Jurisprudencia de la Provincia de Santa F "A. D y otros c/N. A.

U s/filiacin extramatrimonial" - TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA DE LA 5 NOMINACION DE ROSARIO (Santa F) - 27/03/2007 FILIACION EXTRAMATRIMONIAL. Omisin de reconocimiento espontneo de la paternidad. Hecho ilcito. Accin de reclamacin del dao moral, material, alimentos atrasados y dao psquico iniciado por la madre en representacin de sus hijos menores de edad. Procedencia. Rechazo de la peticin iniciada por la progenitora por no demostrar acabadamente el dao producido a su persona SUMARIOS: "La madre acta en su representacin por ser, la titular del ejercicio de la patria potestad (art. 264 Cdigo Civil ), pero son los tres hijos no reconocidos, quienes resultan damnificados directos de la falta de reconocimiento voluntario por parte del padre y si bien la madre pudo haber padecido gran dolor por tener que afrontar sola el nacimiento de cada uno de los nios y por la negativa del demandado de asumir sus obligaciones, no puede dejar de advertirse que slo quien se encuentra facultado para exigir una determinada conducta jurdica puede reclamar el dao moral que la violacin de tal conducta le ha ocasionado." "No puede admitirse la excusa del progenitor en que la omisin para el reconocimiento es por el hecho de saber nueve aos despus que esos nios eran sus hijos, esa dejadez e indolencia ubica en situacin de angustia a los menores excediendo los marcos admisibles, con una actitud persistente y pertinaz configura por s sola una conducta daosa, pues repercute seriamente en la identidad de los nios, en su historia, creando un aporte disvalioso que debe repararse." "Este tribunal interpreta que la omisin del reconocimiento espontneo de un hijo configura un hecho ilcito que genera responsabilidad civil y por ende, derecho a la indemnizacin del dao moral a favor del nio afectado, -en el caso a los tres nios- dado que esa conducta antijurdica causa un dao que se concreta en la falta del debido emplazamiento, que priva al nio de utilizar su apellido paterno y contar con la asistencia econmica que el padre le podra haber brindado, rubros que fueron considerados precedentemente, pero este anlisis excluye a la progenitora." "En el caso, la progenitora no demuestra acabadamente el dao producido a su persona por el no reconocimiento de los nios por el padre y las cuotas alimentarias no percibidas por dicha falta de emplazamiento, provocaron privaciones concretas durante la crianza y desarrollo de los nios, con serias limitaciones econmicas, a ellos, por tanto, no puede reclamar una indemnizacin en concepto de dao moral y material, pues todo perjuicio que pretende ser resarcido debe cumplimentar con los presupuestos bsicos de antijuridicidad, dao, nexo de causalidad, imputabilidad y los factores de atribucin, incumbiendo al que reclama la carga de la prueba de su pretensin, cuestin no producida en autos." FALLO COMPLETO

DE LOS QUE RESULTA: RICARDO M. PARODY y CAROLINA L. PARODY abogados de AMA por derecho propio y en representacin de sus hijos menores D.A.C, D.E.Z y D.C inicia reclamacin de filiacin extramatrimonial, dao material, dao moral, alimentos atrasados y dao psquico contra N.A.U. Relata que la relacin con el demandado comienza a mediados de diciembre de 1989, ambos integrantes de la Polica Provincial. Al comienzo la relacin era de afecto, cario y compaerismo demostrando el accionado gran compromiso, prueba de ello son las tres notas escritas de puo y letra que ha conservado que se transcriben. Fruto de esa relacin la actora concibe a su primera hija DACA y nace el 26 de febrero de 1992. Sostiene que comienza a sospechar del demandado quien mostraba poca predisposicin a formar nuevo hogar, dilatando la cuestin y con promesa a futuro que no cumpli, no () obstante el noviazgo contina, realizan viajes de placer, recordando uno a San Nicols con el propsito de agradecer a la virgen por el nacimiento de la hija, adjuntando veintids fotografas. Para sorpresa de la actora el demandado aduciendo problemas se neg a reconocer a su hija. El 15 de diciembre de 1993 nace el segundo hijo DEZ, negndose tambin el demandado a reconocerlo. Dice que la relacin comienza a resentirse porque el demandado no se hace cargo