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SUMRIO

1 INTRODUO .........................................................................................................9 2. A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO LUZ DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA CELERIDADE PROCESSUAL E DA SEGURANA JURDICA .................................................................................................................13 3. O USO DA TECNOLOGIA DA INFORMAO COMO MECANISMO DE ACELERAO DO PROCESSO JUDICIAL ............................................................19 3.1 A UTILIZAO DA INFORMTICA PELO PODER JUDICIRIO ........................20 4. PROCESSO ELETRNICO LEI 11.419/2006 ...................................................26 4.1 PROCESSO ELETRNICO: PROCESSO OU PROCEDIMENTO? ....................26 4.2 DOCUMENTO ELETRNICO .............................................................................28 4.2.1 Conceito de documento eletrnico ...................................................................29 4.3 MECANISMOS DE SEGURANA PARA O PROCESSO ELETRNICO............33 4.3.1 Criptografia.......................................................................................................36 4.3.2 Assinatura eletrnica/digital.............................................................................42 4.3.3 Certificao dos documentos eletrnicos .........................................................46 4.4 ATOS PROCESSUAIS ELETRNICOS..............................................................52 4.4.1 A prtica dos atos processuais X Inteligncia Artificial.....................................55 4.4.2 Prazo para prtica dos atos processuais eletrnicos .......................................57 4.4.3 Comunicao dos atos processuais.................................................................60 4.4 VIDEOCONFERNCIA.......................................................................................71 5. ASPECTOS RELEVANTES ACERCA DO PROCESSO ELETRNICO .............78 5.1 PUBLICIDADE DOS ATOS PROCESSUAIS ELETRNICOS X DIREITO INTIMIDADE DO JURISDICIONADO ........................................................................78 5.2 INCLUSO DIGITAL............................................................................................80 5.3 A NECESSIDADE DE PADRONIZAO E UNIFICAO DOS SISTEMAS JUDICIAIS .................................................................................................................81 5.4CONSERVAO DOS AUTOS............................................................................83 6. CONCLUSO .......................................................................................................86 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS .........................................................................91

1. INTRODUO

A criao da internet estabeleceu um novo marco histrico para humanidade, o uso do ciberespao produziu uma revoluo nas mais diversas reas permitindo aos conectados a rede mundial estabelecer um convvio sem fronteiras, possibilitando vencer os limites do tempo e do espao. Nesta perspectiva o mundo real passou a utilizar-se cada vez mais do mundo virtual para concretizar suas relaes jurdicas, sociais ou at mesmo cometer atos ilcitos de natureza civil e penal. A cultura digital que atingiu de forma massificada a sociedade ps-moderna fortalece o brocardo popularmente conhecido tempo dinheiro e desperdia-lo algo inconcebvel. Portanto, exigir da sociedade contempornea, que faz parte da aldeia global, que processa velozmente inesgotveis informaes e constri suas percepes de conhecimento e tempo com base no clicar de um mouse, pacincia para resolues de conflitos judiciais semear o descrdito na Justia. Sob este prisma, o processo judicial no coaduna com a natureza inquietante do homem ps-moderno, que no se v afastado de seus aparatos tecnolgicos na resoluo de suas tarefas cotidianas. Por outro lado - o processo atualmente concebido - como instrumento de efetividade do direito material necessita de determinada durao para alcanar seu amadurecimento e fornecer a adequada e justa prestao jurisdicional, sem, contudo, sacrificar as liberdades individuais dos cidados e, isto, com mxima otimizao do tempo. Assim, embora com base em valores distintos, h na atualidade um ponto de convergncia entre os doutrinadores e a populao em geral h excessiva demora na tramitao do processo judicial.1 A morosidade resulta na maioria das vezes na ineficcia ou inutilidade do prprio provimento. So diversos os exemplos em que atos processuais acabam dilatando a durao do processo e, por conseqncia, trazendo prejuzos irreparveis. Um exemplo clssico so as cartas precatrias ou rogatrias que levam
TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Tempo do Processo. Uma anlise emprica das repercusses do tempo na fenomenologia processual (civil e penal). So Paulo: RT, 1997, p. 16.
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anos para serem cumpridas. Tais fatores poderiam, sem dvida, serem minimizados facilmente pelo uso mecanismos tecnolgicos. Ao longo de dcadas se buscou mecanismos que contribussem para celeridade processual com o fito de dar efetividade na prestao jurisdicional. Desta luta muitos institutos legais surgiram como, a exemplo, as Leis 9.099/1995 e 10.259/2001 dos Juizados Especiais que prevem ritos processuais mais cleres. Ainda se destaca como um grande avano na busca da efetividade da Justia as tutelas de urgncias e os ritos de cognio sumria. Portanto factvel conceber que o uso de recursos computacionais, aliados aos instrumentos legais supramencionados e, ao conceito contemporneo de processo, possa propiciar maior agilidade no trmite das demandas judiciais, todavia, no se deve descuidar do fato que a celeridade processual no pode ir de encontro com a segurana jurdica, princpio que assegura ao jurisdicionado a garantia de um Devido Processo Legal. bem verdade, que o Judicirio no ficou alheio utilizao dos mecanismos tecnolgicos, muitas facilidades foram alcanadas, no entanto, ainda tmido o uso dos recursos da informtica no mbito da Justia, no se compara nem de longe ao uso em outros setores da sociedade. Deve-se destacar que embora a tecnologia seja uma realidade social inserida nos mais diversos setores, h ainda aspectos polmicos envolvendo sua utilizao no hbito judicial, haja vista os diversos fatores jurdicos e extra-jurdicos que envolvem o tema. Em relao a este ltimo, v-se que aspectos relacionados falta de oramento pblico para implantao de sistemas, obteno de tecnologia, maquinrios, treinamento adequado dos servidores, bem como a prpria resistncia cultural no meio jurdico da substituio dos autos de papel por autos eletrnicos se mostram barreiras a serem superadas. Ressalta-se que a Emenda Constitucional de n. 45 introduziu o inciso LXXVIII ao art. 5 CF/88, assegurando a todos a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao, concretizando no rol ptreo dos direitos e garantias fundamentais o dever do Estado em promover a justia de forma rpida e eficaz.

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Neste contexto, a Lei

n. 11.419/2006 que dispe sobre o processo

eletrnico trouxe um novo paradigma buscando incluir definitivamente o Poder Judicirio na era digital. Nesta seara a implementao do Processo Eletrnico no ordenamento jurdico brasileiro se mostra tema relevante atuao Ministerial sob duas ticas distintas primeiramente porque como guardio da Constituio Federal e dos princpios fundamentais nela elencados tem o dever legal de zelar pelo Estado Democrtico de Direito, portanto, a implantao dos sistemas de informatizao no Judicirio desperta interesse do Ministrio Pblico a medida que se deve avaliar seu uso para adequada prestao jurisdicional, fiscalizando para que no haja qualquer violao de direitos e garantias fundamentais do cidado. Por outro lado - o Ministrio Pblico - como rgo oficiante junto Justia tem interesse em compreender o funcionamento do processo eletrnico suas implicaes no mbito da instituio e sua real contribuio como mecanismo de agilidade na tramitao dos processos de sua titularidade. Assim, o presente trabalho inaugura com uma breve anlise da atuao do Ministrio Pblico sob a luz dos princpios constitucionais da celeridade processual e segurana jurdica na busca da promoo do interesse da sociedade para em seguida considerar os aspectos que envolvem a implementao do processo eletrnico do ordenamento jurdico brasileiro. Deste modo, avalia primeiramente o uso da tecnologia da informao como mecanismo de acelerao do processo judicial, buscando com isso obter subsdios para adentrar na anlise especfica do processo eletrnico. Aps, trata da segurana e implantao do processo eletrnico

considerando a Lei n. 11.419/2006, trazendo a baila pontos de maior pertinncia como os atos processuais eletrnicos, conceito de documento eletrnico, com a anlise dos mecanismos de segurana para transmisso dos dados (a criptografia, assinatura digital e certificao digital) a comunicao dos atos processuais e o uso da videoconferncia. Por fim, so debatidos em linhas gerais aspectos crticos relacionados necessidade de harmonizao entre o princpio da publicidade dos atos processuais

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e a proteo intimidade dos jurisdicionados, a importncia da padronizao e unificao dos sistemas judiciais, da incluso digital e conservao dos autos. Encerra-se o estudo proposto com anlise do processo eletrnico como instrumento de celeridade e efetividade a prestao jurisdicional do Estado, apontando os pontos divergentes em relao ao tema.

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2. A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO LUZ DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA CELERIDADE PROCESSUAL E DA SEGURANA JURDICA

A questo tempo e processo tormentosa, porque importa na necessidade de avaliar o ponto de equilbrio entre a celeridade processual e o regular desenvolvimento do processo que exige como garantia de um devido processo legal a observncia dos princpios da ampla defesa e do contraditrio. Asseveram em sua obra Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart:
A doutrina processual civil e os operadores do direito esto obrigados a ler as normas infraconstitucionais luz das garantias de justia contidas na Constituio Federal, procurando extrair das normas processuais um resultado que confira ao processo mximo de efetividade, desde, claro, que no seja pago o preo do direito de defesa. com esse esprito que o doutrinador deve demonstrar quais so as tutelas que devem ser efetivadas para que os direitos sejam realizados, e que a estrutura tcnica do processo est em 2 condies de presta-las.

Todavia, so constantes no Poder Judicirio situaes em que a dilao indevida leva a intempestividade da tutela jurisdicional, o que de certa maneira acarreta ineficincia do servio judicirio e por conseqncia promove descrdito na Justia pelos cidados. Frisa-se que o problema do acesso Justia deve ser analisado - como preconiza Capelletti por trs ondas: a) a primeira onda: assistncia judiciria para os pobres; b) a segunda onda: representao dos interesses difusos; e, c) a terceira onda: do acesso representao em juzo a uma nova concepo mais ampla de acesso Justia. Um novo enfoque de acesso Justia.3 Neste vis, tem-se que a idia de rapidez na prestao jurisdicional encontra-se consubstanciada na idia concebida na terceira onda de acesso Justia por Capelletti, na qual se vislumbra o uso de um conjunto de mecanismos pessoais, procedimentais, institucionais e materiais para a efetividade da prestao jurisdicional pelo Estado.

MARINONI, Luiz Guilerme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de conhecimento. 5. ed.So Paulo: RT, 2006. p.33. 3 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo. Processo Eletrnico e Teoria Geral do Processo Eletrnico. A informatizao Judicial no Brasil. Rio de Janeiro: Forense. 2007. p.21.

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Nesta perspectiva, Carlos Alberto lvaro de Oliveira, esclarece: claro que no basta apenas abrir a porta de entrada do Poder Judicirio, mas prestar jurisdio tanto quanto possvel eficiente, efetiva e justa, mediante um processo sem dilaes ou formalismos excessivos.4 Como explica Rui Portanova: indispensvel que se diga logo que ainda no se logrou pr em pratica um sistema processual efetivamente econmico e pleno que desse resposta adequada pressa de nosso tempo.5 Portanto a busca da celeridade processual norteia outros princpios constitucionais e coaduna com a idia de acesso a Justia. Ressalta-se que o processo judicial instrumento para satisfao do direito material, concluindo que foi sobre est tica que o legislador brasileiro consagrou no inciso XXXV do artigo 5 o princpio do Acesso Justia. Deste modo o acesso Justia no se satisfaz inclusivamente com a garantia da anlise da pretenso do jurisdicionado pelo Poder Judicirio. primordial que a durao do processo se mostre razovel propiciando a concretizao do direito material, devendo os atos processuais serem realizados mediante procedimento clere, no momento oportuno omnia tempus habent -, conciliando-se a presteza com a segurana.6
luz da atual legislao brasileira no basta, pois, que se assegure o acesso aos tribunais, e, consequentemente, o direito ao processo. Delineia-se inafastvel, tambm, a absoluta regularidade deste (direito no processo), com a verificao efetiva de todas as garantias resguardadas ao consumidor da justia (due processo of law), em um breve prazo de tempo, isto , dentro de um tempo justo, para a consecuo do escopo que lhe 7 reservado.

O Ministrio Pblico como rgo atuante na defesa do interesse do cidado8 se debate com a lamentvel realidade da demora do processo causada por diversos fatores, ora de ordem da prpria formalidade processual, ora pela falta de recursos materiais e pessoais aliado ao excesso de processos em tramitao.
OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de. O processo civil na perspectiva dos direitos fundamentais. In:______. Processo e Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p.13. 5 PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 4 ed. Porto Alegre: Do Advogado, 2001. p. 172. 6 TUCCI, Jos Rogrio Cruz. Tempo..., p. 143. 7 Ibidem, p. 145. 8 Art. 127 da Constituio Federal Brasileira.
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Como explica IndrusiaK,


Muitas vezes a demora decorrente do rito processual que a lei estabeleceu, ao invs de simplesmente estabelecer a celeridade processual na Constituio, o legislador deveria ter mudado os ritos processuais. Ns podemos identificar dentro das regras do processo vrios instrumentos que so absolutamente anacrnicos e que contribuem para prejudicar a 9 celeridade.

Por outro lado como rgo encarregado constitucionalmente de defender, preservar a ordem e o equilbrio jurdico, bem como o regime democrtico o Ministrio Pblico tem a obrigao de zelar pela razovel durao do processo na dico do inciso LXXVII, art. 5 da Carta Magna, promovendo o respeito cidadania e auxiliando no cumprimento de uma garantia constitucional-fundamental, do direito ao acesso Justia.10 A doutrina antes mesmo da emenda n. 45 inserir no artigo 5 o inciso LXXVII - que preceitua: A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. - amplamente consagrava como direito fundamental do cidado a razovel durao do processo tendo como base legislativa a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, assinada em So Jos, Costa Rica, em 22 de novembro de 1969 e incorporada no ordenamento jurdico ptrio em 09 de novembro de 1992, assinalando que tal direito era corolrio do Devido Processo Legal.11 Da, porque, com razo defendeu Jos Rogrio Cruz e Tucci em sua obra:
(...) a despeito da garantia do devido processo legal pressupor, como j ressaltado, o rpido desfecho do litgio ou da persecutio criminis, encontra aplicao em nosso sistema jurdico, dada evidente compatibilidade de regramentos, o disposto no art. 8, I, do referido Pacto: toda pessoa tem direito de ser ouvida com as devidas garantias e dentro de um 12 prazo razovel.

O princpio da celeridade inserido pela emenda n. 45 no inciso LXXVII do artigo 5 da Constituio Federal, no entanto, reforou expressamente ao
ROMAIS, Clio. Princpio da Celeridade em www.mp.rs.gov.br, Acesso em: fevereiro de 2009. 10 Art. 129, inciso II da Constituio Federal Brasileira. 11 TUCCI, Jos Rogrio Cruz.Tempo..., p. 66/67. 12 Idem.
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Discusso.

Disponvel

em:

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jurisdicionado o direito fundamental da razovel durao do processo. Como ensina Alexandre de Moraes:

A EC n 45/04 (Reforma do Judicirio) assegurou a todos, no mbito judicial e administrativo, a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Essas previses razovel durao do processo e celeridade processual -, em nosso entender, j estavam contempladas no texto constitucional, seja na consagrao do devido processo legal, seja na previso do princpio da eficincia aplicvel 13 Administrao Pblica. (CF, art. 37, caput).

