrica mista, isto , parte comercial e parte consumo. o caso de um lava-rpido, por exemplo, cuja gua consumida na lavagem dos veculos no tem natureza de consumo do servio de fornecimento, j que o lava-rpido est a revender o servio, cujo custo embutido no custo do servio de lavagem de carros. Trata-se de uma relao comercial normal e no de consumo.

A importncia desse estudo marca, por exemplo, a incidncia do art. 2247, do Cdigo do Consumidor, pelo qual sendo o servio de natureza essencial, deve ser fornecido de forma continuada, isto , no admitindo corte do fornecimento. No falar desse benefcio para uma empresa lavadora de carros, que no paga a concessionria prestadora do servio de fornecimento de gua. o mesmo de se dizer da energia eltrica, quando a relao no de consumo. assim que nos ensina o julgado a seguir: ENERGIA ELTRICA INADIMPLNCIA CORTE NO FORNECIMENTO IMPOSSIBILIDADE O corte no fornecimento de energia eltrica como forma de compelir o usurio ao pagamento de seu dbito vedado pelo Cdigo de defesa do Consumidor - arts. 22 e 42 da LEI 8.078/1990 (STJ Ac. unn. da 1 T. publ. no DJ de 27.08.2001, p. 226 Resp. 266.089-pr Rel. Min. Humberto Gomes de Barros Advs.: Mauro Dalarme e Paulo Batista Ferreira; in ADCOAS 8202041). E veja-se que este julgado, que tem origem no Egrgio Superior Tribunal de Justia, nos chega em boa hora, pois h, ainda, alguns Tribunais julgando, simplesmente, contrrio ao art. 22, do Cdigo, e de forma contraditria, o que pior. Vejamos o seguinte julgado: ENERGIA ELTRICA FORNECIMENTO SEM PAGAMENTO PONTUAL ILEGALIDADE Sendo a energia eltrica um bem essencial coletividade, no legal nem justo que a concessionria seja obrigada a continuar fornecendo energia a quem no paga pontualmente o consumo (TJ-AC Ac. unn. 1398 da Cm. Cv. julg. em 02.02.2000 Agr. 98.000962-6 Cruzeiro do Sul Rel. Des. Miracele Lopes Advs. : Joel Benvindo Ribeiro e Jernimo Lima Barreiros;in ADCOAS 8202040). 4.3. Relaes No de Consumo ou Consumo Aparente H no mercado diversas relaes que parecem de consumo e no o so e viceversa, isto , so de consumo e no parecem ser. Um grande questionamento feito a respeito da relao locatcia de imveis residenciais. No nos parece restar qualquer dvida sobre a natureza da relao de consumo locatcia quanto a veculos, fitas de vdeo, equipamentos para festas (sales, som, mesas, etc). Porm, quanto ao imvel para residncia, em funo da prpria lei do inquilinato, que rege a matria de maneira especfica, inclusive no que

se refere ao direito adjetivo, difcil sustentar a proteo do Cdigo de Defesa do Consumidor, no que se refere a relao locador-locatrio. H, sim, uma clareza muito grande de que os servios intermedirios da relao locatcia so operaes de relao de consumo, tais como o agenciamento pela imobiliria, os servios de cadastro, seguro-fiana, cobrana e outros. Contudo, o contrato de locao, regido pela Lei n. 8.245/9148, foge, completamente, da protetividade do Cdigo consumerista, pela natureza da relao estabelecida, que tem lei especfica, inclusive quanto ao processo. Outra questo a de Aquisio da Casa Prpria com a utilizao de Ttulos de Capitalizao ou com a constituio de Sociedades em Conta de Participao. A forma como so apresentadas no mercado, bem como com a tcnica de treinamento dos vendedores desses tipos de negcio, podem levar o cidado comum, menos informado, a erro, por entender estar protegido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e, neste caso, confiar na feitura do negcio, de forma experimental, sem que, na verdade, o esteja. No primeiro caso, a venda de ttulos de capitalizao uma operao financeira comum e se enquadrar no rol de prestao de servios dos bancos, sendo, portanto, relao de consumo. Mas, a aquisio do ttulo de capitalizao est longe de se confundir com a aquisio da casa prpria, o que somente se configurar quando o ttulo de capitalizao for integralmente pago e, assim, formar o capital necessrio para a compra da casa, que ser uma outra operao, completamente desvinculada da primeira. No segundo caso, a constituio de uma sociedade em conta de participao, leva o leigo a pensar que est adquirindo uma casa prpria e que, a qualquer momento, o capital necessrio para aquisio de sua casa ser formado com a contribuio dos outros scios e, assim, em pouco tempo estar o mesmo residindo em sua casa prpria, pagando prestaes pequenas e sem juros. Contudo, a relao jurdica estabelecida pelo contrato de sociedade comercial em conta de participao, relao esta que nada tem a ver com o Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, o cidado pensa estar fazendo uma operao e faz outra na verdade. o chamado consumo aparente (parece, mas no !). Trata-se de Fornecedor disfarado. o caso de se analisar, tambm, a questo dos clubes. Essas entidades, atualmente, fazem venda disfarada de seus ttulos, nas quais o adquirente se compromete, apenas, a pagar as taxas de manuteno. A taxa de manuteno, entretanto, passa a ser obrigatria, porque o