del cuidado y manutencin de los hijos, quedando a cargo de la actora a quien le adjudican un departamento que habita junto a sus hijos en la actualidad a travs del plan provincial de viviendas, encontrndose imposibilitada de hacer frente al pago de las cuotas de la misma. Pasado un tiempo el demandado reaparece en la nueva casa de la actora, la cual queda embarazada naciendo su tercera hija DC el 24 de octubre de 1996. Manifiesta que los chicos empiezan a ir al Colegio del Padre Claret, pero debido a problemas econmicos los retira del mismo y los enva al colegio Ciudad de Rosario del padre Cantilo. Una vez el padre los retira a raz de una fuerte tormenta siendo entrevistados por personal de la institucin. Destaca que la mayor se encontraba con problemas psicolgicos acompaando informe escolar, psicolgico y orden para asistir al centro de psicologa del Hospital provincial. DEZ tambin empez a evidenciar problemas de conducta, segn informe labrado por su profesora de nivel inicial. Luego los chicos son trasladados a otro colegio de 1 de mayo 1096 al que deban asistir en colectivo, los tres solos con tan solo 9, 7 y 4 aos. El padre nunca ms se present en la casa, ni prest colaboracin econmica ni afectiva. Cualquier tratativa hecha por su mandante result infructuosa, siendo citado el demandado por la Defensora General n 1 sin concurrir. La actora es jubilada de la polica ganando por mes $289,33, razn por la cual para hacer frente a los gastos de los chicos debe cuidar enfermos de noche o trabajar por horas. Tuvo que suspender el servicio de urgencias ECCO por no poder pagar las cuotas siendo atendidos en el Hospital Vctor Vilela. Refiere que la hija mayor concurre a la escuela provincial de msica, que le es casi imposible conseguir trabajo para una mujer de 40 aos, que por ms de nueve aos el demandado se sustrajo al cumplimiento de sus obligaciones, no atendiendo las necesidades que demandaron los sucesivos embarazos y partos. Reclama dao moral por la omisin de reconocimiento espontneo, el negar a ser emplazado en el estado de familia, la consiguiente sustraccin del rol paterno, el hecho de llevar solo el apellido materno, la falta de presencia paterna, las pautas culturales argentinas que diferencia todava a los hijos sin ambos vnculos parentales declarados, la relacin con otros nios y la asistencia a la escuela le produce sufrimiento por no llevar el apellido paterno. Reclama dao psquico como categora autnoma del dao moral. Por dao material reclama las carencias materiales que la falta de padre le produjo a los menores quienes viven de manera muy humilde, a ser cambiados de colegio, debindose meritar el tiempo de ms de nueve aos que carecieron de emplazamiento familiar. Solicita fijacin de alimentos y tambin los atrasados. Ofrece prueba confesional,

documental, testimonial, informativa, pericial biolgica de los grupos sanguneos, HLA, ADN. pericial psicolgica y caligrfica. AMA ratifica los trminos de la demanda (fs. 17 a 24)).//Brindado el trmite pertinente (fs.25/27), OSVALDO ROBERTO SCACCHI abogado de NAU comparece a estar a derecho y contesta la demanda negando en general y en particular todos los hechos. Sostiene que su representado es un hombre casado con dos hijos de 26 y 27 aos, que se conoce con AMA en 1989 en la fuerza policial a la cual pertenecan, se trat de un vnculo fugaz y espordico de dos adultos que decidieron intimar, que jams se pens en la posibilidad de procrear, todo lo contrario, pues se usaron los recaudos para evitar la concepcin, por eso la actora expresa su conformidad expresamente con el contenido de la demanda lo que denotara la posibilidad de que no fuera todo cierto. Refiere que AMA jams le expres a su mandante que los hijos concebidos eran producto de las espordicas relaciones y ste por prudencia y razonabilidad no le inquiri sobre ello y es por eso que recin despus de ms de nueve aos plantea la supuesta paternidad con una carta remitida por el letrado de la actora. Agrega que un ao y medio despus se vuelve a la carga por va judicial por lo que pregunta qu motiv a esperar tanto tiempo, si su situacin era tan desesperante? Si comienza a sospechar del demandado luego de la primera hija por qu mantiene nuevas relaciones ntimas? Nadie acepta