No entanto, Aury Lopes Jr. esclarece que o comando constitucional no define qual o prazo razovel para tramitao processual, explica o autor:

Em sntese, o art. 5, LXXVIII, da Constituio includo pela Emenda Constitucional n. 45 adotou a doutrina do no prazo, fazendo como que exista uma indefinio de critrios e conceitos. Nessa vagueza, cremos que quatro devero ser os referenciais adotados pelos Tribunais brasileiros, a exemplo do que j acontece nos TEDH e na CADH: - complexidade do caso; - atividade processual do interessado (imputado), que obviamente no poder se beneficiar de sua prpria demora; a conduta das autoridades judicirias como um todo (polcia, Ministrio Pblico, juzes, servidores, etc.); princpio da proporcionalidade. Ainda no o modelo mais adequado, mas enquanto no se tem claros limites temporais por 14 parte da legislao interna, j representa uma grande evoluo.

Contudo, no de pode olvidar que se trata de norma de eficcia plena15 por fora do que dispe o art. 5, 1 e 2, da Constituio Federal:

Art. 5 (...) 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 18 ed. So Paulo: Atlas, 2005.p. 94. LOPES Jr, Aury. Introduo Crtica ao Processo Penal. (Fundamentos da Instrumentalidade Constitucional). 4 ed. Rio de Janeiro, Lumen Jris, 2006.p.115/116. 15 aquelas que, desde a entrada em vigor da Constituio, produzem, ou tm possibilidade de produzir, todos os efeitos essenciais, relativamente aos interesses, comportamentos e situaes, que o legislador constituinte, direta e normativamente, quis regular MORAES, Alexandre de.Op. cit.p.41.
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Contudo a marcha processual indispensvel para a obteno de uma cognio segura que possibilite ao juzo declarar a existncia ou no direito pretendido pelo autor da ao16 o que, sem dvida, demanda tempo.Todavia, devese conciliar o segurana jurdica com celeridade afim de que se promova uma durao razovel do processo para que se alcance uma tutela jurisdicional oportuna e efetiva.17 Aduz Aury Lopes Jr.:

Os principais fundamentos de uma clere tramitao do processo, sem atropelo das garantias fundamentais, claro, esto calcados no respeito dignidade do acusado, no interesse probatrio, no interesse coletivo no correto funcionamento das instituies, e na prpria confiana na capacidade da Justia de resolver os assuntos que a ela so levados, 18 no prazo legalmente considerado como adequado e razovel.

Neste cenrio, o Ministrio Pblico em sua atuao - seja como custos leges ou atuando como parte - deve ser pautada pela harmonizao do princpio da celeridade processual e da segurana Justia, zelando para que todo jurisdicionado tenha o direito a um julgamento clere, sem dilaes indevidas, no se confundindo com a deciso precipitada.19 Neste sentido, a lio de Nunes Bretas:

Celeridade (...) no significa precipitao. Corrigir a dilao do processo no atropelar a liturgia sagrada de certos ritos procedimentais. A formalstica do processo, consoante repisado, no constitui um entrave justia, mas sim uma garantia do cidado. No dado ao legislador amputar a segurana jurdica do processo sob o pretexto evasivo de se 20 acelerar a prestao jurisdicional.

Ainda, deve esclarecer que se trata de um conjunto de problemas que circundam a intempestividade da tutela jurisdicional,21como aponta Jos Rogrio

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WATANABE, Kazuo. Da Cognio no Processo Civil. Campinas: Bookseller, 2000. p. 59. TUCCI, Jos Rogrio Cruz. Tempo..., p.27. 18 LOPES Jr, Aury.Introduo..., p. 225-226. 19 TUCCI, Jos Rogrio Cruz. Tempo..., p.28. 20 BRETAS, Adriano Srgio Nunes. O Excesso de Prazo no Processo Penal. Curitiba: JM, 2006. Aspecto que no podem ser negligenciado a organizao judiciria, certo que por mais perfeitas que sejam as leis materiais e processuais, ser sempre falha a tutela jurisdicional dos direitos, se inexistirem juizes preparados para aplic-las e uma infra-estrutura material e pessoal para lhes dar o apoio necessrio. WATANABE, Kazuo. Op. cit., p. 29
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Cruz e Tucci: a) fatores institucionais; b) fatores de ordem tcnica e subjetiva e ; c) fatores derivados da insuficincia material. 22 Contudo, frisa-se que o estudo proposto ocupa-se em avaliar os fatores derivados da insuficincia material considerando especificamente - como meio para erradicar ou, pelo menos, minimizar os efeitos nocivos da demora - a informatizao do judicirio. Isto porque, como explica Fernando Botelho Neto:

Pode-se dizer que, aproximadamente, dois teros do tempo total de tramitao das aes de rito ordinrio dos processos judiciais brasileiros seja consumido com o chamado tempo intil do processo, representado pela somatria de micro-perodos destinados a juntadas (de peties e documentos, em papel), de carimbaes, encadernamentos, vistas a partes/advogados, membros do Ministrio Pblico, alojamento fsico do processo em escaninhos e movimentaes tambm fsicas de andamento, com idas-e-vindas a 23 gabinetes, escritrios e residncias de juzes, promotores de justia, e advogados.

Cabe lembrar que a razovel durao do processo depende de conjunto de esforos que envolvem toda administrao da Justia, operadores do Direito, legislativo e a prpria sociedade. Neste contexto ensina Almeida Filho,
Sempre defendemos a tese de edio de um Processo Eletrnico, com garantia dos direitos fundamentais. (...) Desafogar o Judicirio e proporcionar processos mais geis implica, necessariamente, em condies de acesso populao mais carente - as que talvez mais necessitem de apoio do Estado para dirimir seus conflitos. Dentro desta teoria, o Processo Eletrnico se encontra inserido no pretendido com a Emenda Constitucional 24 45/2004.Somente nos resta trabalhar para que o Processo Eletrnico seja Efetivo.

Assim se mostra de suma importncia que o Ministrio Pblico como instituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado, para a tutela dos direitos e deveres das partes litigantes ou dos sujeitos processuais, em sua atuao, trabalhe ativamente para implementao de mecanismos que auxiliem no alcance da to sonhada celeridade processual.

TUCCI, Jos Rogrio Cruz. Tempo..., p.99. BOTELHO NETO, Fernando. O Processo eletrnico escrutinado. Disponvel em: www.amgis.com.br. Acesso em: 10 Fev. 2009. 24 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo. Op. cit.p.60.
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3. O USO DA TECNOLOGIA DA INFORMAO COMO MECANISMO DE ACELERAO DO PROCESSO JUDICIAL O advento da Internet inaugurou uma nova era no tocante propagao da informao. No espao ciberntico as fronteiras do desconhecido se rompem. No mundo virtual no h governo, no h limites de tempo ou territrio. O poder no hierarquizado e as regras so estabelecidas pelos seus usurios a partir de valores individuais. Neste prumo, oportuna a lio trazida por Ricardo L. Lorenzetti:
um espao do anonimato, um no-lugar pela despersonalizao que representa, no qual o individuo ingressa sem que a sua histria individual e caractersticas interessem, e no qual prolifera o simulacro das identidades. um no-lugar-global no sentido de sua 25 transnacionalidade e atemporalidade, j que parece indiferente histria e ao futuro.

Porm ressalta Almeida Filho, a idia de Estado no se modifica pela virtualizao das comunicaes, mas estamos diante de grandes problemas a serem enfrentados especialmente no que diz respeito aplicao da lei processual no espao.26 Assim, os conflitos que surgem com a nova concepo de sociedade de informao tecnolgica s podero ser efetivamente pacificados a partir de uma ousada modificao legislativa no tocante a implantao do processo eletrnico. visvel que a tecnologia avana mais rapidamente que a prpria construo do direito posto. Surgem situaes inusitadas que desafiam o poder jurisdicional do Estado. Portanto para que o Poder Judicirio na era da sociedade de informao tecnolgica no se torne obsoleto e ineficaz imprescindvel sua reformulao enfrentando questes de direito processual e material. No cabe, contudo, no presente estudo abordar a questo da aplicao do direito em casos envolvendo conflitos decorrentes do uso das novas tecnologias nas relaes sociais, mas por em debate a utilizao dos aparatos tecnolgicos para
LORENZETTI, Ricardo L.Comrcio Eletrnico.[trad.]: MENKE, Fabiano de. So Paulo: RT. 2004. p.31 26 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo. Op. cit.p.8/13.
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promover uma Justia econmica e de qualidade que acompanhe a tendncia da sociedade ps-moderna.

3.1 A UTILIZAO DA INFORMTICA PELO PODER JUDICIRIO

O processo judicial na sua estrutura tradicional depende de um ambiente fsico apto a promover a comunicao entre as partes, criando uma burocratizao que envolve a prestao do servio judicirio pautado por princpios e normas legais. Por sua vez, os atos processuais praticados pelas partes so documentados em um suporte fsico o papel. Como preconiza Fernando Botelho Neto:
Nesse cenrio, coube, finalmente, ao papel vegetal a funo de matriz documentativa da formalidade forense-judiciria, pois no s pedidos, manifestaes, provas, decises, pareceres, mas, ainda, protocolos, certides, enfim, os atos formais-estatais de documentao, foram submetidos a rgido princpio de formalizao, que fez com que todo o processo, e a sua estrutura (em papel), espalhasse, pelos espaos fsicos dos foros 27 brasileiros, milhes de cadernos processuais.

Esta realidade histrica do uso do papel como suporte para armazenar informaes ultrapassa sculos e ainda amplamente utilizada no sculo XXI, em que pese os avanos tecnolgicos permitirem que as informaes sejam armazenadas por outros meios. Existe por parte do Poder Judicirio certa resistncia cultural em relao aceitao de outros mecanismos para eternizar os atos processuais. Isto porque, ainda, questionvel pelos operadores do Direito questes envolvendo segurana dos dados armazenados e o prprio medo do desconhecido. Como explica Almeida Filho:
Entendemos a repulsa informtica e justificamos: muitos articulista, talvez para valorizarem seus conhecimentos, se apegam demais a termos prprios da informtica. H um tecnicismo exacerbado ao tratar do Direito Eletrnico, adotando-se uma terminologia que no nos afeita. (...) a idia que passa, em primeiro lugar, nestas pessoas que tm 28 averso informtica, a de que o processo eletrnico no seguro.

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BOTELHO NETO, Fernando. Op. cit. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.Op. cit. p.5.

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No mesmo sentido, De Lucca:


Anoto, inicialmente, que o meio jurisprudencial, pela natureza mesma das funes que exerce extremamente voltadas segurana e certeza do direito das pessoas -, tende a ser naturalmente conservador e, portanto, pouco permevel as novidades tecnolgicas que possam apresentar qualquer possibilidade de dvida quanto fidedignidade dos dados que 29 fornecem.

Contudo, a ruptura com o tradicionalismo se faz cogente para adequao da administrao judiciria realidade social, mais que a subutilizao do computador como mquina de escrever os operadores do direito precisam fazer uso da inovao tecnolgica para promover uma justia econmica, clere e efetiva.30 Ressalta-se que o processo encadernado em papel tornou-se um cone, um monumento, um smbolo nacional monumental, oneroso, pesado em todos os sentidos da crescente demanda nacional por Justia.31 Frisa-se que considerveis somas do errio so gastas para manter a mega-estrutura decorrente do uso do papel e dos instrumentos usados na confeco fsica dos processos, como prdios (para arquivos) e pessoal.32 Todavia, no se pode conceber um atropelo as garantias fundamentais das partes na nsia por uma rpida soluo dos conflitos. Como bem explica Nunes Bretas ao tratar do processo penal:
O processo penal, longe de ser mordaa que emudece o direito, porta-voz pelo qual o direito se pronuncia. A obedincia s formalidades processuais nada mais do que uma proteo dos direitos individuais frente ao arbtrio estatal. Ademais, o formalismo processual j foi no mais muito mais rgido do que hoje. Atualmente, vigora princpios como, v.g, o da Instrumentalidade das formas, que atenuam os rigores da forma processual.

Portanto o Poder Judicirio ao utilizar-se de meios eletrnicos para realizao de atos processuais deve pautar-se sempre pelas garantias

constitucionais elegidas na Carta Magna. Ademais a implantao do processo


LUCCA, Newton De.Ttulos e Contratos Eletrnicos: o advento da Informtica e suas conseqncias para a pesquisa jurdica. [coord.] In: LUCCA, Newton De; SIMO FILHO, Adalberto. Direito & Internet. Aspectos Jurdicos Relevantes. 2 ed. So Paulo: Quartier Latin do Brasil, 2005. p. 113. 30 MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Direito e Informtica.Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 153. 31 BOTELHO NETO, Fernando.Op. cit. 32 MATSUURA, Llian. Lei do processo eletrnico fora modernizao do Judicirio. Disponvel em: www.conjur.com.br. Acesso em: 12 Mar. 2009.
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eletrnico no transmuta as caractersticas especificas do processo penal, civil ou trabalhista. Importa esclarecer, que o legislador brasileiro juntamente com judicirio no ficaram alheios aos avanos tecnolgicos e, ainda que, de forma tmida se aventuraram na era da informtica. O uso da internet para consulta online dos andamentos processuais, bem como para obteno de acrdos e jurisprudncia amplamente disponibilizado pelos Tribunais brasileiros. Ressalta-se que este tipo de servio bastante positivo e foi, seguramente, um avano para melhora na prestao das atividades desempenhadas pelo judicirio. Porm, como explica Marcacini, essas facilidades correspondem apenas ao que se poderia considerar uma primeira etapa da construo de uma Justia online. Neste primeiro momento, v-se apenas a substituio dos mecanismos de controle de andamento por registros informatizados pela rede de computadores.33 Num breve histrico pode-se apontar que a primeira norma que incorporou novas tecnologias ao processo foi a Lei n. 7.244/84 que estabelecia o uso da fita magntica ou equivalente para gravao dos atos realizados em audincia de instruo e julgamento nos juizados de pequenas causas. A referida lei foi revogada pela Lei n. 9099/95, porm a regra legal foi mantida nos artigos art. 13 3 e art. 65 3.34 Tambm importante advento legislativo que contribuiu para a incorporao das novas tecnologias ao processo foi a Lei n. 8.245 de locaes de 1991, ao estabelecer que citao poderia ser realizada por meio do fax. Desde que autorizado pelo contrato por escrito.35 Contudo, cabe a ressalva de Marcacini que o uso desta nova forma de citao foi raro na prtica forense.36 Em 1999 entrou em vigor a Lei n. 9800/99 que permitiu a transmisso de peas processuais por meio do fac-simile ou outro mecanismo similar. A referida lei embora tenha significado um importante passo para a informatizao no dispensa o

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MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Direito..., p.155. Ibidem., p.157. 35 LUCCA, Newton De.Op. cit.,p. 154. 36 MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Op. cit., p.158.

