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PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA DCIMA QUINTA REGIO TERCEIRA VARA DE RIBEIRO PRETO/SP PROCESSO

N. 1292 28 2010 5 15 - 0066 AO TRABALHISTA PROCEDIMENTO ORDINRIO RECLAMANTE: DIEGO HENRIQUE DOS ANJOS SILVRIO RECLAMADA: VIA VENETO ROUPAS LIMITADA

SENTENA RELATRIO
DIEGO HENRIQUE DOS ANJOS SILVRIO procurou a ADMINISTRAO DA JUSTIA para resolver o conflito de DIREITO MATERIAL DO TRABALHO com a empresa VIA VENETO ROUPAS LIMITADA, atravs da presente AO TRABALHISTA, na qual, em resumo, a ausncia de obrigatoriedade de submisso da demanda a rgo privado de conciliao, a formao de contrato de emprego com a pessoa jurdica executado em sobrejornada habitual sem a devida contraprestao pecuniria. Tambm foi vtima de assdio moral. Exigiu a satisfao de obrigaes. A petio inicial recebeu documentos. Devidamente citada da demanda a reclamada apresentou contestao escrita aos pedidos. A pea de resistncia recebeu documentos. Em audincia os atores processuais e os sujeitos de direito, indicados pelos primeiros, prestaram declaraes objetivando o esclarecimento dos fatos controvertidos. A reclamada se documentos. As propostas conciliatrias no vingaram. omitiu na exibio, nos autos, de

FUNDAMENTAO
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INPCIA
A pessoa ideal noticiou na defesa que o demandante no efetuou pedido de condenao de pagamento pelo labor nos dias de domingos, bem como do adicional noturno. Os dias de domingos, conforme causa de pedir, se encontram integrados na pretenso processual correspondente ao pagamento da remunerao das horas suplementares. Porm, no existe qualquer exigncia representativa do adicional noturno, fato processual que confina a anlise do rgo judicial ao pleito de horas de sobretempo.

HORAS SUPLEMENTARES
O desenvolvimento pelo autor de sua prestao obrigacional diria na conformidade dos horrios descritos na petio inicial, apesar da impugnao da reclamada, encontra ressonncia no conjunto probatrio. Apresentou a reclamada Compact Disc integrado por vinte laudas, que indicam o valor da venda bruta diria, a data, o horrio e outras informaes que se presumem, contbeis. Na lauda n. 11, sob o n. 129, existe o registro de venda bruta diria no importe de R$ 18.102,00, a data de 31 de outubro de 2008, e o horrio das 21h42. Ocorre que, o controle de horrio do referido dia atesta ter o demandante trabalhado at 16h03. A referida prova em conjunto com as declaraes formuladas pela testemunha do acionante, configuram, de forma parcial, o direito constitutivo dele. Em decorrncia, o horrio de trabalho do autor nos dias de segunda, tera e quarta feira, seguindo o depoimento da primeira testemunha do prprio demandante, das 09h45 s 22h15. Nos demais dias, inclusive sbados e domingos, prevalecem as inscries constantes nas cpias dos documentos nominados Anotaes das Horas de Trabalho que escoltaram a pea de defesa, consoante delao da prpria testemunha do suplicante. Na semana, compreendendo os dias de segunda a domingo, que antecederam ao dia dos Pais, o horrio do demandante, seguindo tambm, as declaraes da testemunha dele e a elipse processual da pessoa jurdica, o horrio , tambm, das 09h45 s 22h15 de segunda a sbado, e no domingo, das 13h50 s 20h15. 2

Durante uma semana do ms de dezembro o horrio de trabalho do autor das 09h45 s 22h15, tempo mensal e horrio adotados na conformidade, tambm, da testemunha do acionante. Perdem as clusulas constantes no contrato de emprego representativas dos ajustes de compensao de horas de trabalho e de prorrogao as respectivas validades jurdicas, porque no foram indicados os horrios objeto de normatizaes (CLT, art. 9). O postulante foi contratado pela contestante para trabalhar seis horas dirias, atesta a clusula terceira do pacto laboral (fls. 96). Compreendido labor suplementar como aquele executado pelo (o) (a) reclamante em nvel superior a seis horas dirias ou trinta e seis semanais, o que lhe for mais favorvel, se verifica que ele (a) superou os referidos limites assumindo a posio jurdica de credor (a) de horas extraordinrias. O divisor no pode ser aquele descrito a fls. 97, de 200h, mas de 180h, resultante do labor durante seis dias multiplicado por trinta dias. Deve ser deduzido da jornada o tempo de quinze minutos dirios referentes ao intervalo, pois as horas de sobrejornada no se confundem com a paralisao da refeio.