problemas de tiempo y otras excusas para no reconocer un hijo, sino que el devenir lgico estas acciones deberan haberse iniciado de inmediato y no 10 aos despus. Marca la diferencia entre DANIELA que fue producto de noviazgo y la relacin de pareja de DEZ y DC que solo qued embarazada. Suma a ello una carta que la accionante remite a la Sra. LA con adjetivizaciones y expresiones de alto contenido de humillacin a una persona ajena a los supuestos hechos, sin mencionarse siquiera tangencialmente los hijos que ahora se imputan como de paternidad de NAU. Sostiene que entre los elementos enviados por va postal existe un condn, preservativo para evitar embarazos que usaba o comparta con NAU lo cual hace a los cuidados que se tena para evitar las concepciones, considera esencial producir toda la prueba, sin negarse a someterse a la prueba inmunogentica. Respecto de reclamar cualquier tipo de dao dice que la responsabilidad no es objetiva sino que la omisin debe ser intencionalmente poniendo el acento en el factor de atribucin, pues la actora jams inform a NAU sobre que las concepciones producidas fueron como consecuencia de las relaciones mantenidas con l, sino que despus de 10 aos lo hace, por eso no puede hablarse de intencionalidad ni sustraccin a un deber jurdico que se desconoca por ignorancia de los hechos, observando que NAU al conocer los hechos no oculta la existencia de relaciones ntimas. Argumenta que por tratarse de una accin personalsima los menores la pueden ejercer cumplida que fuere la mayora de edad, habindose omitido en la demanda la cosa demandada al no haberse precisado de qu modo y en qu medida influy la conducta imputada en la esfera de intereses de la supuesta vctima, siendo menester efectuar una estimacin pecuniaria y lo propio acontece con el dao material, no comprendiendo porqu la accionante no intent obtener el beneficio de litigar sin gastos y con ello la gratuidad de las pruebas. Ofrece prueba confesional, documental, reconocimiento de documental, pericial caligrfica subsidiaria, testimonial, pericial psicolgica (fs. 30 a 38).Se convoca a audiencia de vista de causa por auto n 135/02 y a la pericial biolgica (fs.42), se rechaza el recurso de revocatoria parcial contra el citado decisorio en cuanto a lo referido a la prueba biolgica (auto n 379/03 fs.61). Por auto n 62/03 se convoca a nueva audiencia de vista de causa (fs. 63) y a otra por auto n 18/04 (fs.90). Segn resolucin n 3720/05 se suspende el procedimiento hasta que recaiga sentencia firme en

la Declaratoria de Pobreza (115), reanudado segn decreto del 4/4/2006 (fs.117), se convoca audiencia de vista de causa por auto n 1317/06 (fs. 127), se agrega el informe del Instituto Mdico legal (fs.135/154), la pericial psicolgica (fs. 171/176) y el informe del Hospital de Nios (fs. 178 a 199)celebrada audiencia de vista de causa -auto n 4951/07 fs. 223-, se acuerda que el demandado proceder al reconocimiento de los nios DACA, DEZ y DC en el trmino de diez das de celebrada, con expresa constancia que los nios mantendrn el apellido materno y alimentos a favor de los mismos en el treinta por ciento (30%) de los haberes netos del demandado, dejndose de lado los descuentos obligatorios y beneficios sociales pertinentes, adems de practicar planilla por los alimentos adeudados desde septiembre de 2002 a marzo de 2007 con copia de los recibos de haberes. Se ordena el sorteo de perito calgrafo postergndose el decisorio hasta tanto se realice la pericia en cuestin. La Sra Defensora General escucha a los menores quienes peticionan mantener su apellido materno y la representante promiscua ratifica el pedido de daos y perjuicios a favor de ellos (fs.224).OSCAR R. SCACCHI abogado de la parte demandada acompaa boleta de depsito de la cuota alimentaria pactada por $670 (fs. 227/228).RICARDO M. PARODY abogado de la actora acusa la caducidad de la prueba al no haberse efectuado el sorteo de perito calgrafo (fs. 229), manifestando el Dr. OSCAR R. SCACCHI el desistimiento de la misma (fs. 230 vta.), por lo que se encuentran los presentes en estado de resolver;; Y CONSIDERANDO: Que en autos se trata de una accin de reclamacin de paternidad extramatrimonial, dao moral, material, psquico y alimentos iniciado por la madre en