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tradicional papel, na medida em que, conforme dispe o artigo 2, exige a exibio dos originais no prazo de cinco dias. 37 Importante pontuar que o anacronismo jurisprudencial no admitiu o e-mail como similar ao fax e, mais que isto, o Superior Tribunal de Justia procurou minimizar os efeitos que a referida lei possua. 38 Contudo, vale esclarecer que o e-mail desde que certificado digitalmente de acordo com as normas da ICP-Brasil ter o mesmo efeito que o documento original, conforme estabelece o do artigo 10 da medida provisria 2.200-2. 9.39 Portanto, outro avano legislativo de suma importncia foi a promulgao da Medida Provisria n. 2.200-2 que instituiu o ICP-Brasil que tem como finalidade a certificao de assinaturas digitais,40 para garantir validade, autenticidade e integridade aos documentos eletrnicos.41 Na reforma recente de 2006 do Cdigo de Processo Civil a Lei n. 11.280/06 j assinalava para implantao do processo eletrnico quando acrescentou o pargrafo nico ao artigo 154, estabelecendo que os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, podero disciplinar a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, atendidos os requisitos de autenticidade, integridade, validade jurdica e interoperabilidade da Infra-Estrutura de Chaves Pblica Brasileira ICP-Brasil.42 Como explica Atade Junior:,A norma do art. 154, pargrafo nico do CPC, vem para consagrar essas iniciativas: a virtualizao do processo. (...) Nota-se que a regra permite a utilizao dos meios eletrnicos no apenas para comunicao de atos processuais, mas tambm para a sua prtica.43 Pondera-se que a iniciativa pioneira de um processo eletrnico ocorreu antes mesmo das reformas atuais do Cdigo de Processo Civil e da Lei n. 11489/2006 no mbito da Justia Federal, com advento da Lei n. 10.259 que instituiu os Juizados Especiais Federais. Na Justia Federal da Regio Sul (4
37 38

Ibidem p. 159. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.Op. cit.5. 39 LUCCA, Newton De.Op. cit.p. 154. 40 MENKE, Fabiano. Assinatura Eletrnica no Direito Brasileiro. So Paulo: RT, 2005. p.35. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.op. cit.164. ATADE JUNIOR, Vicente De. As Novas Reformas do Processo Civil. Curitiba: Juru, 2006. p. 100. 43 Idem
42 41

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Regio), o sistema de autos virtuais foi batizado como e-proc e garante, por intermdio de diversas portarias do Tribunal Regional Federal da 4 regio um processo totalmente eletrnico nas causas at sessenta salrios mnimos.44 Com o surgimento da Lei n. 11.419/2006 os aspectos do processo judicial que reclamam um conjunto de mudana para cumprimento do ditame constitucional de uma durao razovel do processo apresenta-se como esclarece Botelho Neto,
uma alternativa de ordem estrutural, para a busca eficiente da reduo do tempo intil na tramitao do processo; uma soluo, a mdio e longo prazo, para reduo da burocracia judiciria e dos custos diretos e indiretos que a envolvem, na medida em que, resultando em diminuio da ocupao de espaos e pessoas para formatao e tramitao fsica das demandas, menores se tornaro as necessidades futuras de alojamento/armazenamento/guarda de feitos e reposio de grandes contingentes no 45 servio pblico judicirio.

No entanto vozes contrrias na doutrina alertam que nem tudo virtuoso no processo virtual46. Para Alexandre Vidigal de Oliveira o processo eletrnico embora resolva o problema da lenta tramitao processual no resolve o grave problema da demora no julgar.47 Fundamenta, sua crtica o jurista:Cerca de 43 milhes de processos aguardam julgamento no pas, mesmo estando os magistrados brasileiros entre os mais produtivos do mundo.(Bird, dez/07). O mal maior do Judicirio no est, assim, na morosidade do tramita, e sim no atraso em se julgar dentre outras razes, pela excessiva carga de trabalho dos juzes.48 Outro ponto abordado pelo magistrado o fato que os autos eletrnicos no proporcionam ao operador do direito uma percepo do conjunto dos fatos armazenados nos autos.
(...) sem as distines fsicas do papel, onde as pginas, em imagens, aparecem isoladas de todo impossibilitam selecionar a informao desejada apenas vendo-se. Tudo aparentemente igual. A falta de subinformaes, como oferecidas pelo papel, afunila as opes do crebro em distinguir o que o qu, exigindo como atalho o recurso da leitura. Para se identificar uma informao interessada, de regra, necessrio ler; apenas o ver j no leva a lugar algum. E a leitura constante, permanente, como nica fonte de informao,
44

ATADE JUNIOR, Vicente De. As Novas Reformas do Processo Civil. Curitiba: Juru,

2006. p.99.

BOTELHO NETO, Fernando.Op. Cit. OLIVEIRA, Alexandre Vidigal. Justia Virtual, morosidade real.Gazeta do Povo. Curitiba. 25 de mar. 2008.Opinio. p.10. 47 Idem 48 Idem
46

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do acesso e do contedo, fundindo sinalizao e caminho em uma coisa s, tarefa 49 exaustiva a comprometer, no dia-a-dia, a disposio mental do corpo para produzir.

Aspecto tambm criticado pela doutrina o fato que a Lei n. 11.419/2006 fruto do PL n. 5.828/2001 j nasceu ultrapassada acrescentou pouco, vez que o pargrafo nico do artigo 154 do Cdigo de Processo Civil j possibilitava que qualquer ato processual fosse praticado por meios eletrnicos, bastando a regulamentao do aludido pargrafo pelos Tribunais.50 Contudo, em que pese s crticas ao processo eletrnico, muitos operadores do Direito j sustentavam, antes mesmo das reformas processuais acima destacada, a necessidade de modernizao da administrao da Justia adequando a prestao jurisdicional as expectativas de uma sociedade psmoderna. Neste diapaso Ellen Gracie Northfleet discorreu ao tratar da utilizao do fax pelo Judicirio - anterior edio da Lei n. 9.800/99:
O apego ao formato-papel e s formas tradicionais de apresentao das peties e arrazoados no nos deve impedir de vislumbrar as potencialidades de emprego das novas tecnologias. No limiar do terceiro milnio devemos, tambm ns do Poder Judicirio, estar prontos para utilizar formas novas de transmisso e arquivamento de dados, muitos diversas dos antigos cadernos processuais, recheados de carimbos, certides e assinaturas, em nome de uma segurana que, embora desejvel, no pode constituir obstculo a celeridade e a eficincia. Teremos, certamente, a oportunidade, ainda em nosso final de sculo, de assistir ao ingresso dos pleitos em Juzo mediante simples transferncia de arquivos eletrnicos, desde os escritrios de advocacia; consulta dos autos processuais em telas de computador; ao confronto entre as peas produzidas pelas partes e os elementos de prova atravs de um clic de mouse ou de um comando de voz; ao arquivamento de enormes massas de informaes em CDs e sua pesquisa mediante a utilizao de recursos de busca aleatria e hipertexto. Toda essa tecnologia j disponvel e ingressa na nossa vida diria para reduzir a repetio de esforos e tarefas efetivamente criativas. Vista desta perspectiva, a discusso sobre o uso de uma mquina j quase obsoleta como o fac-simile, parece nem se justificar. Ela, todavia serve para testar nossa capacidade de adaptao ao novo, sem que percamos de vista o permanente anseio de 51 fazer melhor justia.

, em suma, o texto messinico da Ministra demonstra a necessidade fundamental da implantao do processo eletrnico como uma alternativa, de
49 50

OLIVEIRA, Alexandre Vidigal. Op.cit. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.Op. cit.130. 51 NORTHFLEET, Ellen Gracie. A utilizao do faz pelo Judicirio. In: Revista Forense, n. 335, Jul/Set 1996. apud MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Direito e Informtica.Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 153.

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ordem estrutural, para a busca eficiente da reduo do tempo intil na tramitao do processo; uma soluo, a mdio e longo prazo, para reduo da burocracia judiciria e dos custos diretos e indiretos que a envolvem.52 Diante deste quadro evolutivo tecnolgico que, inevitavelmente, est atingindo o Poder Judicirio se faz necessrio a anlise dos aspectos relevantes juridicamente que envolve a implantao do processo eletrnico no judicirio brasileiro que prope a substituio progressiva do papel pelos recursos inovadores de tecnologia da informao na busca pela celeridade processual.

4. PROCESSO ELETRNICO LEI 11.419/2006

4.1 PROCESSO ELETRNICO: PROCESSO OU PROCEDIMENTO?

O processo eletrnico nos moldes disposto no 1 do artigo 1 da Lei n. 11.419/2006 aplicvel indistintamente, aos processos civil, penal e trabalhista, bem como aos juizados especiais, em qualquer grau de jurisdio. Assim no dizer de Almeida Filho se entendermos o processo eletrnico como sendo um processo teremos um processo sobre outro processo. Melhor explicitando, Quando afirmamos termos um processo sobre outro processo estamos nos referindo coexistncia de dois modelos processuais: o dito convencional ou fsico, como alguns preferem e o eletrnico. 53 Porm como conceitua Arenhart e Marinoni processo um instrumento pelo qual o Estado exerce a jurisdio.54 J o procedimento a forma pela qual o processo se desenvolve. Neste vis alerta Almeida Filho que a pretenso inserida no Pacote Republicano, quanto informatizao judicial no Brasil no trata de processo eletrnico, mas de procedimento eletrnico.55

BOTELHO NETO, Fernando. Op. Cit. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.op. cit. p.148. 54 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. 5 ed., So Paulo: RT, 2006. p. 72. 55 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.op. cit. p.148.
53

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E ressalta, Se estivermos tratando de processo, a competncia para legislar exclusiva da Unio. Mas, em se tratando de procedimento, a legislao concorrente e, com isto, poderemos reviver, ainda que de forma branda, os Cdigos de Processo estaduais.56 Esclarece Almeida Filho a despeito de seu posicionamento:
pela especialidade do procedimento eletrnico, ele pode ser adotado, repita-se em qualquer procedimento, mesmo naqueles em que o princpio da oralidade mais ampliado como nos Juizados Especiais e no rito sumrio. (...) A idia de dois procedimentos para um mesmo tipo de processo no acarretar qualquer problema para o perfeito desenvolvimento da sistemtica processual. Contrariamente, agilizar a entrega da prestao jurisdicional. (...) O futuro ser o do processo eletrnico, mas, por enquanto, somente temos 57 procedimento.

Importa, reconhecer que diante da legislao vigente o que est sendo implementado, a priori, no judicirio brasileiro a prtica de atos processuais por intermdio de meios eletrnicos, bem como a digitalizao dos autos de papel que passam a ter um novo suporte de armazenamento.58 Neste prumo o contedo disposto no manual do usurrio do sistema de Petio Eletrnica implantado pelo STJ:
O E-PET visa facilitar o processo de entrega e protocolamento de peties, bem como a prtica de atos processuais por meio eletrnico, com certificao digital e acompanhamento direto pelos interessados. Tem ainda como objetivo garantir a validade jurdica dessas peties quando homologadas no Superior Tribunal de Justia, bem como disseminar e popularizar a tecnologia de certificao digital. O E-PET visa facilitar o processo de entrega e protocolamento de peties, bem como a prtica de atos processuais por meio eletrnico, com certificao digital e acompanhamento direto pelos interessados. Tem ainda como objetivo garantir a validade jurdica dessas peties quando homologadas no Superior Tribunal de Justia, bem como disseminar e 59 popularizar a tecnologia de certificao digital.

Portanto, cumpre esclarecer que o processo eletrnico concebido pela Lei n. 11.419/2006 no serve isoladamente para dirimir conflitos decorrentes de situaes fticas que envolvam o uso de mecanismos tecnolgicos. Como explica Carla Rodrigues Arajo de Castro:Procedimento rito a ser seguido na apurao de uma infrao penal.No h em nossa legislao norma processual especifica
Idem Idem 58 E-PET sistema de peticionamento eletrnico do STF. P.2. Disponvel em: www.stj.gov.br Acesso em: 12. mar. 2009. 59 Idem
57 56

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para os crimes de informtica, devendo ser aplicadas as existentes no CPP e nas Leis especiais.60 Frisa-se, porm que o processo eletrnico pela dico apresentada no 1 do artigo 1 da Lei n. 11.419/2006 pode ser adotado para tramitao de qualquer tipo de demanda, independentemente de seu objeto o que no se pode afirmar ser o processo eletrnico instrumento exclusivo do direito eletrnico.61 Ressalvada as consideraes doutrinrias trazidas a lume, o que se deve garantir na informatizao judicial a autenticidade, integridade e validade do ato processual praticado por meio eletrnico, bem como resguardar princpios e os direitos fundamentais do jurisdicionado. Neste contexto necessrio compreender as tcnicas empregadas para garantir que os registros transmitidos eletronicamente possam viajar no ambiente virtual de forma segura.

4.2 DOCUMENTO ELETRNICO

No h como olvidar que as relaes jurdicas provenientes de uso de equipamentos tecnolgicos so cada dia mais comuns. Realizam-se os mais variados negcios jurdicos com o uso destes mecanismos. A substituio dos meios tradicionais crescente e rpida. A cultura escrita, tpica de nossa civilizao, vai, cada vez mais, cedendo espao a um novo mundo no qual predomina a ciberntica em lugar da grafia, que h no muito tempo consistia no primordial meio de disseminao das informaes.
62

Neste contexto, observa Giannantonio :


El uso cada vez ms extendido de los elaboradores en la vida social y, em particular, la difusin de las trasferencias electrnicas de fondos hace que cada da cualquiera de nosotros se halle en la situacin de tener que utilizar documentos provenientes de un sistema de elaboracin eletrnica: certificados electorales o de estado civil emitidos por CASTRO, Carla Rodrigues Arajo. Crimes de Informtica e seus Aspectos Processuais. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumem Jris, 2006, p. 109. 61 a nossa idia, pois a de criao de uma quarta jurisdio especial ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.op. cit.p 67. 62 TUCCI, Jos Rogrio Cruz.Eficcia Probatria dos Contratos Celebrados.[Coord.] In: LUCCA, Newton de.;SIMO FILHO, Adalberto. Direito & Internet. Aspectos Jurdicos Relevantes. 2 ed..So Paulo:Quartier Latin do Brasil, 2005.p.312.
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sistemas registrales automatizados, certificados de conservacin inmobiliaria o del catastro, tickets emitidos por cajas automticas, tabulados que contienen sumarios jurisprudenciales 63 u outra documentacin.

Por sua vez, foroso reconhecer que muito embora a tecnologia faa parte do cotidiano de grande parcela da sociedade e tenha transformado sensivelmente o cotidiano social e negocial seu funcionamento e pouco compreendido, bem como os riscos relacionados a seu uso principalmente no que tange a transmisso eletrnica de dados. Portanto, no atual cenrio jurdico processual que se inicia com a substituio progressiva do papel pelos recursos inovadores de tecnologia da informao importante tecer consideraes a acerca do documento eletrnico, vez que o processo eletrnico tem como suporte e contedo para prtica dos atos processuais o meio eletrnico.

4.2.1 Conceito de documento eletrnico A Lei do Processo Eletrnico acrescentou ao artigo 169 do Cdigo de Processo Civil - que trata da forma prtica dos atos processuais - dois novos pargrafos em consonncia com o uso da tecnologia para sua realizao:
Art. 169: os atos e termos do processo sero datilografados ou escritos com tinta escura e indelvel, assinando-os as pessoas que neles intervieram. Quando estas no puderem ou no quiserem firm-los, o escrivo certificar, nos autos, a ocorrncia. (...) 2 Quando se tratar de processo totalmente eletrnico, os atos processuais praticados na presena do juiz podero ser produzidos e armazenados de modo integralmente digital em arquivo eletrnico inviolvel, na forma da lei, mediante registro em termo que ser assinado digitalmente pelo juiz e pelo escrivo ou chave da secretria, bem como pelos advogados das partes. 3 No caso do 2 deste artigo, eventuais contradies na transcrio devero ser suscitadas oralmente no momento da realizao do ato, sob pena de precluso, devendo o juiz decidir de plano, registrando-se a alegao no termo.

GIANNANTONIO, Ettore.El Valor Jurdico Del Documento Electrnico. [Coord. BIELSA. Rafael A.; [dir.] ALTAMARK, Daniel Ricardo. In:Informtica Y Derecho.A portes de Doctrina Internacional. V. 1 Buenos Aires: 1991.p. 93.

