Jos Nazareno Atade

SOCIOLOGIA E DIREITO FORAS INTERATIVAS

SUMRIO

1. INTRODUO

2. POR QUE DURKHEIM CONCEDEU RELEVNCIA AO DIREITO E QUE CONTRIBUIES LEGOU ESTE AUTOR PARA A SOCIOLOGIA DO DIREITO?

2.1 Funo de Autoridade

2.2 As Organizaes Intermedirias

3. BREVE APRECIAO DO JECrim, LUZ DA PRESTAO JURISDICIONAL, QUNATO GARANTIA DO ACESSO JUSTIA E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.

3.1 As Relaes Domsticas Conflituosas

3.2 O JECrim em fase da Cultura Jurdica Brasileira

4. CONCLUSO

5. CITAES

6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

1. INTRODUO

Existem vrias teorias para se explicar a gnese do Direito. Em razo dos limites do presente trabalho, apenas as nomeamos, a ttulo de exemplo:

* Escola Jusnaturalista ou do Direito Natural; * Escola Teolgica; * Escola Racionalista ou contratual; * Escola Histrica do Direito * Escola Sociolgica do Direito.

Esta ltima que nos interessa aqui estudar, em razo do tema abordado neste trabalho. Dentro da viso sociolgica, sero aqui focalizados, dentre os temas propostos, a viso durkheimiana do Direito, e, dentro da realidade brasileira, os Juizados Especiais Criminais como fontes geradoras de cidadania e de acesso dos cidados justia e ao devido processo legal, constituindo-se tais Juizados mais um vnculo de aproximao entre os cidados, sobretudo os mais carentes, e a mquina estatal, geralmente distante e ineficaz. Sociologia e Direito por muito tempo se ignoraram e mesmo se hostilizaram. O encontro entre as duas cincias teve incio em 1882, com a publicao da obra Princpios da Sociologia, de Herbert Spencer, onde h um captulo destinado s leis. Passando por vrios autores, a aproximao entre Sociologia e Direito culmina, no final do sculo XIX, com mile Durkheim, que definitivamente as relaes entre os dois ramos do sabre. Mesmo no sendo jurista, teve o filsofo mile Durkheim o mrito de reconhecer e demonstrar a natureza eminentemente social do Direito.

Entre os fundadores da Escola Sociolgica do Direito, merecem destaque, ao lado de Durkheim, Lo Duguit e Nordi Greco. Entre as runas da Segunda gerra mundial, Socilogos e Juristas se aproximaram de maneira mais ativa e fecunda. Aps essa viso introdutria, passamos a focalizar os dois temas escolhidos para e presente trabalho.

2. POR QUE DURKHEIM CONCEDEU RELEVNCIA AO DIREITO E QUE CONTRIBUIES LEGOU ESTE AUTOR PARA A SOCIOLOGIA DO DIREITO?

mile Durkheim (1858-1917), um dos fundadores da Escola Sociolgica Francesa, inter-relaciona os fatos morais e o fatos sociais, considerando estes independentes das conscincias individuais. Pode-se dizer que o marco de passagem da Sociologia Sinttica para a Sociologia Analtica a obra de Durkheim, que se afasta do pressuposto de que a Sociedade constitui um todo ou um sistema orgnico, como queria a Sociedade Sistemtica. O que existe, diz Durkheim, o que se pode observar so as sociedades particulares que nascem, se desenvolvem e morrem, independentes umas das outras. 1 Durkheim insistiu no carter exterior do objeto da Sociologia. Os fatos sociais, diz ele, so modos de agir, pensar e sentir, exteriores ao indivduo e dotados de um poder de coero pelo qual se impem.
2

Considerar assim os fatos sociais significam coisific-los,

isto , consider-los como coisas, independentemente de conceitos subjetivos e das vontades individuais.