representacin de tres hijos menores de edad, donde en ocasin de celebrarse la audiencia de vista de causa el demandado acuerda el reconocimiento y una cuota alimentaria, cuestiones que el Tribunal homologar, mantenindose al efectuarse el reconocimiento el apellido materno de los nios, segn pidieron expresamente, todo de acuerdo con los postulados de la Convencin sobre los Derechos del Nio y la ley 18.248, quedando para determinar los daos peticionados por los nios y la progenitora.EL DAO MORAL POR LA FALTA DE RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO DEL DEMANDADO. La progenitora tiene legitimacin activa para incoar la demanda conforme los certificados de nacimiento reservados en Secretara sobre n 7350/02, por lo que cabe entrar en el anlisis de la responsabilidad aludida.El derecho del hijo a reclamar la reparacin del dao moral surge, como en el resto de los tpicos admitidos, del principio constitucional "alterum nom laedere", pero en este tem el mismo se halla recogido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin con fundamento en el art. 19 de la Constitucin Nacional (Corte Suprema de Justicia de la Nacin, AGOSTO, 5-1986. ED. 120-651. En el fallo se asign valor constitucional al principio segn el cual deben ser reparados "los daos resultantes de culpas civiles imputables a personas fsicas o jurdicas de derecho privado, cualquiera sea su gravedad") Esta regla general se complementa con la vigencia en el plano constitucional -art. 75 inc. 22 Constitucin Nacional- de la Convencin sobre los Derechos del Nio cuyo principio rector es el mejor inters del nio -art. 3- y que en concordancia con ello consagra expresamente el derecho a la identidad en sus arts. 7 y 8 entre la nmina de derechos fundamentales reconocidos.-

La legitimacin activa la tiene, en el caso, los tres sujetos, que son objeto de un no reconocimiento de su estado filiatorio completo. El inters protegido por el Derecho es el emplazamiento de hijo y ste slo puede ser ejercido por l, por tratarse de una accin personalsima, ello sin perjuicio de que por su minoridad este representado por la madre y/o tutor. Slo quien se encuentra facultado para exigir una determinada conducta jurdica puede reclamar el dao moral que la violacin de tal conducta le ha ocasionado.La madre acta en su representacin por ser, la titular del ejercicio de la patria potestad (art. 264 Cdigo Civil ), pero son los tres hijos no reconocidos, quienes resultan damnificados directos de la falta de reconocimiento voluntario por parte del padre y si bien la madre pudo haber padecido gran dolor por tener que afrontar sola el nacimiento de cada uno de los nios y por la negativa del demandado de asumir sus obligaciones, no puede dejar de advertirse que slo quien se encuentra facultado para exigir una determinada conducta jurdica puede reclamar el dao moral que la violacin de tal conducta le ha ocasionado.Si bien el reconocimiento de un hijo constituye un acto jurdico voluntario unilateral, ello no implica que dicho reconocimiento constituya una mera facultad del progenitor, no es discrecional. "Por el contrario, ante el derecho que tiene el hijo de ser reconocido por su padre, con la consiguiente accin para lograrlo, fcil resulta concluir que este ltimo no puede omitir tal conducta y que la negativa constituye un acto ilcito". (Conf.. CNAC. CIV., Sala L, diciembre 23-1994. LL. 1995-E-11) El factor de atribucin es subjetivo y responde quien no pueda justificar error excusable. En general se admite como factor de atribucin la culpa en sentido lato comprensiva del dolo y culpa. La conducta omisiva resulta objeto de reproche en tanto, la persona que debe reconocer y no lo hace, incurre en ella intencional o negligentemente, sustrayndose a los deberes que nacen del acto procreacional. La omisin del reconocimiento de la filiacin extramatrimonial y la existencia del dao es indiscutible con los perfiles predominantes de un dao moral, porque la falta de determinacin del estado de hijo lo perturba en el goce de los derechos que dependen de esa determinacin y de que tenga a su favor el correspondiente ttulo, incluyendo el uso del apellido.Con lo expuesto en el prrafo anterior, se descarta la falta de intencionalidad que el demandado esgrime