HORAS REFERENTES AO INTERVALO


A concesso de tempo para repouso ou alimentao ao empregado, por parte do empregador, obrigao de fazer (art. 71, caput, da CLT e 247 do Cdigo Civil de 2002). A prestao a cargo do contratante de mo de obra positiva e infungvel. O reclamante foi titular de situao jurdica objetiva favorvel ao usufruto de quinze minutos dirios para refeio. Ele o utilizou, porm, mourejou, em trs dias da semana de trabalho em nvel superior ao limite dirio contratual. A referida situao de fato atrai a incidncia da OJ n. 380 da SDI-1 do C.TST: Ultrapassada habitualmente a jornada de seis horas de trabalho, devido o
gozo do intervalo intrajornada mnimo de uma hora, obrigando o empregador a remunerar o perodo para descanso e alimentao no usufrudo como extra, acrescido do respectivo adicional, na forma prevista no art. 71, caput e 4, da CLT.

Tem o reclamante direito subjetivo em receber a remunerao (A Smula 354 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho emprestou natureza salarial) referente ao intervalo, uma vez que, toda obrigao de fazer descumprida origina o dever de o credor indenizar o devedor (art. 248 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002). A recomposio patrimonial integral, no importe de uma hora diria, uma 3

vez que, a obrigao indivisvel, ainda que ele tenha usado quinze minutos dirios (Orientao Jurisprudencial n. 307 da SDI-1 do C.TST e art. 258 do Cdigo Civil Brasileiro
de 2002).

EXTENSO OBJETIVA TEMPORAL DO DECRETO CONDENATRIO REFERENTE AO LABOR SUPLEMENTAR


Compreende todo a vigncia do ajuste de emprego, por influncia do art. 131 do CPC e da OJ n. 233 da SDI-1 do C.TST: A deciso que
defere horas extras com base em prova oral ou documental no ficar limitada ao tempo por ela abrangido, desde que o julgador fique convencido de que o procedimento questionado superou aquele perodo.

REFLEXOS
A nota jurdica da habitualidade na execuo pelo autor do labor suplementar e do intervalo intrajornada est, por ele, configurada. permitida a integrao da mdia das horas suplementares nos DSRs (Smula 172 do C.TST). As horas da pausa integram, tambm, igual prestao. A soma das horas ao descanso formando um complexo remuneratrio, com o reflexo de nas prestaes remuneratrias e resilitrias, encontra o obstculo representado pela Orientao Jurisprudencial n. 394 da SDI-1 do C.TST: REPOUSO SEMANAL REMUNERADO. RSR INTEGRAO DAS HORAS EXTRAS. NO REPERCUSSO NO CLCULO DAS FRIAS, DO DCIMO TERCEIRO SALRIO, DO AVISO PRVIO E DOS DEPSITOS DO FGTS. A majorao do valor do repouso semanal remunerado, em razo da integrao das horas extras habitualmente prestadas, no repercute no clculo das frias, da gratificao natalina, do aviso prvio e do FGTS, sob pena de caracterizao de bis in idem.

FRIAS
A cpia do controle de horrio do lapso de 26 de setembro de 2008 a 25 de outubro de 2008 evidencia ter o autor utilizado o descanso anual. invivel o atendimento do pedido.

ASSDIO
Denunciou o autor a existncia de assdio moral, porque a reclamada lhe imps metas, praticamente, impossveis de atingir. A reclamada impugnou os fatos e o pedido.

A qualificao jurdica dos acontecimentos narrados na petio inicial assdio moral. O professor Alexandre Agra Belmonte explica que o O
assdio moral significa o comportamento reiterado e abusivo, destinado a constranger o empregado para us-lo ou, simplesmente, desestabiliz-lo para fragiliz-lo emocionalmente. a exposio do empregado a situaes incmodas, atentatrias da sua dignidade, com o intuito de se servir do trabalhador ou simplesmente fragiliz-lo. Rigor excessivo, zombaria, ironias, ameaas explcitas ou veladas para a conservao do emprego, desqualificao e exposio das fragilidades do trabalhador so os veculos de que costuma se servir o assediante o empregador ou um superior hierrquico para minar a confiana e auto-estima do obreiro, de forma a desestabilizar a sua integridade fsica e psquica. Pode tambm caracterizar assdio moral o empregador constranger o empregado a servir de avalista, fiador ou depositrio de bens da empresa. A Lei Municipal n. 13288, de 10/1/2001, de So Paulo, atravs do art. 1, pargrafo nico, conceitua nos seguintes termos o assdio moral no mbito da Administrao: Para fins do disposto nesta lei, considera-se assdio moral todo tipo de ao, gesto ou palavra que atinja, pela sua repetio, a auto-estima e a segurana de um indivduo, fazendo duvida de si e de sua competncia, implicando em dano ao ambiente de trabalho, evoluo da carreira profissional ou estabilidade do vnculo empregatcio do funcionrio, tais como: marcar tarefas com prazos impossveis; passar algum de uma rea de responsabilidade para funes triviais; tomar crdito de idias de outros; ignorar ou excluir um funcionrio s se dirigindo a ele atravs de terceiros; sonegar informaes de uma forma insistente; espalhar rumores maliciosos; criticar com persistncia; subestimar esforos (INSTITUIES CIVIS NO DIREITO DO TRABALHO. RIO DE JANEIRO: RENOVAR, 2004, p. 498-499).