Antes de mais nada, o Direito pensado. A conscincia coletiva existe, real; produz energia, autoridade, coao. Para esse notvel socilogo francs, a Sociologia Jurdica visa a investigar como as regras do Direito se constituram realmente e como tais normas funcionam na Sociedade.3 Examina-se as causa que determinam o surgimento das normas jurdicas, os fatos sociais que as suscitam, bem como as necessidades que visam satisfazer. As normas atendem aos seus objetivos somente quando ajustadas aos fatos. Procura-se tambm saber dos resultados decorrentes da existncia da norma, a saber, se est ou no sendo aplicada, se existe ou no estrutura para isso. Valiosa, portanto, a contribuio de Durkheim para a fundamentao do Direito e orientao de suas normas, j que as normas jurdicas no podem desconhecer os fatos sociais, porquanto do fato que nasce o Direito. Ex facto oritur jus.4

2.1 Funo de Autoridade

No comeo de sua obra, Durkheim colocou a lei como medida da solidariedade social, mas, na evoluo de seu pensamento, colocou a autoridade como tema central de sua Filosofia e de sua Sociologia. Acima da autoridade, somente a noo de comunidade, aparecendo a disciplina, requisito essencial, como a autoridade em ao. A idia de autoridade , em Durkheim, inseparvel da idia de sociedade, que s se manifesta nas diversas formas de obrigao. Sem autoridade, no h dever nem mesmo verdadeira liberdade. S existe sociedade quando as normas freiam e do direcionamento aos instintivos impulsos do ser humano.

V-se, portanto, a estreita ligao entre Direito e Sociologia. Para se construir a Sociedade, necessria a norma cogente e justamente esta norma jurdica que se constitui o objetivo do Direito. Para outros autores, como Bentham, a vida mesma que faz as suas prprias leis. Na viso durhkeimiana, os interesses do indivduo e os do grupo a que pertence no coincidem, podendo at existir antagonismo entre os dois. Da a necessidade da autoridade e das normas legais, em contraste com Sigmund Freud, para quem a autoridade, como super-ego, a fonte dos distrbios psicolgicos.

2.2 As Organizaes Intermedirias

Durkheim, no entanto, no pe a autoridade centralizada numa pessoa, mas a desloca para uma dimenso coletiva (no coletivista), aproximando-a mais do sindicalismo do seu tempo. Autoridade descentralizada, numa perpectiva anticleriacal, pois tambm na Igreja o regime monrquico. Durkheim no um monista nem um coletivista. Voltandose para a Sociedade, ele se apresenta um pluralista, como a prpria Sociedade. Da a sua insistncia na tese de que os indivduos se ligam intermedirio, pelos quais se unem grande Sociedade, que naqueles grupos se sustenta. A teoria utilitarista coloca os indivduos como sustentculos. A autoridade, , pois, o fundamento da Sociedade, mas uma autoridade pluralizada: famlia, agramiaes, igreja, escola, sindicato ect., o que leva Durkheim a criticar o Estado como fonte centralizadora do poder.

As leis repressivas fazem surgir uma solidariedade mecnica, ao passo que as leis que ele denomina restitutivas, de natureza comutativa, do origem solidariedade orgnica.5 S possvel a liberdade poltica quando o indivduo se enraza na autoridade social e moral. Quem extrapola os seus limites se torna um dspota. Embora parea, o dspota no onipotente, pois no capaz de resistir aos seus desejos e aos seus impulsos. um fraco. Liberdade no ausncia de limites. Dentre os agrupamentos existentes, a famlia no se apresenta como soluo, por ser demasiado pequena. H de se encontrar uma forma de associao mais ampla e transcendente, estendendo-se o conceito de famlia. Tambm a escola (educao) no traz soluo, pois apenas reproduz e reflete a Sociedade; no cria. O indivduo deve buscar aquela existncia coletiva que o precede, que prossegue depois dele e o envolve. Assim, estar livre de considerar sem sentido a sua existncia individual, situao que, muitas vezes, o leva ao suicdio. Numa viso coletiva, a vida do ser humano volta a Ter sentido aos seus olhos, pois passa a se sentir bem nessa dimenso solidria. Tal sensao no lhe dada pela Sociedade Poltica, demasiado distante do indivduo. Esse distanciamento o deixa s, no vazio, caminho para o suicdio. A sociedade Religiosa tambm no se mostra eficaz, dada a sua rigidez excessiva e sua inflexibilidade, que hoje no mais se tolera. Na hiptese de um retrocesso religioso, melhor seria retornar s religies mais antigas, pois, para se evitar o suicdio, o Judasmo atua mais do que o Catolicismo; o Catolicismo, melhor que o Protestantismo, sendo a melhor forma aquela em que o indivduo se abandona completamente ao culto.