en su responde como faltante de uno de los requisitos atributivos del rgimen de responsabilidad estructurado por el Cdigo Civil, esto es, el factor de atribucin, para objetar el dao moral interpelado.El dao moral est plenamente ocasionado con la indeterminacin del vnculo que arrastra todas las privaciones y goce de derechos emergentes del emplazamiento filial. Por eso que la obligacin de resarcir que pesa sobre el padre que se niega a reconocer la filiacin extramatrimonial de sus hijos se fundamenta, bsicamente, en el deber general de no daar que constituye el enunciado del art. 1109 Cdigo Civil.La cuantificacin del dao moral padecido puede hacerse valorando la actitud del demandado, que si bien no oculta la existencia de relaciones ntimas con la madre, al absolver posiciones ratifica lo expuesto en la contestacin de demanda, esto es que ella nunca le dijo que los hijos eran suyos, pero luego sostiene que la progenitora se lo dijo das despus de cada nacimiento e incluso manifestar que durante el embarazo segua

concurriendo a ver a la actora y mantenan relaciones. Asimismo admite en la confesional y reconoce las fotos junto con la progenitora y la mayor de las nias, de un viaje a San Nicols por una promesa a la virgen de esa ciudad.De la propia confesional surge que las visitas del demandado a la madre eran una o dos veces por semana, aunque confiesa que nunca se qued a dormir y de las testimoniales brindadas, una ta de la actora y una vecina, ms all de que una declara haberlo visto por la tarde y la otra en horas de la maana, y con distintos vehculos, reconocieron al padre en la Sala de audiencias y ambas le manifestaron al Tribunal su presencia en innumerables ocasiones presentndolo la madre como "el pap de los chicos" a la primera de las nombradas y la segunda escuchaba que los nios les decan "chau pap" cuando el demandado se retiraba del domicilio materno.En los juicios de filiacin no puede exigirse a los testigos una exposicin absolutamente precisa y sin errores respecto de las relaciones habidas entre la madre y el presunto padre, dado que no se trata de un hecho traumtico que por sus caractersticas queda grabado con mayor facilidad en la memoria del observador, sino que son cuestiones que hacen a la vida cotidiana y respecto de las que el transcurso del tiempo bien puede modificar ciertos detalles o fechas, por lo que el estudio de las declaraciones debe efectuarse en su conjunto y en la medida en que en tales condiciones ofrezcan un cierto grado de conviccin de acuerdo con las reglas de la sana crtica. (protoc. De autos y sentencias de ste Tribunal Colegiado de Familia n 5 de Rosario , N 860, 17 de abril de 2006 autos caratulados: S, MARIA DEL CARMEN C/ F, ANDRES I. S/ FILIACION EXTRAMAT. EXTE. n( 1872/03); Por tanto, no puede admitirse la excusa del progenitor en que la omisin para el reconocimiento es por el hecho de saber nueve aos despus que esos nios eran sus hijos, esa dejadez e indolencia ubica en situacin de angustia a los menores excediendo los marcos admisibles, con una actitud persistente y pertinaz configura por s sola una conducta daosa, pues repercute seriamente en la identidad de los nios, en su historia, creando un aporte disvalioso que debe repararse. (TCJOF, N 2, SANTA FE, DICIEMBRE 2-1998. Zeus, T. 86. J, 272.) Para la cuantificacin del dao moral causado por la falta de reconocimiento de la paternidad extramatrimonial, la actora al momento de alegar peticiona la suma de diez mil pesos por hijo, cifra con la cual coincide la representante promiscua de los nios, debe tenerse en consideracin entre otros aspectos: a) La edad de los menores y su especial impacto en sus amistades, compaeros de escuela, etc.b) El plazo transcurrido en la negativa paterna c) La actitud del padre en el proceso d) El hecho de haber sido reconocido en las relaciones sociales como hijo de madre soltera hasta el presente.-