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Frisa-se que transcrio de um ato gera um documento, no caso do processo digital esse documento ser eletrnico em razo da forma empregada para sua produo e armazenamento, conforme disposto no 2 do artigo 169 CPC. Contudo, a Lei de Processo Eletrnico embora autorize a produo e armazenamento dos atos processuais por meios eletrnicos no define o que venha ser documento eletrnico, ficando a critrio da doutrina pacificar um conceito que acompanhe a evoluo tecnolgica. Preconiza Moacyr Amaral Santos que documento a coisa representativa de um fato e destinada a fix-lo de modo permanente e idneo, reproduzindo-o em juzo64 Como se v, o conceito tradicional de documento acima apresentado esta consubstanciado na idia carneluttiana65, vez que entende documento como sendo uma coisa (res). Para Augusto Taveres Rosa Marcacini
um conceito atual de documento, para abranger tambm o documento eletrnico, deve privilegiar o pensamento ou fato que se quer perpetuar, e no a coisa em que estes se materializam. Isso porque o documento eletrnico totalmente dissociado do meio em que foi originalmente armazenado. Um texto, gravado inicialmente no disco rgido do computador do seu criador, no est preso a ele, Assumindo a forma de uma seqncia de bits, o documento eletrnico no outra coisa que no a seqncia mesma, independentemente do meio onde foi gravado. Assim, o arquivo eletrnico em que est este texto poder ser transferido para outros meios, sejam disquetes, CDs, ou discos rgidos 66 de outros computadores, mas o documento eletrnico continuar sendo o mesmo.

Assim, considerando tratar-se da representao de um fato que se pode exprimir sob diversos meios (escrito, fonogrfico, plstico, etc) e tendo em vista que no ambiente eletrnico os registros acham-se desvinculado de meio fsico esclarece Marcacini:
dadas suas caractersticas peculiares, mostra-se possvel propor mais de uma classificao alm das que j so estabelecidas pela doutrina- para distinguir o documento entre documento fsico e documento eletrnico. O documento fsico bem pode continuar a ser
64

SANTOS, Moacyr Amaral.Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. Ed. 14.V. 2.So Paulo: Saraiva, 1991. p. 385. 65 Ao tratar de prova documental como a maioria da doutrina Ovdio Baptista da Silva cita a lio CARNELUTTI que define documento como sendo uma coisa que doce, isto , que tem em si a virtude de fazer conhecer. SILVA, Ovdio A. Baptista da.Curso de Processo Cvel. Rio de Janeiro, 2003.p.378. 66 MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito...., p.65.

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definido como uma coisa representativa de um fato (Moacyr Amaral Santos). Se o documento, em sentido lato, o registro de um fato, o documento fsico o registro de um fato inscrito em meio fsico e a ele inseparavelmente ligado. J o documento eletrnico, (...) no se prende ao meio fsico em que est gravado, revestindo-se de autonomia em relao 67 a ele.

Deste modo, conceitua o autor documento eletrnico como uma seqncia de bits que, traduzida por meio de um determinado programa de computador, seja representativa de um fato.68 Nota-se que parte da doutrina entende que o conceito de documento eletrnico deve desvincular-se do aspecto de materialidade. Deste modo os conceitos tradicionais de documento no so suficientes para abrange-lo em toda sua plenitude. Neste sentido, leciona Lorenzetti que a documentao a forma que adota essa declarao que pode ser: a) corporal como se diz na linguagem dos cdigos, fazendo referncia ao mundo dos tomos: coisas em geral, papel, fitas; b) no corporal ou imaterial, ou eletrnica ou digital, fazendo meno ao mundo dos bits.69 Queiroz e Frana criticam esta posio. Segundo os juristas,
o documento apenas est representado por uma outra tecnologia, inteiramente nova (e talvez por isso, to assustadora), mas continua disponvel, acessvel e inteligvel. A desmaterializao nada mais do que a substituio do suporte clssico pelo magntico. A digitalizao no transforma o documento em algo imaterial o que, em direito, tem 70 significado prprio sendo, por isso, inconveniente o uso indiscriminado da expresso.

Segundo ensina Newton De Lucca,


no existe, na verdade, diferena ontolgica entre a noo tradicional de documento e a nova noo de documento eletrnico. Este ltimo, com efeito, tambm ser o meio real de representao de um fato, no o sendo, porm, de forma grfica. A diferena residir, portanto, to somente no suporte do meio real utilizado, no mais representado pelo papel e 71 sim por disquetes, disco rgido ou discos magnticos etc.

MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito...., p.66. Idem. 69 LORENZETTI, Ricardo L.Op.cit., p.128. 70 QUEIROZ, Regis Magalhes Soares e FRANA, Henrique de Azevedo. Assinatura Digital e a Cadeira de Autoridades Certificadoras.[Coord.] In: LUCCA, Newton de.;SIMO FILHO, Adalberto. Direito & Internet. Aspectos Jurdicos Relevantes. 2 ed..So Paulo:Quartier Latin do Brasil, 2005.p.421. 71 LUCCA, Newton De.Op. cit.p. 89.
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Assim, define documento eletrnico como sendo qualquer objeto capaz de propiciar a outro objeto (suporte representativo), condies de obter a representao de um fato presente ou passado. 72 Todavia, no se deve olvidar que o contedo do documento eletrnico independente de seu suporte. Em decorrncia disto surgem conseqncias jurdicas relacionadas a seus elementos que devem ser levadas em conta para validade, integridade e autenticidade. Uma destas conseqncias est relacionada

diretamente com o conceito de documento original e cpia. Neste diapaso leciona Marcacini:
o conceito de documento original ou de vias de um mesmo documento, so inexistentes no meio eletrnico. O documento eletrnico a seqncia de bits e, onde quer que esteja gravado, em qualquer quantidade de cpias, mas desde que sejam reproduzidas exatamente a mesma seqncia, teremos sempre o mesmo documento. Dado o fato de que o documento eletrnico pode ser copiado infinitas vezes, mantendo-se exatamente igual a matriz, impossvel falar-se em original, em cpia, ou em nmero de vias do 73 documento eletrnico.

Contudo, vale lembrar que um documento eletrnico


pode ser reproduzido em meio fsico, e vice-versa, neste caso possvel falar-se em original e cpia. Se o documento foi original a mesma seqncia de bits, qualquer que seja o meio em que esteja armazenada; mas podemos falar em cpia de documento eletrnico, quando esta seqncia de bits, traduzida pelo programa de computador, for impressa sobre papel. Nesse caso, o papel a cpia, e o arquivo eletrnico com assinatura criptogrfica o original. (...) Por outro lado, um documento originalmente lavrado em papel pode ser introduzido no computador, por meio de um scanner, seja para fins de armazenamento e recuperao rpida, seja para transmisso. Aqui, existe um original em papel, do qual o 74 documento eletrnico apenas a cpia.

Outra conseqncia prtica que advm do contedo do documento eletrnico no estar vinculado ao suporte que no estando presos aos meios em que foram gravados, os documentos eletrnicos so prontamente alterveis, sem deixar qualquer vestgio fsico.75 Assim, textos, imagens ou sons, so facilmente modificados pelos prprios programas de computador que os produziram ou por outros programas que permitam edit-los.

72 73

Idem. MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito....,p.68. 74 Idem. 75 Ibidem., p.85.

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Em decorrncia do exposto infere-se que para existncia e validade do processo eletrnico os atos processuais devero ser revestidos de autenticidade, integridade e segurana. Na lio de Almeida Filho, inexistncia de assinatura digital na petio, assim como falta de autenticidade dos documentos, nos termos da Medida Provisria n. 2.200-2/2001, pode-se afirmar que inexiste um pressuposto processual de existncia e, assim, conduzir extino do processo sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, I, do CPC.76 E conclui o Autor:
Em princpio admite-se no haver mais um pressuposto processual, mas podemos admitir que h uma ampliao do instituto. A partir do momento em que h processamento eletrnico e mesmo na transmisso dos atos processuais nos termos do nico do Art. 154 do CPC, h necessidade adoo da infra-estrutura de chaves pblicas. (...) No podemos adotar o princpio da instrumentalidade das formas, admitindo-se o ato como vlido, porque trata-se de requisito intrnseco e cuja nulidade, forma sua ausncia, deve ser de imediato 77 decretada.

Neste contexto, relevante avaliar os mecanismos tecnolgicos que garantem aos documentos eletrnicos a) autenticidade que consiste na possibilidade de identificar, com elevado grau de certeza, a autoria da manifestao de vontade representada no documento digital a mesma segurana do papel ou de outro registro material e a; b) integridade que fornece a certeza que o documento eletrnico no foi adulterado no caminho entre o emitente e o receptor ou por uma dessas partes e, em caso de haver adulterao, que essa seja identificvel.78

4.3 MECANISMOS DE SEGURANA PARA O PROCESSO ELETRNICO

Observa-se que a maior dificuldade para implementao do processo eletrnico no ordenamento jurdico reside no fato que os registros eletrnicos so facilmente alterveis sem deixar vestgios fsicos. Outro aspecto tormentoso relacionado o uso do suporte eletrnico a atribuio de autoria. Assim com o fito de conceder eficcia aos documentos eletrnicos o art. 11 da Lei 11.419/2006, prev:

76 77

ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.op. cit.158. Idem. 78 QUEIROZ, Regis Magalhes Soares; FRANA, Herinque de Azevedo. Op. cit, p;426.

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Art. 11 os documentos eletrnicos produzidos eletronicamente e juntados aos processos eletrnicos com garantia da origem e de seu signatrio, na forma estabelecidas nesta lei, sero considerados originais para todos os efeitos legais. 1 Os extratos digitais e os documentos digitalizados e juntados aos autos pelos rgos da Justia e seus auxiliares, pelo Ministrio Pblico e seus auxiliares, pelas procuradorias, pelas autoridades policiais, pelas reparties pblicas em geral e por advogados pblicos e privados tm a mesma fora probante dos originais, ressalvada a alegao motivada e fundamentada de adulterao antes ou durante o processo de digitalizao. 2 A argio de falsidade do documento original ser processada eletronicamente na forma da lei processual em vigor. 3 Os originais dos documentos digitalizado, mencionados no 2 deste artigo, devero ser preservados pelo seu detento at o trnsito em julgado da sentena ou, quando admitida, at o final do prazo para interposio de ao rescisria.

Cabe observar que o processo eletrnico ser formado pelos atos processuais eletrnicos propriamente ditos (v.g, audincia, citaes, intimaes, despachos, etc); por documentos digitalizados que so originariamente produzido em papel e escanneados pelas partes (procurao, prova documental, certides, escrituras, etc.) e documentos originalmente eletrnicos (v.g. contratos firmados eletronicamente, prova documental eletrnica: fotografia digital). Assim, como j mencionado os documentos digitalizados so a cpia de documentos produzidos em um suporte de papel, sendo que no caso de qualquer alegao de falsidade material ou divergncia de contedo com a cpia eletrnica ser necessrio a apresentao do documento original, que no caso, o papel.79 Em relao aos documentos eletrnicos produzidos fora do processo que so juntados aos autos para comprovao de determinado fato - como a exemplo email, contratos eletrnicos, fotos digitais - a exigncia de assinatura eletrnica e certificao digital no pode ser considerada como pressuposto para validade e existncia da demanda. Isto porque se trata ato jurdico puro distinto do ato processual. Como ensina Almeida Filho:
O ato processual tem por objetivo adquirir, extinguir ou modificar direitos processuais. (...) o ato processual espcie de ato jurdico e praticado em razo de uma relao processual. A processualidade do ato no se deve ao seu cumprimento no processo, mas por criar efeitos no processo. (...) A distino se faz oportuna, porque, no processo eletrnico, os atos processuais devero ser revestidos de autenticidade, integridade e segurana uma 80 vez que devero ser praticados com a adoo da infra-estrutura de chaves publicas.
MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Duas ticas acerca da informatizao dos processos judiciais. Disponvel em: www.conjur.com.br. Acesso em: 16 mar. 2009.
80
79

ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.op. cit.165/166.

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Neste

vis

tem-se

que

documentos

eletrnicos

que

comprovam

determinada relao jurdica podero ser inseridos no processo independentemente de estarem certificados digitalmente pela ICP-Brasil. Isto em razo que a legislao brasileira estabelece no artigo 332 do CPC que todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados (...) so hbeis a provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou defesa. Ademais, a Lei Civil no art. 225 deixa claro que as reprodues fotogrficas cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em geral quaisquer outras

reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem prova plena destes, se parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a exatido. Assim nada impede que a parte utilize para comprovar um fato de uma foto digital81, e-mail, uma gravao, porm a sua eficcia probatria poder ser questionada pela simples impugnao da parte contrria, em decorrncia destes meios eletrnicos terem como caractersticas volaticidade, alterabilidade e fcil falsificao. Frisa-se, porm que o documento eletrnico juntado ao processo para comprovao dos fatos alegados na demanda poder manter sua fora probante desde que comprovada sua autoria e integridade pelo uso de mecanismo de segurana (criptografia, assinatura digital, certificao eletrnica, ainda que no emitida pela ICP-Brasil), nos moldes no disposto no 2 do art. 10 da Medida Provisria 2.200/2001. J no caso dos atos processuais praticados por meio eletrnico (v.g citao, intimao, oitiva de testemunhas, petio) o documento eletrnico ser o original, sendo que nele prprio podero ser verificadas a autenticidade e integridade da declaraes emitidas. A impresso em papel dessa modalidade de documento que se torna cpia dele. Nestes casos como afirma Almeida Filho: inexistncia de
Esta fotografia, embora no deixe de ser ontologicamente considerada como tal, no obtida pelo mesmo mtodo da fotografia tradicional, mas por mecanismo outro, inovao da modernidade. Aqui, ento, no se pode pensar em aplicar o comando que determina a exibio do negativo. Esta fotografia estar submetida regra que rege sua eficcia provatria (art.383), dispensado-se, de forma absoluta, que venha a ser acompanhada de negativo (porque inexiste). Em caso de dvida sobre a conformidade desta fotografia com a realidade verificada competir ao magistrado servir-se de qualquer prova para analisar eventuais fraudes, cabendo o nus da prova da adequao quele que pretende servi-se da prova em juzo (na falta de outra disposio, que crie presuno em favor desta especifica fotografia). O exame pericial, por tcnicos de informtica, pode ser, de regra, o nico caminho para bem investigar a prova. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz.Comentrios..., p. 157.
81

36

assinatura digital na petio inicial, assim como falta de autenticidade dos documentos, nos termos da Medida Provisria n. 2.200-2/2001, pode-se afirmar que inexiste um pressuposto processual de existncia, e assim, conduzir extino do processo sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, I do CPC.82 Em suma, v-se que a obrigatoriedade trazida no pargrafo nico do art. 154 do Cdigo de Processo Civil quanto ao atendimento dos requisitos de autenticidade, integridade, validade jurdica e integridade interoperabilidade da infraestrutura de chaves pblicas brasileira ICP Brasil - aplica-se exclusivamente as prticas dos atos processuais. Ou seja, os atos processuais eletrnicos para sua existncia e validade obrigatoriamente devero ser praticados com a adoo da infra-estrutura de chaves pblicas - ICP-Brasil, conforme dispe a alnea a, inciso III, 2 do art. 1 da Lei 11.419/2006. Deste modo, importante proceder verificao do uso de certos instrumentos tecnolgicos que possibilitem gerar documentos eletrnicos que cumpram todos os requisitos de um documento tradicional. Permitindo, com isto, trazer a tais documentos a mesma segurana do papel ou de outro registro material. Assim, para solucionar a falta de integridade e autenticidade dos registros eletrnicos, analisar-se- a possibilidade do uso da criptografia assimtrica da assinatura digital e da certificao digital para contornar a insegurana do ambiente virtual.