ttulo adquirido tem carter associativo, isto , o adquirente scio da entidade e, portanto, deve pagar sua parte nas despesas de manuteno da coisa, independentemente do uso que faa dela. Levada massificao, esse tipo de relao provoca um certo desequilbrio na sociedade, causando preocupao e distrbio na economia popular, pois no encontra proteo no Cdigo de Defesa do Consumidor, por tratar-se de uma relao associativa e no de compra e venda de alguma coisa. Mais uma vez, temos a figura do Fornecedor disfarado. J na questo dos servios pblicos, uma polmica clssica discutida por Saad49, que nos traz tona o art. 7750, do Cdigo Tributrio Nacional, para nos alertar que as taxas pagas correspondem a um servio pblico colocado disposio da populao, o que coloca as pessoas jurdicas de direito pblico entre os fornecedores. Dessa forma, o contribuinte que pagou a taxa, interessado no servio, , portanto, consumidor. Estabelece-se assim a relao de consumo. E, sendo assim, analisa o doutrinador: Apontando na direo dessas observaes, vemos o caso das contribuies previdencirias. Uma corrente de opinio sustenta terem elas carter tributrio e outra nega-lhes esse carter. Quanto a ns, entendemos ser uma taxa o que o segurado-empregado paga ao Instituto Nacional do Seguro Social INSS. De fato, devido a esse pagamento adquire ele o direito a certos benefcios e servios. Estes so a contrapartida da contribuio. Desenha-se, assim, uma relao de consumo. O que nos importa concluir que a sociedade como um todo pratica diversos atos jurdicos a cada minuto. Entre esses atos praticados, muitos so caracterizados como relaes de consumo e outros no o so. , portanto, no caso concreto, que o jurista deve se basear no momento da subsuno, que se deve buscar interpretar as nuanas caractersticas peculiares a cada tipo de relao. 5. RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAES DE CONSUMO Circunstncias h em que uma das partes envolvidas em uma relao jurdica qualquer pode causar danos outra. A reparao desse dano sempre foi discutida no mbito da responsabilidade civil, a partir da modernizao do direito.

Roberto Senise51 nos ensina que o vocbulo responsabilidade (do latim respondere) tem sentido equivocado. No seu entender, por este motivo que o significado do termo no pacfico. Afirma, assim, que responsabilidade , na acepo jurdica do termo, o dever jurdico de recomposio do dano. (grifamos) O Cdigo consumerista trata da responsabilidade por danos no captulo IV52, dividido em cinco sees53, buscando proteger desde a sade e segurana do consumidor at a desconsiderao da personalidade jurdica, com o fim de tornar efetiva a proteo. A responsabilidade pode ser objetiva ou subjetiva. Na incidncia da primeira, diz-se que a vtima no precisa demonstrar a culpa do agente, pois a sua responsabilidade decorre da lei (ou do contrato). Na segunda, a presuno da culpa do agente, depende da prova54. no art. 1255, do Cdigo, que vamos encontrar o dispositivo legal que estabelece ser objetiva a responsabilidade civil na defesa do Direito do Consumidor. 5.1. Responsabilidade Por Dano Patrimonial A responsabilidade civil por dano patrimonial a obrigao de reparar o dano causador de diminuio patrimonial da outra parte por qualquer evento. Neste sentido, portanto, o acidente de consumo ocasiona a obrigao de reparar todo e qualquer dano patrimonial que tenha causado s vtimas do evento, j que equiparadas a consumidor pelo art. 17 do Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme j vimos. Neste sentido, alguns aspectos so trazidos pelos julgados a seguir, que ilustram a proteo dada pelo Cdigo ao consumidor em razo de ao ilegal do fornecedor: DEFESA DO CONSUMIDOR ERRO NO MEDIDOR DE ENERGIA ELTRICA DEVOLUO EM DOBRO cabvel a dobra na devoluo do excesso cobrado no fornecimento de energia eltrica por erro do medidor, porque a hiptese se enquadra com exatido na previso do pargrafo nico do art. 42 do CDC (TJ RJ Ac. unn. da 16. Cm. Cv. julg. em 27.03.2001 AP. 2000.001.18717 Capital Rel. Des. Miguel ngelo Barros; in ADCOAS 8201044).