 preciso, portanto, na viso de Durkheim, criar novas formas de organizao social, que exeram uma funo reguladora mais variada, ante a impotncia de um Estado distante, impessoal; poderoso, mas incompetente. Tais grupos vo controlar os impulsos individuais, obrigando os mais fortes moderar a sua fora, alertando os mais fracos para os seus deveres recprocos e para o interesse geral, criando-se uma disciplina sem a qual vale o desenvolvimento legal. A autoridade moral requer de reconhecimento legal. Os meios de comunicao em massa vm destruindo os limites dos grupos sociais. S o Estado sobreviveu tempestade da histria moderna, fazendo dos indivduos nada mais do que um monto de areia, intrometendo-se onde no deve, gerando a violncia. Os indivduos se ligam Sociedade mediante o Estado, que, como acima se disse, distante e ineficaz. O Estado se impe, deixando os indivduos carentes de vnculos recprocos, precipitando-se uns sobre os outros, como molculas que no encontram a energia central que as sustente e organize. O Estado pressupe a existncia de grupos sociais intermedirios entre ele e os indivduos. A liberdade dos indivduos perante o Estado se mede na proporo em que se inserem nos grupos intermedirios: famlia, igreja, agremiaes etc. Durkheim fala de uma relao triangular: indivduo, grupo intermedirio e Estado. Soberano o grupo social: o cl, a tribo, a associao. O indivduo adquire direitos cada vez mais amplos sobre a sua pessoa e as sua posses. No indivduo est o germe do poder. No foi o despotismo. Quebrou-se o equilbrio. Na Sociedade, que Durkheim distingue bem do Estado, que o ser humano se distingue dos animais. Ali, o ser humano ficou mais forte do que quando ilhado dos seus semelhantes, havendo uma subordinao do indivduo Sociedade.

O homem se sente muito mais livre dentro de uma multido do que em um pequeno grupo de pessoas. Funo do Estado deixar os indivduos livres, impedindo que o grupo exera sobre eles um papel repressivo. Por outro lado, quando existe hipertrofia do Estado e atrofia dos grupos sociais, o indivduo fica s, a um passo do suicdio, que imploso do solitrio. Por cumprir sua funo de libertar o indivduo, o Estado necessita de um contrapeso que o regule: as foras coletivas. Desse movimento dialtico Estado x foras coletivas nascem as liberdades indivuduais. V-se que as idias de Durkheim do Cincia Jurdica uma grande valorizao, traando linhas diretivas tanto ao legislador como aos operadores do Direito. A autoridade, linha-mestra no pensamento do grande socilogo, se expressa e se concretiza na norma jurdica, como elemento essencial constituio da Sociedade. Do pensamento de Durkheim se infere serem a Sociologia e o Direito ramos do saber que se somam e se complementam, em sintonia com essa viso, ensinam os mestres do Direito que os fatos sociais so a fonte material, isto , a fonte primeira do Direito.

3. BREVE APRECIAO DO JECrim, LUZ DA PRESTAO JURISDICIONAL, QUNATO GARANTIA DO ACESSO JUSTIA E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.

Embora no parea primeira vista, fazer apreciao do JECrim tem uma ligao lgica com o que acima foi dito acerca das idias de mile Durkheim e sua contribuio para o Direito. Uma da alegaes de Durkheim que o Estado ineficaz por se colocar distante dos indivduos, gerando violncia, deixando as pessoas merc de conflitos internos e de uma luta fratricida, tornando-se o homem um lobo para o outro homem, no dizer de Thomas Hobbes (homo homini lupus). Ora, um dos objetivos dos Juizados Especiais Criminais (JECrim) justamente abrir aos cidados as vias de acesso ao Poder Judicirio, um dos elementos integrantes da mquina estatal.

3.1 As Relaes Domsticas Conflituosas

Os JECrims, que existem por um imperativo constitucional (artigo 98, I), regulamentado pela Lei 9099, de 26 de setembro de 1995, tm por objetivo realizar o julgamento e execuo de infraes penais de menor potencial ofensivo, nas proximidades da domus (casa). Vale dizer: tais conflitos domsticos e na vizinhana, onde as relaes primrias so quebradas, costumam ser banalizados, mas, se no tiveram uma soluo satisfatria, podem, em ritmo crescente, tornar-se o germe dos grandes conflitos sociais e da violncia organizada, de grande porte, que hoje amedrontam e colocam em insegurana toda a Sociedade. de Salomo, nos seus provrbios, a afirmao de que quem despreza as pequenas coisas pouco a pouco cair nas grandes.6