O estabelecimento de objetivos direito subjetivo do gestor da empresa (CLT, art. 2). Delatou o demandante que atingiu as metas estabelecidas pela pessoa jurdica, bem como a sua testemunha. Conclui-se que, se fossem inatingveis, ele no teria conseguido, inclusive, ter sido em determinado lapso do contrato, o melhor vendedor, conforme relatou no congresso processual. o pedido rejeitado pelo Poder Judicirio Trabalhista.

APLICAO DO ART. 467 DA CLT


O discurso da norma se restringe s verbas resilitrias incontroversas. A situao constante no preceito no est configurada pelo interessado (a).

JUSTIA GRATUITA
A declarao que acompanhou a petio inicial obedeceu ao comando da Lei Federal n. 1060/50. 5

o reclamante beneficirio da Justia Gratuita.

HONORRIOS DE ADVOGADO
O Cdigo Civil rege as relaes entre os particulares. O jurista Trcio Sampaio Ferraz Jnior descreve: A norma geral-abstrata tem por facti
species um tipo genrico. Por exemplo, a vedao constitucional da priso civil por dvida, multa ou custa. Nesta norma, porm, est contida outra que lhe abre uma importante exceo: a priso civil para a obrigao de alimentar (penses alimentcias para os filhos ou para o cnjuge) e para o depositrio infiel. A distino tem uma repercusso prtica na interpretao do direito. Uma conhecida regra hermenutica exige que a excepcionalidade seja interpretada restritivamente quando se refere a um direito genericamente garantido (INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO. TCNICA, DECISO, DOMINAO. SO PAULO: EDITORA ATLAS, 1990, p. 123-124).

A Consolidao das Leis do Trabalho normatiza as conexes entre o empregado e o empregador. O referido doutrinador expe o seguinte pensamento: Entre a norma geral-abstrata e a excepcional coloca-se a norma especial. Esta no
excepciona, propriamente, o tipo genrico, pois no o disciplina de forma contrria, mas apenas de forma diferente, adaptada s circunstncias e s suas exigncias. Assim, por exemplo, inmeras normas de Direito Comercial, embora disciplinem obrigaes de modo geral, o fazem de modo especializado em face da disciplina genrica que encontramos no Cdigo Civil. A obrigao comercial no contrria obrigao civil, mas apenas adaptada a circunstncias e s exigncias de segurana e certeza dos negcios comerciais. A distino importante, com uma repercusso relevante na relao entre normas do mesmo escalo hierrquico: uma regra nos diz que a lei geral no revoga a especial; por exemplo, uma norma geral que altere a disciplina das locaes no revoga preceitos relativos locao comercial sob a chamada Lei de Luvas, a qual submete o contrato que ultrapasse um perodo de 5 anos a uma disciplina especial que visa proteo do trabalho do comerciante do qual resulta um ponto concorrido, uma clientela cativa (ob. cit, p. 122).

Regendo o Cdigo Civil parcela prpria da realidade social no encontra ressonncia a concesso de honorrios decorrentes da situao objetiva de sucumbncia no processo trabalhista, diante da disciplina especfica do legislador (Lei Federal n. 5584/70, Smulas n. 219 e 329 do Colendo Tribunal Superior do
Trabalho e Smula n. 08 do TRT 15. Regio).

Desprezados.

COMPENSAO
A compensao instituto de Direito Material Civil. Para a sua aplicao determinada relao jurdica impe-se a ocorrncia dos seguintes requisitos de forma simultnea: reciprocidade de crditos, liquidez, certeza e exigibilidade dos prprios crditos, homogeneidade das prestaes do devedor e do credor e, finalmente, existncia e validade do crdito compensante. No existe encontro de crditos e dbitos na presente demanda. reprovada a exceo argida em defesa. 6

EXPEDIO DE MERA INTIMAO


O artigo 631 da CLT Consolidao das Leis do Trabalho enuncia: Qualquer funcionrio pblico federal, estadual ou municipal, ou representante legal de
associao sindical, poder comunicar autoridade competente do Ministrio do Trabalho as infraes que verificar.