TARIFA GUA CONSUMO MNIMO PRESUMIDO ILEGALIDADE Em havendo hidrmetro instalado e em perfeita condies, justo que o consumo seja por ele aferido, em lgica proteo ao direito do usurio consumidor, e no com base em valor mnimo (TJ-RJ Ac. do 2.Gr. de Cms. publ. no DJ de 19.04.2001 Embs. 144/2000 Capital Rel. Des. Dauro Igncio da SILVA; ADCOAS 8202061 Nos dois julgados, verifica-se estar havendo uma invaso pelo fornecedor no patrimnio do consumidor, seja pela cobrana a maior, seja pela presuno de gasto (indevido). 5.2. Responsabilidade Por Dano Moral O chamado dano extrapatrimonial (dano moral) encontra-se previsto na Constituio Federal, Art. 5,56 incisos V e X, devendo ser reparado por aquele que der causa e, no caso especfico das relaes de consumo, pelo fornecedor ou fornecedores envolvidos na relao em que ocorrer o fato que causar o dano. J amplamente debatida a questo da reparao do dano moral, nos limitaremos a oferecer anlise alguns julgados, a seguir, que ilustram e bem demonstram a tendncia dos Tribunais, nas relaes de consumo envolvendo o dano moral: DANO MORAL PESSOAS ESCURAS PROIBIDAS DE EXPERIMENTAR ROUPAS EM LOJA CABIMENTO Restando demonstrados a intensa dor, vexame e humilhao que suportou a autora, que, no momento em que experimentava uma pea de roupa na loja de propriedade do ru, foi surpreendida e ofendida com a agressiva afirmao feita pelo ru sua mulher, no sentido de que no deveria deixar pessoas escuras ficarem experimentando roupa na loja, j que elas tm um odor muito forte, obrigando-o a ter que mandar a roupa para um orfanato, o dever de indenizar se impe (TJ RJ Ac. unn, da 7. Cm. julg. em 17.04.2001 Ap. 21.312/2000 Belford Roxo Rel. Des. Marly Macednio Frana; in ADCOAS 8201040). DANOS MATERIAIS E MORAIS INSERO DE DISPOSITIVO INTRAUTERINO POSTERIOR GESTAO DESCABIMENTO Os mtodos de contracepo utilizados na atualidade no so 100% seguros, reservando margem de ineficcia. No responde por falha de mtodo quem realiza a insero de dispositivo intra-uterino, presta informaes e proporciona o devido acompanhamento paciente