O JECrim coloca-se ali, nos conflitos de menor porte, como um dique protetor, estancando a violncia no seu nascedouro, para o fogo no se alastrar. Procura dar a tais conflitos uma soluo jurdica, que mais facilmente se torna definitiva, no podendo o Estado furtar-se administrao da soluo em tais casos. A ningum pode ser negado, particularmente s pessoas que so cultural e economicamente carentes, o direito de acesso Justia e ao devido processo legal. Portanto, a prtica dos Juizados Especiais Criminais no pode vir a tornar-se um paliativo, como pode ocorrer, por exemplo, quando, logo no incio da audincia, se pergunta ao autor: Voc no quer desistir? mais simples e voc evita confuses. Dessa forma, ao invs de ser um elemento facilitador do acesso Justia e ao devido processo legal, o JECrim, fugindo aos seus objetivos legais, estaria, ao contrrio, podando populao carente o acesso Justia e s fases seqenciais do processo, prestao jurisdicional a que o cidado tem direito; por isso se chama devido processo legal. A palavra devido no est a por acaso. A todo direito corresponde uma obrigao.

3.2 O JECrim em fase da Cultura Jurdica Brasileira

O JECrim tem carter inovador, pois a cultura jurdica brasileira predominante punitiva, dando prioridade ordem jurdica sobre a ordem social; conseqntemente, enaltecendo a igualdade jurdica e descurando-se da igualdade social. O juiz, em vez de ser considerado um rgo prestador de servios, passa a ser endeusado, como todo-poderoso fosse, o que s faz distanciar dos indivduos o Poder Judicirio.

O JECrim vem fazer a reaproximao, buscando colocar as coisas nos seus devidos lugares, buscando evitar que se torne um rolo compressor aquilo que foi institudo como instrumento de servio Sociedade. Devido as distanciamento, a administrao da Justia passou a ser elitista e discriminadora. Note-se que nossa primeira Constituio, de 1824, nenhuma meno fez dos escravos, como se eles no existissem. O Poder Judicirio ficou distante, no seu tecnicismo, na sua linguagem. H um conjunto de fatores de bloqueio do acesso Justia e ao devido processo legal. Nosso Direito, de carter punitivo, tornou-se um feixe de normas fulminadas sobre uma massa inculta de negros e brancos pobres, a ele se juntando as mulheres, tambm vtimas de um tratamento desigual. Ao Estado, como mediador das diferenas, que forram conferidas as garantias; no aos indivduos. Sob a alegao de os iguais deverem ser tratados de forma igual e os desiguais de forma desigual, ainda mais quando o proncpio nasce da pena de um Rui Barbosa, parece ter-se institucionalizado, de forma sacral e cristalizada, a desigualdade social, como se tal situao fosse de origem divina. E nada menos cristo do que tal atitude. Da a necessidade emergencial de se instituir o Welfare Stare, onde o Estado se apresenta de forma paternalista, para mitigar os efeitos desigualdade. Sob um Estado paternalista, continua a desigualdade; latente, mas instalada. Nossas leis penais refletem as desigualdades sociais, privilegiam a desigualdade social sobre a igualdade jurdica, sob a falsa alegao de que o Direito Brasileiro no pode assegurar a igualdade jurdica, devido s desigualdades sociais, o que no ocorre em outros pases.

A premissa de que a justia verdadeira deve ser regulada pela desigualdade social, como ocorre em sociedade patrimonialista e estamentais, so ainda restos da mentalidade do Ancien Rgime, contra o qual se levantou o Estado Democrtico. E a mxima de Rui Barbosa ensinada em nossas escolas. Ingenuidade ou desconhecimento? Essa cultura brasileira se instalou a ponto de se considerar natural, imutvel. Nesse cenrio e nesse contexto, os Juizados Especiais, sobretudo os criminais (JECrim), se constituem uma inegvel novidade. Ampliam e facilitam o acesso Justia e so um fator de real aproximao entre a Sociedade (particularmente a populao carente) e a mquina estatal, que nada mais , como acima se disse, do que um instrumento de servio Sociedade. De Rudolf von Ihering, em A luta pelo Direito: Aqueles que se arrastam no cho como um verme nunca podero queixar-se de ser pisados. O JECrim existe para alargar e facilitar as vias de acesso Justia e ao devido processo legal. No pode trair a sua misso.