4.3.1 Criptografia A criptografia uma tcnica de escrever em cifra ou em cdigo. Desde a Antigidade83, j se tinha conhecimento da criptografia, na qual era utilizada a substituio ou a troca dos smbolos com o objetivo de confundir um possvel interceptor das mensagens.84

ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.Op. cit.158. A criptografia simtrica bastante antiga, havendo registros de que j era conhecida na poca das guerras helnicas, na Mesopotmia e no Egito. MENKE, Fabiano.Op. Cit. p. 44. 84 COPALO, Edilane Del Rio.ICP-Brasil.Impresa investigativa: Sensacionalismo e Criminalidade. Braslia. DF. N. 20. Revista CEJ, p. 58/73. maro, 2003. p.63
83

82

37

Em Roma antiga, Julio Csar utilizava um mtodo para cifrar sua correspondncia, pelo qual cada letra do texto era substituda pela terceira letra subseqente no alfabeto. 85 Observa-se que uso da criptografia se originou das necessidades militares e, em virtude disto, at hoje, seu uso fortemente regulamentado em diversos pases. Segundo Marcacini, o primeiro livro impresso a abordar o tema foi de autoria do alemo Johannes Trithemius, publicado em 1510, com o ttulo de Poligrafia. O referido autor considerado o pai da moderna criptografia. 86 Foi a partir da Segunda Guerra Mundial que a tcnica da criptografia passou a ser utilizada por meio de mquinas. Porm, com advento e desenvolvimento dos computadores, potencializou-se a capacidade de criptografar. Nesta seara preconiza Marcacini que
com recursos matemticos aliados ao poder computacional, foram desenvolvidos algoritmos que dificultam imensamente que os dados encriptados com uma determinada chave de codificao possam ser decriptados sem seguir a correta poltica previamente definida por esse algoritmo. O esforo computacional e o tempo que devem ser despedidos para quebrar um algoritmo ou para descobrir qual a chave que pode decriptar a informao no compensam a utilizao desses mtodos, tornando, assim, a criptografia um meio seguro 87 de confidencializar a informao.

A criptografia nos dias atuais amplamente empregada. So exemplos corriqueiros de seu uso as tcnicas criptogrficas utilizadas nas transaes bancrias realizadas por carto de crdito e dbito, ou por via da internet (homebanking), bem como as tcnicas de segurana usadas por algumas TVs por assinatura, com o fito de codificar o sinal de modo que apenas os assinantes que possuam o aparelho decodificador tenham acesso aos canais. Todavia, cabe ressaltar que a segurana de um sistema criptogrfico est ligada ao binmio tempo/custo para a decifrao. Em princpio, todo algoritmo criptogrfico pode ser decifrado, mas o custo e o tempo para faz-lo tornam a empreitada impraticvel.88

85 86

MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.11. Idem. 87 Idem. 88 QUEIROZ, Regis Magalhes Soares e FRANA, Henrique de Azevedo.Op. cit., p.426

38

Por fim, destaca-se que so dois os sistemas existentes de criptografia: criptografia simtrica e criptografia assimtrica. As tcnicas deferem, principalmente, no tocante ao aspecto segurana, como ser abordado nos tpicos seguintes.

4.3.1.1 Criptografia Simtrica A criptografia simtrica considerada uma tcnica tradicional de criptografar. Consiste no uso de uma nica chave para cifrar e para decifrar a mensagem. Assim, para explicar o funcionamento deste sistema de modo bastante simples, pode-se tomar o exemplo da escrita cifrada de Jlio Csar anteriormente mencionada. O mtodo empregado por Julio Csar era do Alfabeto cifrado, de acordo com o qual cada letra da mensagem era substituda pela terceira letra subseqente do Alfabeto. Assim, o texto original veni, vidi, vici [sic], cifrado, ficava assim: YHQL, YLGL, YLFL, 89 Entretanto, bom esclarecer que os mtodos modernos de criptografia simtrica, embora em essncia correspondam com o exemplo acima dado, so infinitamente mais complexos e seguros, em virtude dos avanos tecnolgicos. 90 Assevera-se que o referido mtodo usado rotineiramente para assegurar o sigilo dos prprios dados, ou seja, para evitar o acesso indevido s informaes pessoais e sigilosas. O usurio encripta seus arquivos utilizando uma dada chave e depois, quando quiser acess-los, ele prprio os decifra utilizando a mesma chave.91 Pode, ainda, ser utilizada para o envio de mensagens com segurana entre dois interlocutores. Contudo, em decorrncia da criptografia simtrica utilizar-se de uma mesma senha, seja para cifrar, seja para decifrar a mensagem, sua aplicao, evidentemente, torna-se limitada. Primeiro, porque depende que o emissor e o receptor tenham combinado, anteriormente e de modo seguro, qual ser a senha utilizada.
MENKE, Fabiano.Op. cit., p.45 Com recursos matemticos aliados ao poder computacional, foram desenvolvidos algoritmos que dificultam imensamente que os dados encriptados com uma determinada chave de codificao possam ser decriptados sem seguir a correta poltica previamente definida por esse algoritmo. COPALO, Edilane Del Rio.Op. cit., p.61.
90
91

89

MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito...,p.21.

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Outra limitao surge da dificuldade de comunicao entre vrios usurios, pois demandaria, para garantia da confidencialidade e da autoria da mensagem, que o emissor combinasse com cada um de seus receptores uma senha diversa. Assim, num universo de 1000 usurios (receptores), o emissor precisaria de 999 chaves diferentes.92 Em virtude da criptografia simtrica padecer das limitaes acima suscitadas, a doutrina entende que seu uso no possibilita um nvel de segurana e confiabilidade suficiente para atribuir autenticidade e integridade aos documentos eletrnicos. Neste sentido leciona Marcacini ao tratar da criptografia simtrica,
este sistema no permite demonstrar para outra pessoa que a mensagem efetivamente provm do suposto emissor, e isto por uma razo bastante simples: o prprio receptor tambm poderia ter encriptado a mensagem, vez que tambm conhece a senha. Disto se extrai que a criptografia convencional no permite a criao de assinaturas digitais, nem permite que o documento eletrnico cifrado, por si s, possa servir como prova de 93 manifestao de vontade.

Nota-se, porm, que por intermdio do uso da criptografia assimtrica, exposta a seguir, possvel superar as limitaes da criptografia convencional (simtrica).

4.3.1.2 Criptografia Assimtrica O conceito de Criptografia assimtrica, tambm chamada de criptografia de chave pblica, foi desenvolvido pelos pesquisadores Whitfield Diffie, Martin Hellman e Ralph Merkle, da Universidade de Stanford, Estados Unidos, no ano de 1976.94 A nova tecnologia criptogrfica (assimtrica), ao contrrio da convencional, utiliza-se de duas chaves: uma chave privada e uma chave pblica. A criptografia assimtrica como bem explicam Queiroz e Frana funciona da seguinte maneira:
a partir de complexos mtodos matemticos, so gerados dois cdigos, ou melhor, duas chaves diferentes. Uma das chaves ficar em poder do proprietrio do sistema, que ter
92 93

94

MENKE, Fabiano.Op.cit., p.45. MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.23.

MENKE, Fabiano. Op.cit., p.46.

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exclusividade no seu uso. Esta ser a chave privada. A outra poder ser distribuda a todos, aqueles com quem o proprietrio precisa manter uma comunicao segura ou identificada. Essa ser a chave pblica. Essas chaves so inseridas em pequenos programas de computador, que integram os editores de correio eletrnico normais e so postas em 95 funcionamento mediante um simples clique do mouse no cone respectivo.

A nova tcnica criptogrfica visa solucionar os pontos fracos da criptografia simtrica, mencionados no tpico anterior. Assevera-se que a chave pblica pode ser dada ao conhecimento de todos ( comum, na rede, deixar a chave pblica disponvel para download), enquanto a chave privada deve ser guardada (...) pelo titular. 96 Assim, de posse da chave pblica, que foi disponibilizada em rede, qualquer pessoa poder cifrar uma mensagem para o titular da chave privada. Terceiros que, porventura, interceptem a mensagem no conseguiro decifr-la, mesmo

conhecendo a chave pblica que foi utilizada para codificao, pois, como visto acima, a mensagem encriptada com a chave pblica no pode ser decifrada com a mesma que a gerou. S a chave privada de propriedade de um nico titular poder, decodificar esta mensagem. 97 Deste modo, resolve-se o problema relacionado ao compartilhamento da chave existente no sistema criptogrfico simtrico, ou seja, todos podem utilizar a mesma chave pblica, j que, com ela, no ser possvel abrir a mensagem. Portanto, por existirem duas chaves diferentes para emissor e receptor, evita-se que haja uma prvia combinao da senha, como ocorre no uso da chave simtrica, o que confere, por sua vez, maior segurana quanto autenticidade e integridade do documento. Ademais, no ser necessrio uma chave pblica para cada destinatrio diferente. Neste sentido, esclarece Menke, ao diferenciar criptografia simtrica de assimtrica:

Diferentemente da criptografia simtrica, que utiliza a mesma chave tanto para a cifrao quanto para a decifrao da mensagem, a diversidade das chaves permite a comunicao com um universo ilimitado, e, fundamentalmente, que no se tenha que conhecer previamente o interlocutor e com ele ter contato prvio, algo bastante necessrio numa 98 sociedade como a da atualidade, que tem por caracterstica marcante a impessoalidade.

95 96

QUEIROZ, Regis Magalhes Soares e FRANA, Henrique de Azevedo. op.cit., p.426. MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.28. 97 Idem. 98 MENKE, Fabiano.op.cit., p.47.

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Assim, este mtodo vem sendo amplamente utilizado por empresas e bancos em suas pginas na internet. Exemplo clssico de seu uso so os homebanking disponveis nas world wide web. Entretanto, cabe ressaltar que a garantia da segurana da criptografia assimtrica basicamente, est relacionada com a consistncia do algoritmo e o tamanho da chave. Desta forma, quanto ao primeiro aspecto, importante que o algoritmo empregado seja de conhecimento da comunidade cientfica e de todos, para ser testado, pois quanto mais submetido a testes, maior a segurana do sistema criptogrfico. J em relao ao tamanho da chave utilizada pelo algoritmo, alerta Marcacini, que chaves assimtricas de apenas 512 bits no so consideradas seguras99.Deste modo, os sistemas criptogrficos devem acompanhar a evoluo do poder de processamento dos computadores. Por fim, deve-se, tambm procurar proteger a chave privada100. Para garantir a segurana do sistema, uma sugesto, dada pelos especialistas, antes de armazenar a chave privada, cifr-la com criptografia simtrica forte, de modo que s possa ser acessada digitando-se uma frase-senha. Por fim, importa dizer que a criptografia assimtrica, com um nvel segurana bastante superior a criptografia simtrica, tem o inconveniente de ser mais pesada por demandar maiores recursos computacionais. Assim comum o uso misto de ambas as tcnicas criptogrficas pela criptografia assimtrica. 102
101

. Este modo de operar combina a

maior rapidez da criptografia simtrica com a facilidade e segurana propiciadas

MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.op.cit., p.47. hoje considera-se que a melhor maneira par realizar um ataque bem sucedido a um programa como PGP caminharia no sentido de tentar se apropriar da chave privada do usurio, que fica normalmente armazenada em um arquivo em disco. MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Op.cit., p.48. 101 A mensagem cifrada convencionalmente, utilizando-se uma chave aleatoriamente gerada pelo programa (a chamada chave de sesso, ou session Key), a ser utilizada naquela nica vez. Na seqncia, esta chave de sesso cifrada com a chave pblica do destinatrio (ou com as chaves de cada um dos vrios destinatrios, se for o caso). Assim feito, a mensagem cifrada a ser enviada composta de dois blocos: um primeiro, com a mensagem cifrada convencionalmente, e outro com a chave secreta do primeiro bloco, extraindo a chave que abrir a mensagem cifrada no primeiro bloco.MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.29. 102 Idem.
100

99

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Cabe lembrar que a criptografia assimtrica pode ser utilizada para criar as chamadas assinaturas digitais, de modo a identificar o signatrio e a tornar inaltervel o contedo do documento assinado. 103

4.3.2 Assinatura eletrnica/digital Determinam os art. 2 e art. 8 da Lei do Processo Eletrnico:


Art. 2: O envio de peties, de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico sero admitidos mediante uso de assinatura eletrnica, na forma do art. 1 desta Lei, sendo obrigatrio o credenciamento prvio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos. Art. 8 Os rgos do Poder Judicirio podero desenvolver sistemas eletrnicos de processamento de aes judiciais por meio de autos total ou parcialmente digitais, utilizando, preferencialmente, a rede mundial de computadores e acesso por meio de redes internas e externas. Pargrafo nico: Todos os atos processuais do processo eletrnico sero assinados eletronicamente na forma estabelecida em lei.

Ntido que a assinatura eletrnica passa a ter papel importante, uma vez que possibilita vincular o documento eletrnico ao autor e por conseqncia acomodar-se s exigncias da legislao vigente a respeito do processo eletrnico. Segundo leciona Menke, assinatura eletrnica um gnero que se inclui em um sem-nmero de mtodos de comprovao de autoria, empregados no meio virtual, a exemplo certas tcnicas biomtricas, a qual o signatrio assina manualmente, utilizando uma caneta especial, ou em uma tela de computador ou em uma planilha digital. J assinatura digital, desta feita, consiste em espcie do gnero assinatura eletrnica, e representa um dos meios de associao de um individuo a uma declarao de vontade veiculada eletronicamente dentre os diversos existentes. Afirma assim, o autor, que a palavra assinatura digital refere-se exclusivamente assimtrica.
104

ao

procedimento

de

autenticao

baseado

na

criptografia

J Marcacini, aps alertar que a assinatura digital no se confunde com a imagem digitalizada de uma assinatura manual, nem to pouco com uma senha de
103 104

QUEIROZ, Regis Magalhes Soares e FRANA, Henrique de Azevedo.Op.cit., p.434. MENKE, Fabiano. op.cit., p.42.