(TRF-4 R. Ac. unn. da 4 T. publ. no DJ de 11.07.2001 AP. cv. 2001.04.01.008263-7 SC Rel. Juiz Valdemar Capeletti Advs. Isabel Cristina de Novelli e Jos Diogo Cyrillo da Silva; in ADCOAS 8202675. DANO MORAL PLO HUMANO EM BISCOITO CABIMENTO Em caso de constatao de plo humano em biscoito, adequado quantum ressarcitrio no montante de 30 salrios mnimos relevando a extenso do dano, a repercusso deste no patrimnio moral do ofendido e o aspecto punitivo da condenao (TJ-RS Ac. unn. da 2. Cm. Esp. Cv. julg. em 23.03.2000 Ap. 70.000.611947 Guaba Rel. Des. Jorge Lus DallAgnol: in ADCOAS 8201038). DANO MORAL NO INSTALAO DE LINHA TELEFNICA NO PRAZO INSTALAO EM RESIDNCIA VIZINHA ADMISSIBILIDADE A instalao de linha telefnica em residncia vizinha afasta escusas da empresa, apresentadas para justificar a no-instalao da linha por dificuldades tcnicas, caracterizando a ineficincia do servio prestado pela r, que deve indenizar por dano moral (TJ-RJ Ac. unn. da 17Cm. Cv. publ. no DJ de 19.04.2001 Ap. 12.151/2000 Capital Rel. Des. Raul Celso Lins e Silva; in ADCOAS 8200073) DANO MORAL QUEDA DE CABELO CONFIGURAO Demonstrada a culpa do preposto do proprietrio do salo de cabeleireiro, na causa da queda de cabelo sofrida pela autora, impe-se a este o dever de indenizar pelo dano moral (TJ-RJ Ac. unn. da 4. Cm. Cv. publ. no DJ de 26.04.2001 Almeida; in ADCOAS 8199768) BANCO RETENO DE CLIENTE EM PORTA DETECTORA DE METAIS OBRIGADO A AGUARDAR PAGAMENTO DE SUAS CONTAS DO LADO DE FORA DANO MORAL A existncia de portas detectoras de metais nas agncias bancrias e mesmo a reteno de clientes e do pblico em geral ao passarem por ela, fato corriqueiro, especialmente nas grandes cidades, por razes de segurana pblica. No entanto, se em um primeiro momento, uma vez retido na porta automtica, o autor despojou-se dos objetos de metal, para a seguir ver-se compelido a desvestir sua jaqueta e depois ouvir dos guardas e do gerente da agncia que ali ele no poderia entrar, inclusive por parecer suspeito, aparentemente revogado o princpio da presuno de inocncia, para, ao final, passar pelo constrangimento de entregar, pelo rs da porta, as contas que pretendia pagar, aguardando do lado de fora, evidncia,

evidentemente, mcula a sua honra subjetiva e objetiva, j que presenciada pelas demais pessoas,, caracterizando o alegado prejuzo moral, que deve ser indenizado, uma vez comprovada a respectiva ao causal e seu nexo com o dano ocorrido (1.TA CV. SP ac. Da 1.166 Cm. de Frias julg. em 06.08.2001 Embs. 943.158-3/01 Capital Rel. Juiz Silva Russo; in ADCOAS 8205045). PLANO DE SADE OBESIDADE MRBIDA RECONHECIMENTO COBERTURA DE DESPESAS POR ANTECIPAO DE TUTELA HIPTESE O reconhecimento de molstia como tal, pela associao Mdica Brasileira, aps o pacto, leva a que a entidade prestadora de servios mdico-hospitalares lhe assegure cobertura. Hiptese em que no ocorre alterao de clusulas contratuais. eis que se est a tratar de mera adaptao do contrato nova realidade, com o reconhecimento oficial da molstia, como tal,. Em assim sendo, no pode pretender a empresa, que explora o plano de sade, ver na deciso judicial que, em adiantamento dos efeitos da tutela, determina d cobertura s despesas de cirurgia estomacal a que se deve submeter a beneficiria por obesidade mrbida violao ao que fora pactuado, ou afronta aos princpios do direito adquirido ou do ato jurdico perfeito (TJ-RS Ac. unn. da 6. Cm. Cv. julg. em 15.08.2001 Agr. 70002644359 Capital Rel. Des. Osvaldo Stfanello; in ADCOAS 8205076) CRIME CONTRA AS RELAES DE CONSUMO VENDA DE PRODUTO FORA DA VALIDADE EXAME PERICIAL DESNECESSIDADE Se a materialidade do delito contido no art. 7., IX, da Lei 8.137/1990, se encontra estampada, de forma inconteste, no auto de apreenso e inutilizao, despicienda a realizao de exame pericial. O ato de vender, expor venda ou manter em depsito para a venda mercadorias cujo prazo de validade se encontra vencido configura o crime descrito no art. 7., IX, da Lei 8.137/1990, em se tratando de crime de perigo presumido ou abstrato, basta para sua configurao a mera ao ou omisso do agente (TJ-MG Ac. unn. da 2. Cm. Crim. julg. Em 23.11.2001 Ap. 194.646-6/00 Nanuque Rel. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro; in ADCOAS 8205169). DEFESA DO CONSUMIDOR CABELEIREIRO SERVIO DEFEITUOSO REPARAO DOS DANOS As normas de proteo ao consumidor, introduzidas pela Lei 8.078/1990, so de ordem pblica e de interesse social, estabelecendo a responsabilidade objetiva do prestador de servio pela reparao dos