e) Perjuicios que estn vinculados con la falta de exteriorizacin jurdica del presupuesto biolgico, traducidos en la privacin de derechos subjetivos emergentes del ttulo de estado como la debida comunicacin, el control de la educacin, etc.f) La situacin social de las partes.De acuerdo a todas las pautas brindadas, la evaluacin del onus probandi conforme las reglas de la sana crtica, la condicin econmica del progenitor demandado, legislacin citada y dictamen favorable de la Sra. Defensora General, se fija en concepto de dao moral por la falta de reconocimiento voluntario la suma de SEIS MIL PESOS ($6.000) por cada hijo.EL DAO PSICOLOGICO en relacin a ste tipo de dao la parte actora adems de pedirlo en la demanda al alegar solicita que el padre se haga cargo de los gastos estimados para el tratamiento respectivo, que segn la perito psicloga pueden prologarse entre cinco o seis meses de una sesin semanal, siendo el costo de la consulta estimado por el Colegio de Psiclogos en $25, reconociendo la Obra Social IAPOS $5 por sesin.El dao psicolgico no constituye en s mismo un captulo independiente del dao material o moral, sino una especie del uno o del otro, toda vez que desde el ngulo del que lo sufre tanto puede traducirse en un perjuicio material -por la repercusin que pueda tener sobre su patrimonio- cuando en un dao no patrimonial o moral -por los sufrimientos que sea susceptible de producir-.El dao psquico puede resultar del agravio moral y de los padecimientos y sufrimientos que el mismo implica, pero consistir en el dao que los mimos ocasiona a la salud psquica de la persona, es decir es una consecuencia probable pero no necesaria de las mismas y en cuanto dimensionable pecuniariamente en relacin al costo mdico de su atencin, debiendo ser estimada y probada en el caso concreto para la admisin de su procedencia. ("CCiv. y Com. SAN ISIDRO, SALA I, DICIEMBRE, 12-2002" [Fallo en extenso: elDial - AA14B5]. Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia. LEXIS NEXIS ABELEDO PERROT, N 24 -179) Por tanto y respecto de ste rubro el progenitor demandado tendr que abonar la terapia psicoanaltica para cada uno de sus hijos por un tiempo mnimo de duracin de seis meses, a razn de una sesin semanal.EL DAO MATERIAL el Tribunal interpreta que exclusivamente el incumplimiento no genera un dao material indemnizable, el que slo aparecera si se probara que por la falta de aporte alimentario paterno los menores sufrieron privaciones, vindose obligado a vivir en la pobreza con serias limitaciones econmicas y sin acceso a una buena educacin o salud. Este dao debe ser cierto y no meramente conjetural o hipottico.Se afirm que ese dao tiene el carcter de chance, puesto que las necesidades mnimas han sido cubiertas por la madre, por ello el perjuicio sufrido consiste en la prdida de la posibilidad de haber tenido una vida con menos restricciones econmicas, correspondiendo fijarlo -equitativamente- conforme a las constancias de la causa. (Suprema Corte de Justicia de Mendoza, SALA 1. MAYO, 28-2004. Nota a fallo: BEATRIZ R. BISCARO "LA FALTA DE RECONOCIMIENTO DEL HIJO ES SUSCEPTIBLE DE GENERAR DAOS MATERIALES". JA. 2004-IV-263).-

En el caso de autos, la actitud de la madre que demor largo tiempo en promover la demanda, -nueve aos aproximadamente-si bien no puede considerarse que haga menos responsable al demandado, es evidente que ese retraso, an no reputndola antijurdica, ha contribuido a hacer ms prolongado en el tiempo el dao de que se trata, y no puede dejar de tomarse en cuenta al fijar la cuanta de la indemnizacin por la que deber responder el demando (cfr. Cmara Nacional Civil, Sala G, AGOSTO, 13-1999 ED. 188-702; Cmara Nacional Civil, Sala H, SETIEMBRE, 25-1991.; Cmara Civil y Comercial San Isidro, Sala I; Cmara Nacional Civil, Sala I, FEBRERO, 13.2003. LL, 2003-D-691).Para justificar la indemnizacin solicitada se halla acreditado los ingresos mnimos que tiene la madre como jubilada de la Provincia de Santa Fe (fs.77/83), los sucesivos cambios de escuela a que se vieron obligados los nios, sus problemas de conducta segn refieren la documental reservada en sobre 7350/02 y ratificada en la audiencia de vista de causa por las firmantes de las mismas, los padecimientos de los nios por la falta de contribucin paterna lo cual haca que todos los ayudaran, segn declar una ta de la madre, allegando una vecina la compra de medio kilo de pan para ellos, conforme la testimonial de otra consorcista que tena un local de venta y le haca preparar una bolsita aparte con el referido contenido.En este sentido se afirm que el dao en cuestin refiere