4. CONCLUSO

Em sintonia com o admirvel trabalho da Prof Maria Stella de Amorim, ora focalizado, veja-se, a ttulo de concluso, o que disse o atual Ministro da Justia, Mrio Thomaz Bastos, em recente manifesto na imprensa, por ocasio do Dia do Advogado, 11 de agosto:

Ouamos o clamor da realidade: milhes de pessoas que no tm garantidos os seus direitos no dispem de acesso ao Judicirio; os que tm encontram, na lentido de prticas envelhecidas, um dique s suas legtimas pretenses. Isso acontece com a dona de casa, com o trabalhador e o empresrio. A lentido judicial, alm de injusta, um verdadeiro entrave ao nosso desenvolvimento. Para ns, a reforma do Judicirio passa pela modernizao de sua gesto. H muito que se pode fazer sem alterao legislativa e h o que se deve fazer com alteraes da legislao infraconstotucional. A prestao jurisdicional a ltima fase de um processo que s se instaura legitimamente se os interessados tiverem acesso, antes, aso bens elementares da vida e aos meios ordinrios de constituio de prova: certides, documentos, percias, inquritos. preciso, urgentemente, democratizar a justia, trazer pra dentro dela milhes de pessoas que esto excludas. realmente indispensvel modernizar a administrao da Justia, realizar um aggiornamento das inteligncias e torn-la contempornea das tcnicas sem as quais, hoje em dia, impossvel trabalhar, negociar e produzir. So muitos os experimentos balces do povo, centros integrados de cidadania, juizados especiais (destacamos), procedimentos inteiramente informatizados, em condies de serem ampliador e estendidos. ... nossa realidade complexa. Uma coisa a Justia Comum, outra as Justias Especiais. Uma coisa Justia do Trabalho, outra a Justia Eleitoral, a Justia Militar, os Juizados Especiais (destacamos), os Juizados da Criana e do Adolescente, a Justia Agrria. Uma coisa a Justia dos Estados, outra a Justia Federal. Uma coisa a

jurisdio voluntria, outra a jurisdio contenciosa. Uma coisa a jurisdio ordinria, outra a jurisdio constitucional. ... tenhamos presentes, ante nossos olhos, as multides sequiosas de justia. Que os obstculos no nos intimidem; que as resistncias no nos entibiem; que a rotina no nos acomode nem nos afaste de nossos sonhos. Ainda sonhamos com um 11 de agosto para celebrarmos uma justia mais democrtica e acessvel a todos.7 da se infere que os fatos sociais, objeto da Sociedade, as norma jurdicas, objeto da Cincia Jurdica, se mesclam, no podendo um prescindir do outro. Tanto a viso de mile Durkheim como, especificamente, os Juizados Especiais Criminais, esto situados num amplo contexto, constituindo-se os JECrims, no um esforo isolado, auto-suficiente, mas um tijolo a mais no grande mutiro, o intuito de se abrirem as vias de acesso dos excludos mquina estatal, at agora distante e ineficaz.

5. CITAES

1. Rgles de la Mthode Sciologique, 1895, 11 edio, 1950, p. 20. 2. Ibidem, p. 5. Apud Celso A. Pinheiro de Castro, in Sociologia Aplicada ao Direito, p. 111. 3. Lenos de Sociologie, PUF, Paris, 1950 4. Axioma jurdico 5. Apud Celso A. Pinheiro de Castro, in Sociologia Aplicada ao Direito, p. 39/40. 6. Da Bblia. Livro dos Provbios. 7. Folha de So Paulo de 10 de agosto de 2003, Tendncias / Debates, pg. 3.

6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

AMORIM, Maria Stella; KANT DE LIMA, Roberto; BURGOS, Marcelo. Juizados Especiais Criminais, Sistema Judicial e Sociedade no Brasil. Editora Intertexto, Niteri RJ, 2003 no prelo.

ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. Martins Fontes, So Paulo-SP, 2000, 1.014 p.

AUG, Claude et Paul. Nouveau Petit Larousse, Dictionnaire Encyclopdique. Librairie Larousse, Paris, 1952, 1.791 p.

ARNAUD, Andr Jean et alii. Dicionrio Enciclopdico de Teoria e de Sociologia do Direito. Renovar, Rio de Janeiro-RJ, 1999, 954 p.

CAVALIERI, Srgio. Voc Conhece Sociologia Jurdica? Editora Rio, 1 Edio, Rio de Janeiro_RJ, 1983, 182 p. NISBET, R. La Formacin del Pensamiento Sociologico. Buenos Aires, 1966

CASTRO, Celso A. Pinheiro. Sociologia Aplicada ao Direito. Editora Altas, So Paulo-SP, 2001, 328 p.