danos causados, no caso, no cabelo da autora art. 14. Irrelevncia de perquirio da culpa se provados o defeito na prestao do servio e o dano (TJ-RJ Ac. unn. da 7. Cm. Cv. publ. no DJ de 11.10.2001 Ap. 2001.001.01617 Rel. Des. Paulo Gustavo Horta; in ADCOAS 8205487). O Anexo 1 deste trabalho traz uma demonstrao de um caso concreto em que ocorreu o julgamento de primeira instncia, com a condenao do fornecedor no pagamento dos danos materiais e morais, tendo a sentena caracterizado a responsabilidade por culpa in vigilando e in procedendo. 5.3. Responsabilidade Civil Subjetiva Quis, entretanto, o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu Art. 14, 4,57 que a responsabilidade do profissional liberal fosse subjetiva, isto , a presuno, neste caso, iuris tantum. No nossa inteno aqui esgotar a anlise pormenorizada de cada elemento da relao de consumo com o profissional liberal. Mas, primordial identificar o profissional liberal a que se refere o dispositivo protetivo da relao de consumo, sob pena de se fazer uma m interpretao da regra. O profissional liberal aquele que exerce sua profisso regulamentada por conta prpria, podendo ter seu escritrio ou no instalado. o Mdico, o Advogado, o Perito, o Engenheiro, o Topgrafo, o Anestesita, o Dentista, etc., exercendo a funo de profissional autnomo, sem vnculo empregatcio e atuando como total autonomia.58 Os casos mais comuns aforados, no que diz respeito relao de consumo com profissionais liberais, dizem respeito a cirurgies plsticos, que assumindo uma postura de promessa de resultado ao seu cliente, quando no alcana, gera a lide. o caso, por exemplo, do julgado a seguir: CIRURGIA PLSTICA INSUCESSO DANOS MATERIAL E MORAL A responsabilidade do cirurgio plstico subjetiva, mas, em se tratando de obrigao de resultado e no de meio, em que fica invertido o nus da prova, prevalece a presuno da culpa dos mdicos pelo insucesso ou pela impercia na cirurgia de melhoramento executada na autora, sem que houvesse prova idnea que ilidisse tal culpa. Assim, o resultado nefasto da cirurgia plstica e prova pericial no favorvel aos rus enseja a reparao de danos material e moral

(TJ-RJ Ac. unn. da 7 Cm. Cv. publ. no DJ de 06.09.2001 Ap. 2001.001.03886 Capital Rel. Des. Paulo Gustavo Aorta; in ADCOAS 8204735). A atividade meio nem sempre compreendida pelo consumidor, pois quando procura um profissional para contratar, entende estar no caminho da busca de soluo adequada Jos Vieira Barboza SEMINRIOS: Mestre em Direito ao seu caso. o que ocorre, por exemplo, com os advogados, que muitas vezes se vem s vexas com determinados clientes que cobram resultados que, na verdade, no dependem do seu trabalho. Porm, importante notar que o profissional liberal no est eximido de qualquer responsabilidade no exerccio do seu ofcio. O Advogado, por exemplo, tem um Cdigo de tica que o pressiona a proceder de forma escorreita com seu cliente, sob pena de ser punido pelo rgo fiscalizador da classe (a Ordem dos Advogados do Brasil). com base no cdigo de tica que a OAB tem punido os profissionais que atuam de forma irregular. Vejamos a seguir alguns exemplos: TED/RJ PROCESSO ADMINISTRATIVO Honorrios de 50% de proventos previdencirios vencidos Violao ao Cdigo de TICA Procedncia na Representao Pena de Censura. Deciso por Maioria. Voto Divergente: Maria Lcia Teixeira da Silva. (Processo n. 202.386/96, Rel. Gustavo Cortes Barroso, J. 10.8.98) TED/SP HONORRIOS Estabelecimento de 50% sobre atrasados e prestaes vincendas, alm da sucumbncia e custeio da causa. Locupletamento Para a livre contratao de honorrios, alm dos critrios de moderao recomendados pelo art. 36 do Cdigo de TICA e Disciplina da OAB, deve-se sempre atender s condies pessoais do cliente, de modo a estabelecer honorrios dignos, compatveis e eqitativos. Remunerao ultrapassando os limites da moderao, com percentuais de 50% sobre o resultado, alm da sucumbncia legal, no se abriga nos preceitos da TICA profissional, podendo-se vislumbrar hiptese de locupletamento. Reajuste do contrato recomendvel, sobretudo se as vantagens auferidas pelo advogado, ao trmino da demanda, so superiores s do cliente. Entendimento dos arts. 35 e 1, 36, 37 e 38 do CED da OAB.