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acesso, afirma que a assinatura digital o resultado de uma operao matemtica, utilizando algoritmos de criptografia assimtrica. 105 Observa-se que parte da doutrina vincula o termo assinatura digital criptografia assimtrica. No entanto, isto pode vir a ser um problema, uma vez que a tecnologia dinmica. Neste sentido, pondera Lorenzetti: As leis devem embasar-se em princpios gerais e regras indeterminadas, que no exibam dependncia extrema das tecnologias, mais ainda no atual estgio rudimentar e experimental.106 Completa o autor que nada impede que, num futuro no muito distante, exista outro meio melhor e, neste caso, haver assinatura digital sem criptografia, caindo em desuso as leis elaboradas com base nesta tecnolgica. 107 Deste modo, salienta-se que a assinatura eletrnica no corresponde chave assimtrica, ou seja, esta ltima apenas um mecanismo utilizado para criar a aquela. Hoje considerado o mtodo mais seguro, contudo, nada impede que surjam instrumentos mais avanados e seguros, capazes de dar autenticidade aos documentos eletrnicos. 108 Tem-se, assim, que a expresso assinatura eletrnica seria

tecnologicamente neutra por deixar em aberto as tcnicas a serem adotadas, enquanto que a expresso assinatura digital, espcie do gnero assinatura eletrnica, estaria de antemo elegendo a criptografia assimtrica. Importante pontuar que o legislador brasileiro ao criar a Lei que instituiu o Processo Eletrnico foi feliz ao eleger o termo assinatura eletrnica, possibilitando que a lei amolde-se aos avanos tecnolgicos. Assim, caso superada a criptografia por outro meio mais seguro de garantir autenticidade e integridade dos documentos eletrnicos a lei no ser afetada. Portanto, em decorrncia da tecnologia hoje disponibilizar como mtodo mais seguro para assinar a criptografia assimtrica cabe explicar de forma simplificada a produo da assinatura digital por intermdio desta tcnica. At
MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.32. LORENZETTI, Ricardo L.op.cit., p.104. 107 Ibidem., p.102. 108 Esta relao entre assinatura e criptografia um erro do ponto de vista legislativo.A assinatura eletrnica encontrar muitas tcnicas e, na medida em que estas forem mudando, cairo as leis que baseam numa assimilao to dura e rgida, desconhecendo a relatividade histrica destes processos. LORENZETTI, Ricardo L.Op.cit., p.102.
106 105

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porque a Medida Provisria n. 2.200/2001, que instituiu ICP-BRASIL (sistema de certificao eletrnica) , faz meno direta, ao tratar da assinatura digital, ao uso da criptografia assimtrica, como ser oportunamente abordado. A assinatura digital, diferentemente do simples uso da criptografia assimtrica para enviar mensagens sigilosas a algum (onde a mensagem cifrada com a chave pblica do destinatrio, de modo que somente ele, possuidor da chave privada correspondente, poder decodifica-la), produzida cifrando a mensagem com a prpria chave privada, o que s pode ser decifrado com a chave pblica. Portanto, somente quem detm a chave privada poderia t-lo feito. 109 Ainda, importa ressaltar que, em virtude do sistema criptogrfico demandar elevados recursos computacionais para criar a assinatura digital, utiliza-se a hash function ou funo digestora110, a qual no encripta a mensagem, mas cria um resumo da mensagem (message digest). Em seguida, este resumo criptografado com a chave privada do signatrio. O resultado a assinatura digital, que nada mais que um nmero de controle. Realizada qualquer mudana na mensagem ou no arquivo alterar-se- o resultado da funo digestora, o que, por sua vez, tornar invalida a assinatura digital.111 Cabe, ainda, promover um comparativo entre os conceitos e regras preexistentes aplicadas autenticidade e assinatura dos documentos tradicionais com o instituto ora examinado, a fim de averiguar os pontos convergentes e os divergentes existentes entre ambos. Lorenzetti critica duramente o uso da analogia direta entre a assinatura convencional e a assinatura eletrnica. Segundo ele, o nico elo de ligao existente

MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.32. Para melhor visualizar este processo, e compreender a atuao da hash function, tomarei como exemplo o nosso conhecido nmero de CPF, representado por nove dgitos, mais dois dgitos de controle.Supondo que todos conheam o significado destes dois dgitos de controle existentes no nmero do CPF, e devem tambm saber que seus valores so obtidos mediante uma operao matemtica aplicada aos primeiros nove algarismos.Este controle serve para se fazer uma verificao da correo do CPF dado. Uma mera inverso da posio de qualquer dos nove primeiros algarismos resultar em um diferente nmero de controle e indicar que o CPF em questo foi incorretamente escrito ou digitado. Com a funo digestora, ocorre algo parecido: a partir da mensagem, utilizada como nica varivel, a Hash function produz uma espcie de nmero de controle.(...) Qualquer mudana no texto, ou no arquivo eletrnico, mesmo insignificante, alterar seu resultado. MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.34. 111 MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.32/37.
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entre a assinatura eletrnica e assinatura convencional o objetivo que ambas buscam, qual seja, reconhecer a autoria de determinado documento.112 Como se v, a assinatura eletrnica tem como objetivo indicar com segurana a autoria proveniente de um registro eletrnico, no diferindo, neste aspecto, do conceito de assinatura convencional. Porm, para alcanar sua finalidade, traa caminho diametralmente oposto. Neste sentido, pondera Marcacini:
A assinatura manuscrita de uma pessoa, em todos os documentos que ela assinar, manter sempre traos e caractersticas semelhantes, e justamente isso que permite conferir a sua autenticidade. J as assinaturas eletrnicas so sempre diferentes para cada documento assinado. isto que faz com que uma assinatura digital no possa ser reutilizada para outros documentos. O ponto em comum entre todas as assinaturas eletrnicas, de uma mesma pessoa o fato de que foram geradas a partir de uma nica chave privada e podero ser conferidas com o uso da mesma chave pblica, mas as assinaturas eletrnicas, 113 em si, no so nunca iguais, para documentos diferentes.

Outra diferena provm do fato de que uma assinatura tradicional est ligada fisicamente ao documento de regra114, deve estar no mesmo pedao de papel, logo aps o final do texto. J a assinatura digital tem uma relao lgico-matemtica com o documento eletrnico. Diante disto, pondera-se, para que seja atribuda eficcia aos documentos eletrnicos, que o conceito de assinatura deve abranger no s a forma escrita mais qualquer mtodo ou smbolo usado por uma parte com inteno de vincular-se ou autenticar um documento.115 Deste modo, a assinatura digital possibilitaria a adaptao do documento eletrnico ao disposto no artigo 371, inciso I, do Cdigo Processo Civil, que diz: Reputa-se autor do documento particular: I Aquele que fez e assinou. Por fim, importa salientar que, para agregar mais segurana s comunicaes virtuais, necessrio o uso de outro elemento que fornea certeza
Na assinatura eletrnica existe a inteno de reconhecer a autoria, porm, no necessariamente, mediante o nome e o sobrenome e sem a escrita de mo prpria. Portanto, a noo de assinatura uma analogia que se utiliza para tornar uma idia mais compreensvel, mas no igual se pretende usar este conceito vinculado cultura escrita. Mais ainda, a assinatura digital no foi pensada com base na assinatura tradicional nem tampouco sobre um ordenamento jurdico determinado , o que lhe d um tempero maior de heterodoxia. LORENZETTI, Ricardo L.Op.cit., p.115. 113 MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.37. 114 vlido, porm, apor a assinatura em outro local do documento (por exemplo, a sua margem) (...). MARINONI, Luiz Guilherme; Srgio Cruz Arenhart.Comentrios..., p.70. 115 LORENZETTI, Ricardo L.Op.cit., p.102.
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quanto autoria, pois uma pessoa pode gerar em seu computador quantos pares de chave desejar, fornecendo nomes alheios, reais ou imaginrios, inexistindo qualquer vnculo que as ligue pessoa do usurio. Portanto, o recurso tcnico disponvel capaz de dar presuno de autoria a chamada certificao digital.

4.3.3 Certificao dos documentos eletrnicos Como se extrai da leitura do art. 1, 2, inciso III alnea a e b da Lei 11.419/2006 as formas de identificao inequvoca do signatrio que produziu o documento eletrnico se d no processo eletrnico atravs da assinatura digital baseada em certificao digital emitida por Autoridade Certificadora credenciada e mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio.
Art. 1 (...) III assinatura eletrnica as seguintes formas de identificao inequvoca do signatrio: a) assinatura digital baseada em certificado digital emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma da lei especifica; b) Mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos;

Como anteriormente esposado a assinatura eletrnica gnero e engloba tcnicas diversas para identificao do autor do documento eletrnico enquanto que a assinatura digital est intimamente ligada idia de criptografia assimtrica. No caso em exame a lei ao eleger a assinatura digital faz meno que para validade da mesma est deve ser certificada digitalmente nos moldes da lei especifica, o que remete a adoo do ICP-Brasil por fora do disposto no pargrafo nico do art. 154 do CPC. Todavia, a polmica reside na alnea b que tambm prev como modo de obteno de assinatura eletrnica o cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme regulamentao de cada Tribunal. Por seu turno o artigo 2 da aludida lei dispe que o envio de peties de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico sero admitidos mediante uso de assinatura eletrnica, na forma do art. 1 desta Lei, sendo obrigatrio o credenciamento prvio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos.

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Estes dispositivos vm sofrendo duras crticas pela doutrina, primeiro porque trazem a obrigatoriedade de um credenciamento prvio no Poder Judicirio dos operadores do direito, o que para Marcacini dificulta o pleno exerccio da advocacia vez que o profissional tenha que se credenciar junto aos vrios rgos do Poder Judicirio nacional. O mesmo se aplica aos membros do Ministrio Pblico, cujo credenciamento junto ao Judicirio tambm se faria obrigatrio. 116 Outro aspecto criticado que na medida em que um Tribunal credencia um advogado para exercer sua atividade por meio eletrnico, assume, para si, responsabilidade que no lhe cabe, a de controlar quem pode advogar.117 oportuno ressaltar que Ordem dos Advogados criou sua prpria infraestrutura de chave pblica, denominada ICP-OAB, que, por sua vez, no se encontra dentro da ICP-Brasil.118 Para complicar a situao a OAB Brasil em declarao acerca de Prticas de Certificao da AC-Raiz fez a seguinte afirmao:
Na forma dos artigos 44, 2, e 54, inciso X, da Lei n 8.906/94, o uso da sigla 'OAB' privativo da Ordem dos Advogados do Brasil, competindo ao Conselho Federal dispor sobre a identificao dos inscritos na OAB e sobre os respectivos smbolos privativos. E, de acordo com o artigo 58, incisos VII e VIII, da mesma Lei, da competncia privativa Conselho Seccional decidir os pedidos de inscrio nos quadros de advogados e estagirios e manter cadastro de seus inscritos. E, ainda, conforme artigo 44, 1, a OAB no mantm com rgo da Administrao Pblica qualquer vnculo funcional ou hierrquico.Por fora das normas legais supra citadas, a expedio de certificados eletrnicos que atribuam a uma pessoa a qualidade de advogado, ou de inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil, tarefa privativa desta entidade, no 119 podendo ser desempenhada por qualquer outro ente, pblico ou privado.

Porm, apresentado brevemente alguns pontos nevrlgicos que certamente sero vastamente discutidos pela classe jurdica, se faz importante compreender neste momento inicial da implementao do processo eletrnico, o que venha a ser certificao digital e sua importncia para conferir aos atos judiciais eletrnicos segurana jurdica.

116

MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Duas..., Disponvel em: www.conjur.com.br. Acesso em: 16

mar. 2009.

Idem. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos de Arajo.Op. cit.160. 119 OAB, Infraestrutura de Chave Pblica. Disponvel em: http://cert.oab.org.br. Acesso em: 12. mar. 2009.
118

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Como primeira observao, tem-se que a certificao digital no se confunde com a assinatura digital.

As chaves, pblicas e privadas, so nmeros gerados aleatoriamente pelo computador e com elas so realizadas as operaes de cifrado e decifrado, independentemente destas chaves estarem ou no certificadas por outrem. O certificado um dado a mais, a ser agregado chave pblica, uma vez que esta chave pblica venha a ser assinada chave privada do ente certificante. No com o certificado que se produz assinaturas: estas so geradas com a chave pblica. O certificado serve, neste processo, apenas para incrementar 120 a confiana que se deposita na chave pblica que utilizada na conferncia.

Ento, como se pode ver, a certificao digital tem por funo bsica a de possibilitar a comprovao da identidade do signatrio de um documento eletrnico.121 A utilizao da certificao digital tem importncia, como j mencionado, medida que s se pode ter certeza de que um documento eletrnico provm da pessoa indicada se a chave pblica utilizada na conferncia for realmente dela, e no de um terceiro que se faz passar por ela. Assim, o uso da certificao digital torna-se um mecanismo eficaz para fornecer certeza quanto autoria, quando as partes no se conhecem ou queiram o documento emitido tenha valor probatrio perante terceiros.122 Ressalta-se, contudo, que a certificao digital no o nico meio de conferir autenticidade ao documento eletrnico. Outros recursos tcnicos podem ser utilizados, como a exemplo, o usurio poder comparecer no tabelio e lavrar uma escritura pblica que conste o nmero de identificao da chave (fingerprint)123. A certificao digital pode ser realizada por um ente particular (fsico ou jurdico) ou pblico, contudo, os efeitos jurdicos destas certificaes depender de diversos fatores, principalmente da atribuio legal.

MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.55/56. Ibidem. p.37. 122 Em negcios envolvendo pessoas desconhecidas, como ter certeza da titularidade da assinatura digital? Surge, ento, a funo da autoridade certificadora, que ir reconhecer a autenticidade da chave publica.COPALO, Edilane Del Rio.Op.cit., p.63. 123 Fingerprint significa literalmente, impresso digital. A expresso fingerprint utilizada pelo PGP e pelos certificados X.509 para designar uma espcie de resumo de Chave pblica.Consiste em um longo nmero , de 128 bits que teria trinta e nove algarismos em base decimal.), escrito em base hexadecimal. Dado o tamanho deste nmero, a fingerprint estatisticamente nica.MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.55).
121

120

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Marcacini traz trs modos de certificao: Certificaes privadas, certificao pblica e certificao realizada por cartrios extrajudiciais. A primeira proveniente de uma relao contratual, sendo regida pelas normas estabelecidas

contratualmente; a segunda compete ao prprio governo que estabelece sua prpria infra-instrutura de chaves pblicas, definindo as finalidades e os efeitos que documentos eletrnicos podero produzir; e a ltima em decorrncia do carter pblico do ente certificante, a expedio de um certificado de autenticidade ir conferir presuno de autenticidade s chaves pblicas que certificar. 124 H na doutrina certa divergncia quanto concesso do servio de certificao a particulares. A maior crtica feita no sentido de que a f pblica no poder ser atribuda sem critrios, sob pena de provocar um colapso no sistema judicial do pas. A presuno de autenticidade atribuda aos atos notariais, pressupe que aquilo vale, assim como cdula de identidade ou passaporte. 125 Em sentido contrrio, Menke afirma que certificao digital no se confunde com os servios prestados pelos tabelies. A autoridade certificadora no autentica quaisquer fatos e nem formaliza a vontade das partes, da mesma forma, no reconhece firma virtuais. Elas tm como atividades principais a atribuio de um certificado digital ao interessado, precedida pela identificao deste. Concluiu o autor que
mais apropriada seria a comparao entre atividade das autoridades de registro vinculadas s autoridades certificadoras com a dos Departamentos de Identificao das Secretrias de Justia e de Segurana Pblica dos Estados no que toca expedio das carteiras de identidade. Isso porque ambos identificam previamente os interessados, ato este que embasar a emisso de um documento que servir para comprovar a sua identidade para os mais diversos fins. A diferena que o certificado digital vai mais alm, pois a sua utilizao, em conjunto com a assinatura digital, possibilita, com razovel segurana, 126 agregar os atributos de autoria e de integridade do documento assinado digitalmente.