A mensagem da referida norma permite que qualquer servidor pblico, e com mais razes a autoridade judicial, comunicarem aos rgos do Ministrio do Trabalho a violao das leis laborais que verificarem. E com a edio da Lei Federal n. 8137/90 que definiu crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo, surgiu mais um motivo para comunicao das entidades encarregadas de punirem atos antijurdicos. importante lembrar que, tratando-se de matria de ordem pblica, a comunicao realizada, ainda que no tenha a parte efetuado pedido. Violou a reclamada normas laborais cogentes disciplinadoras da durao do trabalho contidas na CLT Consolidao das Leis do Trabalho. Assim, proceda a Secretaria aps o trnsito em julgado da presente ordem judicial, mera intimao Delegacia Regional do Trabalho para que o fiscal retire dos autos as informaes necessrias para aplicao de punio administrativa.

IMPOSIO TRIBUTRIA
O artigo terceiro da Lei Federal n. 5172/66 expe o conceito de tributo: Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa
exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.

A invaso do patrimnio do contribuinte pelo Estado dependente da realizao de comportamento definido em lei. A Smula 368 do C.TST e a Orientao Jurisprudencial n. 363 da SDI-1 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho devero ser seguidas pelos litigantes. O imposto sobre a renda dever ser calculado na conformidade da Lei Federal n. 12.350 editada aos 20 de dezembro de 2010 e da Instruo Normativa emitida pela Receita Federal n. 1.127, editada aos 07 de fevereiro de 2011.

JUROS
Os juros moratrios possuem natureza reparatria (STF AI 482398/SP Min. Cezar Peluzo DJ 07/06/2006, TST ROAG 2110/1985.4- Relator Min. Barros Levenhagen DJ 04/09/2009, Smula n. 26 do TRT 15 Regio e Orientao Jurisprudencial n. 7

400 da SDI-1 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho).

Em decorrncia, no sofrem

subtrao decorrente do imposto sobre a renda.

CLCULOS
Na elaborao dos clculos as partes devem obedecer aos dias laborados pelo (a) autor (a), a evoluo salarial por ele (a) conquistada no curso do contrato, incluir a interrupo das obrigaes laborais e excluir a suspenso dos referidos nexos. O acrscimo aplicvel s horas extraordinrias de sessenta por cento inscrito em clusulas dos ttulos jurdicos coletivos que acompanharam a pea vestibular. Revestiu o autor a posio de trabalhador que recebeu salrio mediante comisso. A Smula 340 do C.TST afastada, diante de comando especfico contido em negcio jurdico coletivo que seguiu com a exordial e determina: O acrscimo salarial de horas extras, em se tratando de comisses, ser calculado tornando-se por base o valor da mdia horria das comisses auferidas nos doze meses antecedentes, (agregadas do descanso semanal remunerado para evitar o enriquecimento ilcito da pessoa mstica, vedado pelo art. 884 do Cdigo Civil de 2002), sobre o qual se aplicar o correspondente percentual de acrscimo, multiplicando-se o resultado pelo nmero de horas extras remunerveis.... O divisor 180h, por fora do documento de fls. 97. O valor dos pedidos atendidos ser apurado em liquidao de sentena, atravs de percia contbil. As demais questes sero apreciadas no referido momento processual.

DISPOSITIVO
CONFORME o EXPOSTO, o JUZO DA TERCEIRA VARA DO TRABALHO DE RIBEIRO PRETO/SP, julga PROCEDENTE, EM PARTE, a AO TRABALHISTA, para, condenar a reclamada VIA VENETO ROUPAS LIMITADA a pagar ao reclamante DIEGO HENRIQUE DOS ANJOS SILVRIO horas suplementares; horas referentes ao intervalo intrajornada; reflexos das horas suplementares e das horas correspondentes ao intervalo intrajornada nos descansos semanais remunerados. Os juros e atualizao monetria seguem as Leis Federais n. 8177/91, 8660/93, art. 883 da CLT, Decreto-lei n. 2322/87, Smulas n. 200, 307 e 381 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho.

autorizado o desconto do imposto sobre a renda do crdito do autor (a). A subtrao do imposto deve seguir a Medida Provisria n. 497, editada aos 27 de julho de 2010. O imposto no incide sobre os juros moratrios. O reclamado (a) deve arrecadar a contribuio previdenciria descontando-a do crdito do demandante (da). Os pedidos atendidos pelo Estado sero apurados em regular liquidao de sentena, atravs de simples clculos. parte integrante do DISPOSITIVO a FUNDAMENTAO da presente sentena. Custas pela reclamada, no importe de R$ 440,00 calculadas sobre o valor fixado temporariamente condenao de R$ 22.000,00. PUBLIQUESE. INTIMEM-SE AS PARTES. CUMPRA-SE. NADA MAIS. Ribeiro Preto, 17 de outubro de 2011.

PAULO CSAR DOS SANTOS Juiz do Trabalho Substituto

DIRETOR (A) DE SECRETARIA