a la prdida de la posibilidad, ya sea de obtener una ganancia, ya de evitar una prdida, lo que implica que se est ante la ponderacin de una posibilidad, tratndose, por consiguiente, de un proceso conjetural, en tal valoracin cobra relevancia el prudente arbitrio judicial. (Tribunal Colegiado de Familia n 2 de Santa Fe, MARZO, 17-2003. Z. T. 95. J-641).Por tanto y de acuerdo a lo expuesto se estima en el rubro descrito un importe de CUATRO MIL DOSCIENTOS PESOS ($4.200) para los tres hijos menores, suma que le habra permitido superar el piso de las necesidades mnimas cubiertas por la madre.DAO MORAL Y MATERIAL A FAVOR DE LA MADRE: En principio los legitimados activamente para reclamar daos y perjuicios por el no reconocimiento de la filiacin extramatrimonial, son los propios hijos, en el caso bajo anlisis tambin la madre efecta el reclamo por el dao moral y el material, oponindose la parte demandada.Este tribunal interpreta que la omisin del reconocimiento espontneo de un hijo configura un hecho ilcito que genera responsabilidad civil y por ende, derecho a la indemnizacin del dao moral a favor del nio afectado, -en el caso a los tres nios- dado que esa conducta antijurdica causa un dao que se concreta en la falta del debido emplazamiento, que priva al nio de utilizar su apellido paterno y contar con la asistencia econmica que el padre le podra haber brindado, rubros que fueron considerados precedentemente, pero este anlisis excluye a la progenitora.En el caso, la progenitora no demuestra acabadamente el dao producido a su persona por el no reconocimiento de los nios por el padre y las cuotas alimentarias no percibidas por dicha falta de emplazamiento, provocaron privaciones concretas durante la crianza y desarrollo de los nios, con serias limitaciones econmicas, a ellos, por tanto, no puede reclamar una indemnizacin en concepto de dao moral y material, pues todo perjuicio que pretende ser resarcido debe cumplimentar con los presupuestos bsicos de antijuridicidad, dao, nexo de causalidad, imputabilidad y los factores de atribucin,

incumbiendo al que reclama la carga de la prueba de su pretensin, cuestin no producida en autos. (CC Y COM. MERCEDES, SALA I, MAYO, 11-2000. LLBA. 2000-1083.) Que en consecuencia, se admite la demanda por dao moral, psicolgico y material a favor de los tres nios con imposicin de costas al accionado perdidoso conf. Art. 251 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Santa Fe y se rechaza el dao moral y material a favor de la madre, con imposicin de costas a la peticionante perdidosa conf. Art. 251 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Santa Fe.Conforme lo expuesto, dictamen favorable de la Sra. Defensora General que representa promiscuamente a los nios, normativa citada y arts. 541 y concordantes del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Santa Fe y art. 68 de la Ley Orgnica del Poder Judicial; EL TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA N 5 DE ROSARIO RESUELVE: 1.- Homologar el acuerdo respecto de la accin de paternidad extramatrimonial y alimentos realizado en la audiencia de vista de causa del 4 de abril de 2007; 2.- Admitir la demanda por dao moral a favor de DACA, DEZ y DC y a cargo de NAU, todos con dems datos de identidad en autos en la suma de SEIS MIL PESOS ($6.000) a cada uno, debiendo depositar esa suma para stos autos y a nombre de ste Tribunal en el Nuevo Banco de Santa Fe -agencia tribunales3.- Admitir la demanda por dao psicolgico e imponer a NAU el pago de la terapia psicolgica para cada uno de sus hijos menores por un tiempo mnimo de duracin de seis meses, a razn de una sesin semanal; 4.- Admitir la demanda por dao material e imponer a NAU la suma de CUATRO MIL DOSCIENTOS PESOS ($4.200) a favor de los tres hijos menores debiendo depositar esa suma para stos autos y a nombre de ste Tribunal en el Nuevo Banco de Santa Fe -agencia tribunales-; 5.- Imponer las costas al demandado por los rubros descriptos en los puntos 2, 3 y 4; 6.- Rechazar la demanda por dao moral y material a favor de AMA; 7.- Imponer las costas a la actora por el rubro descrito en el punto 6;; 8 - Insrtese y hgase saber.FDO.: RICARDO J. DUTTO - DIANA PAROLA - GUILLERMO CORBELLA.ALICIA FASANO. Secretaria.//-