A Medida Provisria n. 2.200, de 29/06/2001, que instituiu o ICP-Brasil, o qual tem como finalidade a certificao de assinaturas digitais, no deixou esta tarefa a cargo apenas dos tabelies e abriu a possibilidade de que entes particulares pudessem desempenhar esta funo desde que preencham os requisitos
MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.101. VOLPI, Neto ngelo.Identificao em documentos eletrnicos. Disponvel em: www.volpi.com.br. Acesso em: 28 out. de 2008. 126 MENKE, Fabiano. Op.cit., p.114/115.
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estabelecidos pela prpria MP n. 2.200.127 Entretanto, criou uma infra-estrutura de Raiz, de forma hierrquica, que possibilita um controle das certificaes por um ente Estatal. Assim, verifica-se que o Brasil adotou a poltica legislativa de interveno estatal, de controle e superviso da atividade dos prestadores de servios de certificao, designando uma autarquia federal como responsvel por tais atribuies. Contudo, a Medida Provisria no cobe o desempenho da funo certificao por outros entes, que no a ICP-Brasil. O mercado tem liberdade para escolher a entidade certificadora que melhor lhe convier. 128 No entanto, como ensina Almeida Filho, em todos os casos relativos ao Processo Eletrnico, conclumos ser necessria a adoo de assinatura digital, obtida atravs dos certificados digitais vlidos expedidos pela ICP-Brasil. 129 O sistema de certificao adotado pelo Brasil como j mencionado acima, baseado numa Autoridade Certificadora-Raiz com informaes de todas as outras certificadoras e o certificado de nvel mais alto, contendo a chave pblica correspondente chave privada da AC Raiz, utilizada para assinar o seu prprio certificado, os certificados das Acs de nvel imediatamente subseqente ao seu e sua lista de Certificados Revogados. 130 O Judicirio possui uma AC, denominada AC-Jus que se encontra instalada na ICP-Brasil.131 Assevera-se que, para garantir segurana do ato de certificao, a MP n. 2.200 criou certas regras, como a identificao do titular da chave privada, que deve ser obrigatoriamente realizada mediante sua presena fsica perante a respectiva autoridade de registro, conforme estabelece o artigo 7 daquele diploma. Consagrou, ainda, a MP 2.200/01, o princpio da interoperacionalidade ( 2 do art. 10), um conceito indispensvel expanso do sistema, porquanto, viabiliza a
Os requisitos para credenciamento as AC esto dispostos num conjunto de resolues do Comit Gestor da ICP-Brasil. So eles: 1) habilitao jurdica; 2) regularidade fiscal; 3) qualificao econmico-financeira; 4) qualificao tcnica. MENKE, Fabiano.Op.cit., p.111. 128 Os documentos eletrnicos no-certificados pela ICP-Brasil tero valor probatrio somente entre as partes, no fazendo prova perante terceiros.COPALO, Edilane Del Rio.Op. cit., p.63. 129 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 162. 130 COPALO, Edilane Del Rio.Op.cit., p.64. 131 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. P. 162.
127

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comunicao entre usurios de diferentes sistemas de certificao eletrnica, independente da origem e qualidade dos respectivos fornecedores de software e hardware. 132 Por fim, cabe salientar que a Certificao digital no se confunde com o servio prestado pelos cartrios extrajudiciais de ata notarial para constatao do contedo de um site na Internet. O uso da Ata notarial eletrnica foi regulamentado pelo Tribunal do Paran pelo ofcio circular n. 217/2004 : A ata notarial a certificao de fatos jurdicos, por constatao pessoal do tabelio ou seu substituto legal, cujo objeto no comporte a lavratura de escritura pblica. Pode ser lavrada ata notarial, entre outros exemplos, para captura de imagens e de contedo de sites de internet, vistorias em pessoas, objetos e lugares e narrao de situaes fticas com o intuito de prevenir direitos e responsabilidades.133 Nota-se que a ata notarial a certificao de fatos jurdicos feita pelo tabelio de notas, a requerimento das partes. considerada, genericamente como o documento mais antigo lavrado no Brasil, quando Caminha descreveu o que aqui encontrou, com a f lhe outorgada como escrivo da frota. Observa-se, assim, que a ata notarial eletrnica apenas uma adaptao jurdica modernidade. Tem como finalidade apenas de atestar o contedo, de determinada pgina na internet no momento em que esta for examinada pelo notrio, ou seja, a prova s ter validade em relao a uma data e hora especfica. Outra prtica, que vem sendo realizada pelos Cartrios, a autenticao de cpias eletrnicas (scanneada). Isso permite que a cpia de um documento fsico seja transmitido eletronicamente. Esta prtica perfeitamente vlida, tendo em vista o disposto no art. 384 do CPC. Interessante observar que o legislador no 3 do artigo 11 da Lei do Processo eletrnico prev que os documentos digitalizados devero ser preservados pelo seu detentor at o trnsito em julgado da sentena ou quando admitida, at o final do prazo para interposio de ao rescisria.

O referido princpio encontra ligao com a necessidade de preservao da certificao digital.QUEIROZ, Regis Magalhes Soares; FRANA, Henrique de Azevedo.Op.cit., p.434. 133 Ata notarial captulo 11, seo 10 do Cdigo de normas da corregedoria. Texto retirado: VOLPI, Neto ngelo.Tribunal do Paran regulamenta ata notarial eletrnica. Disponvel em: www.volpi.com.br, Acesso em: 28 out. 2008.

132

52

Melhor seria que a sistemtica adotada previsse a possibilidade do escrivo certificar por ata notarial que o documento digitalizado (cpia eletrnica) confere com o documento original (em papel) e dispensar a guarda do documento. At porque a lei no tratou da reviso criminal, em que o correto seria estabelecer que documentos de processos penais fossem preservados por prazo indeterminado. Neste caso a adoo da ata notarial possibilitaria que os documentos fossem escanneados sem a necessidade de guarda dos documentos originais. (em papel).

4.4 ATOS PROCESSUAIS ELETRNICOS

A sistemtica processual decorre da prtica ordenada de um conjunto de atos. Cada ato processual tem sua funo que busca gerar um efeito dentro do processo. Salienta-se que cada processo (civil, penal, trabalho, etc) elege atos processuais de acordo com os seus objetivos especficos com o fito de traar um caminho que, observado os ditames de um devido processo legal, permita que o juiz exera sua funo jurisdicional. Assim, como explica Botelho Neto para que o processo judicial de qualquer natureza possa se estruturar com valor legal (definido na Lei definidos em lei.134 Deste modo, os atos processuais eletrnicos apenas correspondem uma forma diferenciada da prtica de atos processuais judiciais j previstos em lei, seja no processo civil, penal ou trabalho, isto porque possibilita que o ato processual seja realizado por meio eletrnico. Como ensina Almeida Filho,
O ato processual gerado no Processo Eletrnico ser um ato processual eletrnico e com contornos especiais, tendo em vista a fico jurdica que se criar para cada um deles. A intimao, por exemplo, como forma de comunicao do ato processual e que no deixa de ser um ato processual no Processo Eletrnico, ainda que de forma virtual, ser 135 considerada pessoal, por fora do art. 5, pargrafo 1.
134 135

n.

11.419/2006), impe-se observncia de princpios e, fundamentalmente, de ritos,

BOTELHO NETO, Fernando. Op. Cit. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 221.

53

Salienta-se que a prtica dos atos processuais judiciais de qualquer natureza por meios eletrnicos corresponde aplicao do principio da instrumentalidade das formas preceituado nos artigos 154 e artigo 244 do Cdigo de Processo Civil. Portanto, assenta razo a doutrina quando criticada a terminologia processo eletrnico empregada pelo legislador brasileiro, vez que no se criou um novo processo apenas estabeleceu-se, neste primeiro momento, regras do uso dos meios eletrnicos para tramitao dos processos legais existentes. Outro aspecto importante quanto prtica dos atos processuais por meio eletrnico que a Lei do Processo Eletrnico no artigo 2 instituiu a obrigatoriedade do uso da assinatura eletrnica. Estabelece a norma: O envio de peties, de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico sero admitidos mediante uso de assinatura eletrnica, na forma do art. 1 desta Lei, sendo obrigatrio o credenciamento prvio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos. Contudo, alerta Alexandre Atheniense: a Lei n. 11.419/06 tornou obrigatria a assinatura digital nos atos processuais praticados por meio eletrnico, prevendo duas alternativas de assinatura eletrnica, seja baseada em certificado digital ou mediante cadastro por login e senha de usurio cadastrado no Poder Judicirio conforme disciplinado pelos respectivos rgos. (art.1,2, inc.III, a e b).136 Deste modo, verifica-se que o dispositivo legal prev duas formas diferenciadas de assinatura eletrnica para o encaminhamento de peties, comunicaes e prtica de atos processuais: a) assinatura digital baseada em certificado digital emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma de lei especfica e; b) mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos. Frisa-se, contudo, que a alternativa prevista na alnea b da Lei do Processo Eletrnico fere o disposto no pargrafo nico do artigo 154 do Cdigo de Processo Civil, vez que a lei processual estabelece que para prtica dos atos processuais por meios eletrnicos se faz obrigatrio atender os requisitos de
ATHENIENSE, Alexandre. As controvrsias do peticionamento eletrnico aps a Lei 11419/2006. Disponvel em www.ambitojuridico.com.br. Acesso em 24 mar. 2009.
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autenticidade, integridade, validade jurdica e interoperabilidade da Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP-Brasil. Sobre este aspecto legal leciona Almeida Filho,
Admitimos que os atos processuais praticados por meio eletrnico, se no preencherem os requisitos da Lei 11.419/2006, devem ser considerados inexistente, sob pena de violarmos a segurana necessria na tramitao de dados. E, mais: a adoo da Medida Provisria n. 2.200/2001 deve ser adotada na ntegra, no se podendo admitir qualquer outra ICP a no ser a ICP-Brasil. Exemplo de ato inexistente seria a juntada de petio sem assinatura 137 eletrnica. (...)

Assim a aplicabilidade do disposto no artigo 1, 2, inciso III alnea a e b, bem como o artigo 2 da Lei do Processo Eletrnico vem sendo debatido pela doutrina. Isto porque,
a modalidade de protocolo de peties valendo-se da autenticao do requerente apenas em senhas e sem o uso da certificao digital para garantir a integridade na transmisso dos dados, ir representar a possibilidade de srias vulnerabilidades, pois no havero meios capazes de aferio se os dados que foram enviados por meio eletrnico tenham sido interceptados e alterados sem deixar algum indcio de fraude.Ou seja, desde que a petio que venha a trafegar online sem o uso da criptografia est sujeita a ser modificada 138 sem deixar vestgios que alguma alterao foi efetuada.

Outra questo tormentosa, relacionada com o peticionamento eletrnico na Lei n. 11.419/06, decorre da necessidade de credenciamento prvio dos requerentes. Como explica Alexandre Atheniense,
Esta exigncia, que nunca existiu anteriormente, impe um nus desnecessrio ao usurio do certificado digital que poderia ser identificado pelo sistema a ser adotado pelo Tribunal sendo desnecessrio que esta pessoa tivesse que memorizar inmeras senhas referentes ao nmero correspondente dos Tribunais que milita.Alm disso, quem dever efetuar o cadastro de cada grupo de usurios que atua na Justia dever ser sempre a entidade de classe que os representa. Desta forma, os advogados deveriam ser cadastrados pela OAB, os procuradores de Ministrio Pblico e os magistrados e jurisdicionados pelo Tribunal. A centralizao do cadastramento para acesso a Justia Eletrnica apenas no Poder Judicirio temerria, pois, no h garantia que o acesso ser mantido gratuito futuramente. Suspeito que no momento em que o trfego de usurios online aumente consideravelmente e demande o aporte de investimentos de estrutura, o valor deste desembolso seja repassado aos atores processuais que dependero desta senha para ter acesso a acesso a Justia Eletrnica. Este um srio risco que no se afigura no atual 139 modelo de gesto da Justia Brasileira.
137 138

ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 225. ATHENIENSE, Alexandre. Op. cit. 139 Idem.

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Deste modo, ante ao exposto acima, independente da falha legislativa cabe o alerta - para haja um real beneficio a celeridade processual que os Tribunais, OAB, Ministrio Pblico e outros entes atuantes na Justia unam esforos e adotem sistemas padronizados e unificados para prtica dos atos processuais, bem como seja estabelecido o uso da certificao digital para garantia da autenticidade e integridade dos dados enviados pela rende mundial de computadores varrendo qualquer possibilidade de retrocesso.

4.4.1 A prtica dos atos processuais X Inteligncia Artificial

Os atos processuais podem ser divididos em atos do Juiz, atos dos auxiliares da justia e atos das partes. Situao que se mostra delicada quanto possibilidade do uso da tecnologia para prtica dos atos processuais a substituio da mo-de-obra pessoal por computadores. Esta preocupao da mquina substituindo o homem fator histrico que acompanha a sociedade tecnolgica. Os avanos cientficos sempre buscaram a reduo de esforos braais at mesmo intelectuais, com o fito de agilizar as tarefas dirias e propiciar acelerao nos mais diversos setores da sociedade. Como explica Paul Virilio,
Toda a histria das cincias e das tcnicas da espcie humana ligada lei do menor esforo. Ou seja, o homem submisso ao peso, ao esforo e ao cansao. E todas as cincias e as tcnicas desenvolvem unicamente meios de evitar o cansao, e de realizar um menor esforo. Por exemplo , se ns domamos o cavalo para economizar o cansao de andar a p. Isto evidente. (...) Quando se inventa o trem se trata tambm de poupar um cansao, pois se locomover a cavalo durante um dia inteiro cansativo, enquanto que tomar o trem bem menos cansativo, pode-se mesmo dormir dentro dele durante um longa viagem. (...) Quando se est diante de uma escada e de um elevador, os jovens, os velhos, as mulheres, os fascistas, os esquerdistas, os gnios, os que ganharam o prmio 140 Nobel, os idiotas, todos enfim, tomam o elevador. E isto terrvel!

VIRILIO, Paul. Os motores da Histria. [org]: ARAJO, Hermetes Reis. Tecnocincia e Cultura: ensaios sobre o tempo presente. So Paulo: Estao Liberdade, 1998. p. 136.

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Obviamente que a tecnologia gera conforto reduz custos promove economia, porm, tem seu lado obscuro, merecendo cautela sua utilizao na cincia do Direito. Neste vis defende Almeida Filho ao tratar da insero da informatizao judicial do Brasil :
importante destacar que a participao humana jamais poder ser substituda pelas mquinas. A informatizao proporcionar distribuio, movimentao e documentao eletrnicas.(...) Mas certo que esta movimentao informatizada no prescindir da participao dos auxiliares da justia, que devero certificar os atos praticados pelas partes, como, por exemplo, a tempestividade do envio da pea processual, bem assim questes envolvendo custas e certides. A existncia do processo em sistemas informticos no significa que a concluso ser imediata, to logo protocolada uma petio. Os auxiliares continuaro a exercer as suas funes como delimitadas nos respectivos 141 cdigos, somente que com o plus da certificao eletrnica.

Em posio vanguardista Botelho Neto, sustenta a implantao do processo eletrnico inteligente que consiste no emprego da inteligncia artificial para automao de determinadas tarefas humanas.142 Neste vis explica o jurista como seria a aplicao dos sistemas computacionais inteligentes no processo eletrnico:
Essas plataformas lgicas asseguram, em seu conjunto, amigvel (facilitada) gesto, isto , programao diretamente realizada por agentes administrativos do poder, e ainda por magistrados, advogados, e membros do Ministrio Pblico, dos ritos e etapas a serem cumpridos em cada processo; esses, uma vez acionada a etapa anterior, causam a subseqente, independentemente de protocolos, certificaes, ou interferncias humanas de qualquer natureza. Assim, o processo ir se formando, passo a passo, mediante no mais de vrias, mas de nica interferncia, pr-programada (autorizada), de cada ator admitido ao feito, e todos os atos e contedos sero tramitados e armazenados (em banco eletrnico de dados) por aes comandadas por software inteligente.A resultante ser a formatao eletrnica automatizada de todas as etapas e peas processuais inclusive com o final registro documental-eletrnico das provas de interesse das partes (que, por sua vez, podero adotar formatos inovadores, como os de fotos e filmes e respectivos formatos tcnicos, como jpeg, bitmap, mpeg etc que tornaro dispensveis, ou reduzidos em nmero e mesmo em relevncia, os prprios testemunhos judiciais).A segurana da tramitao e a intangibilidade dos registros documentais eletrnicos sero alcanadas, por sua vez, com o emprego de recursos criptogrficos de ltima gerao: criptografia de trfego e de armazenamento.Em suma, todo o fluxo processual ser gerenciado no mais por pessoas, mas pela ao computacional automaticamente realizada e pr-definida pelos respectivos usurios, com respeito prescrio legal.Os atos eletrnicos sero praticados com estrita observncia deste rito-fluxo automtico pr-estabelecido (vista, concluso, ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 225. A inteligncia artificial (IA) considerada a rea de pesquisa da Cincia da Computao dedicada a buscar mtodos ou dispositivos computacionais que possuam ou simulem a capacidade humana de resolver problemas, pensar ou, de forma ampla, ser inteligente. BOTELHO NETO, Fernando. Op. Cit.
142 141

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publicao a ltima, de forma instantnea, em dirio oficial eletrnico), e, ao final, gerarse-o arquivos eletrnicos, contendo a ntegra das peas (peties, documentos, decises) gravadas/armazenadas com garantia de imutabilidade (atravs da criptografia/assinatura eletrnica).Finalmente, os arquivos eletrnicos assim gerados podero ser consultados, pela internet, a partir de qualquer ponto do planeta, por partes, procuradores, e membros 143 do Ministrio Pblico.