(Processo n. E-1.454 Rel. Carlos Aurlio Mota de Souza) Infelizmente, profissionais no muito srios existem em todas as profisses, haja vista os clebres escndalos envolvendo mdicos, padres, juzes e outros. O que se ressalta, pois, que, como profissional liberal, o zelo para com o cliente, o atendimento tica da profisso e o crescente interesse do profissional em se aperfeioar so fatores que o levam ao cumprimento das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor. O Prof. Rizzatto Nunes,59 exemplificando com os Mdicos, faz uma crtica apropriada s receitas mdicas, cujos sinais grficos so indecifrveis s vezes at mesmo para os atendentes de farmcia: Alm de sem graa, ilegal, posto que uma falha na informao, que deve ser clara, precisa, detalhada. Ademais, evidente que a compra do medicamento errado, bem como sua errada utilizao, pode causar srios danos ao consumidor. 5.4. Excludentes da Responsabilidade O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu Art. 25, veda qualquer clusula contratual que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de reparao do dano pelo fornecedor ao consumidor.60 Segundo Saad,61 trata-se de mais um exagero do legislador, pois o Art. 51 dispensa a existncia do Art. 25 em questo. Assim, para efeito do Cdigo de Defesa do Consumidor, uma vez tratando-se de responsabilidade objetiva, exceto nos casos dos profissionais liberais, somente possvel nos seguintes casos:62 1) Quando Responsabilidade Objetiva: a) Por culpa exclusiva da vtima; b) Por culpa exclusiva de terceiro; e c) Em caso fortuito ou fora maior. 2) Quando Responsabilidade Subjetiva: a) Por legtima defesa; b) Por estado de necessidade; c) Por exerccio regular do direito;

d) No estrito cumprimento do dever legal; e) Por motivo de fora maior; e f) Em caso fortuito

BIBLIOGRAFIA BARBOZA, Jovi Vieira. Dano Moral O Problema do Quantum Debeatur nas indenizaes por Dano Moral. Curitiba : Juru, 2006. JUNIOR, Nelson Nery e NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil Comentado 4 ed. So Paulo : Editoria Revista dos Tribunais, 1999. LISBOA, Roberto Senise. Relaes de Consumo e proteo jurdica do Consumidor no Direito Brasileiro. So Paulo : Editora Juarez de Oliveira, 1999. LISBOA, Roberto Senise. Responsabilidade civil nas relaes de consumo. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001. OLIVEIRA JUNIOR, Jos Campello de. tica: Um fundamental. Rio de Janeiro : Freitas Bastos Editora, 2002. alicerce

RIZZATTO NUNES, Luiz Antonio. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: Editora Saraiva, 2000. . Compre bem Manual de compras e garantias do consumidor 3 ed. So Paulo : Editora Saraiva, 2000. . O Cdigo de Defesa do Consumidor e sua interpretao jurisprudencial 2 ed. So Paulo : Editora Saraiva, 2000. ROSA, Josimar Santos. Relaes de consumo. So Paulo : Editora Atlas, 1995. SAAD, Eduardo Gabriel. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor 3 ed. So Paulo : Editora LTR, 1998. SHARP JUNIOR, Ronald Amaral. Cdigo de Defesa do Consumidor anotado. Rio de Janeiro : Editora Forense Universitria, 2002. TALAVERA, Glauber Moreno. Relaes de consumo no Direito brasileiro. So Paulo : Editora Mtodo, 2001.

VASCONCELOS, Fernando Antonio de. Responsabilidade do profissional liberal nas relaes de consumo. Curitiba : Juru Editora, 2002. OUTRAS FONTES: Anncios diversos. Constituio Federal. Consumidor S.A. Revista do IDEC Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor. A partir da edio n. 1. So Paulo : IDEC, 1995. Informativo ADCOAS (edies diversas). Internet www.saraivajur.com.br. Processos Judiciais Reais (diversos). Revista RT (edies diversas).