Por certo que Lei n. 11.419/2006 possibilita que vrios dos aspectos apontados por Botelho Neto sejam implementados no judicirio no tocante a prtica dos atos processuais eletrnicos sem ferir, obviamente, as garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Contudo, cabe o alerta que a busca pela celeridade processual no pode infligir em uma robotizao do Poder Judicirio a ponto de que as decises judiciais passem a ser realizadas por sistemas lgicos matemticos. sempre bom lembrar que a cincia jurdica no est calcada na lgica pura mais no dever ser, no dispensando a avaliao humana do caso concreto.144

4.4.2 Prazo para prtica dos atos processuais eletrnicos

A lei processual ao definir os prazos para realizao dos atos processuais teve como parmetro a perspectiva de uma estrutura laborativa presencial. O art. 172 do CPC estabelece:
Art. 172. Os atos processuais realizar-se-o em dias teis, das 6(seis) s 20 (vinte) horas. (...) 3 Quando o ato tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio esta dever ser apresentada no protocolo, dentro do horrio de expediente, nos termos da lei de organizao judiciria local.

Nitidamente a idia do legislador ao estabelecer o prazo foi fixar horrios compatveis com atividade laboral dos servidores judiciais, vez que a prtica do ato dependia sempre da imediata interveno presencial destes. Como a exemplo o protocolo de petio.

143 144

Idem. LUCCA, Newton De. Op. cit. p.51.

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Ocorre que o Processo Eletrnico possibilita que grande parte dos atos processuais sejam praticados sem a interferncia do servidor judicirio, utilizando exclusivamente do sistema computacional. Assim, possibilitou que os prazos para realizao dos atos processuais por meio eletrnico fossem ampliados. Prev o artigo 3 da Lei do Processo Eletrnico:
Art. 3 Consideram-se realizados os atos processuais por meio eletrnico no dia e hora do seu envio ao sistema do Poder Judicirio, do que dever ser fornecido protocolo eletrnico. Pargrafo nico: Quando a petio eletrnica for enviada para atender prazo processual, sero consideradas tempestivas as transmitidas at 24 (vinte quatro) horas dos seu ltimo dia.

Contudo, para Almeida Filho a aludida norma apresenta pontos vulnerveis e preocupantes para a prtica forense. A primeira problemtica apresenta diz respeito ao protocolo eletrnico. Questiona o doutrinador: Qual sero a hora e dia a serem computados para a realizao do ato processual? Aqueles constantes do sistema do remetente ou do destinatrio? 145 Nesta mesma seara alerta Antonio Carlos Parreira, como se sabe muito fcil modificar a data e o horrio no relgio interno dos computadores.146 Assim explica o jurista,
Tenho para mim que a tendncia dos Tribunais ser de interpretar como realizado o ato processual no momento do recebimento no sistema eletrnico do Poder Judicirio, e no do envio como diz a lei, at porque o 2 do art. 10 estabelece a prorrogao do prazo para a pratica de ato processual, para o primeiro dia til seguinte resoluo do problema 147 quando o sistema do Poder Judicirio estiver indisponvel por motivo tcnico.

Ressalta, porm ALMEIDA FILHO que o maior problema na redao do art. 3 diz respeito ao seu pargrafo nico, que contm contornos de inconstitucionalidade.148 Explica o Autor: pela redao do pargrafo nico se v que no estamos diante de eventualidade, mas de verdadeira prtica do ato processual at o ltimo segundo do dia de seu vencimento. (...) Neste sentido, quem se utiliza do Processo
ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 213. PARREIRA, Antonio Carlos. Breves anotaes sobre a lei do processo eletrnico.Disponivel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina. Acesso em: 16 mar. 2009. 147 Idem 148 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 215.
146 145

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Eletrnico possui uma diferenciao, ferindo princpios de igualdade e isonomia, e em assim sendo, violando-se de forma literal o art. 5, caput, da Constituio.149 Ademais, esclarece o autor que em matria de organizao judiciria dos Estados a competncia legislativa dos Tribunais de Justia, nos termos do art. 125, pargrafo primeiro, da Constituio da Repblica. Portanto, no poderia a Lei de Processo Eletrnico ter fixado prazo de recebimento das peties eletrnicas.150 Data vnia, a crtica doutrinaria acima esposada, o fato que a Lei n. 11.419/2006 criou um horrio de expediente forense online que deve ser observado pelos Tribunais ao disciplinar o procedimento do peticionamento eletrnico. Porm, foroso reconhecer que a norma em fomento j causa situaes de divergncias jurisprudncias nos Tribunais, como exemplifica dois acrdos recentes dos Tribunais Regionais do Trabalho 2 e 3 Regio, colecionados por Alexandre Atheniense, em seu artigo As controvrsias do peticionamento eletrnico aps a Lei 11.419/2006. O TRT 2 Regio ao analisar o envio de petio por meio eletrnico, aps o horrio determinado no regimento interno, entendeu pela intempestividade do recurso:
a petio de embargos de declarao foi enviada a Corte pelo Sistema de Peticionamento Eletrnico (Internet) em 10/09/2007, ltimo dia do prazo para a sua interposio, s 23:22 hs., portanto, aps o encerramento do expediente regulamentar (art. 276 do Regimento Interno do TRT da 2 Regio ento em vigor), pelo que afiguram-se intempestivos os 151 embargos declaratrios.

Por outro lado a Relatora da 8 Turma do TRT 3 Regio apresentou posio diametralmente oposta:
Havendo legislao ordinria a tratar especificamente da matria, no prevalece a Instruo Normativa n 28, do TST, nem a antiga Instruo Normativa n 3/2006, deste TRT, anteriormente editadas para regularizar o sistema integrado de protocolizao e fluxo de documentos eletrnicos da Justia do Trabalho - pontua. A relatora citou ainda os artigos 8 e 10, 1, que dispem sobre a informatizao dos processos judiciais: Quando o ato processual tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio 152 eletrnica, sero considerados tempestivos os efetivados at as 24 horas do ltimo dia.

149 150

Idem. Idem. 151 Acrdo n. 20070930060.apud, ATHENIENSE, Alexandre.Op. cit. 152 Acrdo n. 02683200613803008. apud, ATHENIENSE, Alexandre.Op. cit.

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Como esclarece Alexandre Atheniense, os Tribunais ainda vacilam quanto adoo da nova lei diante da prvia regulamentao existente. Vrios rgos do Poder Judicirio vem disciplinando o procedimento do peticionamento eletrnico, dentre os quais o TST com a Instruo Normativa n 30/2007, o STJ com a Resoluo n. 2 e n. 9 de 2007 e o STF com a recente Resoluo n 350, de 29 de novembro deste ano.153 Destaca-se, ainda, em relao ao computo do prazo

para a prtica dos atos processuais eletrnicos o disposto no 3 artigo 4 da Lei n. 11.419/2006, gera certa insegurana interpretativa. Para Almeida Filho o pargrafo 3, em vez de considerar publicado o ato no dia em que o Dirio Oficial eletrnico foi disponibilizado, criou um ficcionismo prorrogando por um dia o prazo.154 Reza a Lei:
Art. 4 (...) 3 Considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio ad Justia eletrnico. 4 Os prazos processuais tero inicio no primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao. (...)

Por sua vez, pontua o Autor que no pargrafo 4, a contagem do prazo processual se d da mesma forma que no processo ordinrio. Assim esclarece que diante desta fico, circulando o Dirio Oficial eletrnico em uma quinta-feira, por exemplo, a data de publicao somente ser considerada a partir de sexta-feira. Por fora do pargrafo 4, ento, o dies a quo ser uma segunda-feira.155

4.4.3 Comunicao dos atos processuais

Como j preceituado no decorrer do trabalho a qualidade mais apreciada da tecnologia a ruptura das distncias e fronteiras, propiciada pelo uso da Internet, que traz como conseqncia, a reduo do tempo gasto para obter e disseminar informaes.
153 154

Idem.. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 280. 155 Ibidem p. 280/281

61

Obviamente que comunicao virtual no apresenta apenas pontos positivos, possvel vislumbrar diversas situaes em que seu uso provoca violaes a direitos fundamentais como, a exemplo, aspectos relacionados intimidade e a privacidade dos indivduos, que sero oportunamente abordados. Porm, na h como negar que as novidades tecnolgicas relacionadas comunicao virtual mostram-se de extrema utilidade para promover a celeridade Processual. Isto porque, como explica Aury Lopes Jr. e Gustavo H. Badar, a demora na prestao jurisdicional no decorre dos prazos fixados em lei, necessrio para obteno de cognio, mas em razo da ausncia de mecanismos que impeam os tempos mortos, os quais, sem dvida, remontam a fatores decorrentes da espera dos autos em cartrio para o cumprimento de citaes, intimaes, carta precatria entre outros aspectos burocrticos, relacionados na maioria das vezes a comunicao dos atos processuais as partes. 156 Neste aspecto, pode-se afirmar que o avano mais significativo trazido pela Lei 11.419/2006 foi a possibilidade da comunicao dos atos processuais por meios eletrnicos, o que certamente coaduna com os ditames de um processo clere e eficaz.

4.4.3.1 Dirio da Justia Eletrnico: intimao eletrnica

Nos moldes do artigo 234 do CPC, intimao " o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa". A Lei do Processo Eletrnico, por sua vez, a regulamentar a intimao eletrnica promoveu uma alterao no Cdigo de Processo Civil, adicionando um pargrafo nico ao seu art. 237. Deste modo o Cdigo passa a admitir a

LOPES JUNIOR, Aury; BADAR, Gustavo Henrique. Direito ao Processo Penal no Prazo Razovel. Rio de Janeiro: Lmen Jris. 2006. p. 71.

156

62

possibilidade da utilizao dos meios eletrnicos para dar cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa.157 Deste modo, como ensina Demcrito Reinaldo Filho, alm desse retoque na lei processual civil, o legislador disciplinou no corpo da prpria Lei n. 11.419/2006 a regulamentao do procedimento das intimaes eletrnicas, que podem ser realizadas mediante Dirio da Justia eletrnico ou atravs do sistema da auto-intimao.158 Assim tem-se que a intimao eletrnica trazida pela Lei n. 11.419/2006 foi concebida por duas formas distintas: a) a intimao por Dirio Online; (art. 4) e; b) auto-intimao (art. 5). Cabe Ressaltar que o Tribunal Regional Federal da 4 Regio, anteriormente ao advento da Lei n. 11.419/06, com base na redao do pargrafo nico do art. 154 do CPC, instituiu o Dirio Eletrnico da Justia Federal da 4a. Regio, como meio oficial de publicao dos atos judiciais e administrativos da Justia Federal de primeira e segunda instncias. A Resoluo que instituiu o Dirio Eletrnico da Justia Federal da 4a. Regio estabeleceu que as publicaes passariam a ser feitas exclusivamente por meio eletrnico, dispensada a forma impressa de publicao (Dirio de Justia da Unio).159 A Lei do Processo Eletrnico alm de promover a reforma na Lei processual, inserindo o pargrafo nico no art,. 237 do CPC, prev em seu artigo 4 a criao de um Dirio de Justia eletrnico, como o fito de disponibilizar atravs da rede mundial de computadores a publicao de atos judiciais e administrativos prprios e dos rgos a ele subordinados, bem como comunicaes em geral. Para implantao de um Dirio de Justia Eletrnico a norma exige que os stios e o contedo das publicaes que divulgarem o Dirio Eletrnico sejam assinados digitalmente com base em certificao emitida pela ICP-Brasil. ( 2 do art. 4), sendo que as publicaes dele constantes sero consideradas oficiais,

Art. 237 (...)Pargrafo nico. As intimaes podem ser feitas de forma eletrnica, conforme regulado em lei prpria." 158 REINALDO FILHO,Demcrito. Comunicao eletrnica de atos processuais na Lei n 11.419/06. Disponvel em: www. jus2.uol.com.br/doutrina. Acesso em: 16 mar. 2009. 159 REINALDO FILHO,Demcrito.Op. cit.

157

63

substitudo e dispensando quaisquer outras publicaes, salvo aquelas relativas a intimao ou vista pessoal exigida por lei. 160 Como j tratado, a certificao digital atesta que o documento publicado no Dirio da Justia Eletrnico fidedigno. Com ela, fica garantida a segurana dos dados eletrnicos, no que diz respeito tanto autenticidade (se foi mesmo o Tribunal que emitiu o documento) quanto integridade (se o contedo do documento em questo confere com o que o Tribunal emitiu). Vinculada ao documento eletrnico, ela se torna invlida caso qualquer mnima alterao seja feita. Importante esclarecer que os atos publicados no Dirio Eletrnico devem ter ser disponibilizados a todos sem necessidade de cadastramento, em nome do princpio da publicidade. Cumpre esclarecer que o Dirio de Justia na forma eletrnica se mostra de suma importncia para obteno da celeridade processual, sendo apontada pela doutrina uma srie de vantagens em relao forma convencional impressa: a) diversos formas de consulta so disponibilizadas nos sites (nome das partes, do advogado, do rgo julgador, nmero do processo entre outras possibilidades; b) a possibilidade de visualizar o inteiro teor do documento, disponibilizado em um link especfico, desde que o processo no tramite em Segredo de Justia; c) a consulta e bem mais rpida e abrangente que na impressa tradicional.161 Frisa a doutrina que a partir do momento em que se cria o Dirio da Justia de forma eletrnica, os sistemas informatizados dos Tribunais devero estar em compasso com as informaes prestadas pelos stios e no poder haver o entendimento de que se trata apenas de carter consultivo.162 Assim, tem-se que o art. 4 trata das intimaes realizadas por meio da imprensa em mdia eletrnica, sendo que esta intimao no pode ser considerada pessoal. Ademais, as publicaes realizadas no Dirio Eletrnico abrangem os autos que tramitam no suporte de papel e no somente os que tramitam eletronicamente. Porm a regra descrita no artigo 5 da Lei n. 11.419/2006 prev uma outra modalidade de intimao a intimao pessoal fictcia -, vez que a partir do

160 161

PARREIRA, Antonio Carlos. Op. cit. REINALDO FILHO,Demcrito.Op. cit. 162 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 231.

64

momento em que a parte aderir o termo constante nos stios dos Tribunais, a simples entrada certificar a prtica do ato processual.163 Melhor explicando, o artigo 5o., segundo o qual "as intimaes sero feitas por meio eletrnico em portal prprio aos que se cadastrarem na forma do art. 2o. desta Lei, dispensando-se a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico", permite que as intimaes realizadas por essa frmula dispensem qualquer outra forma de comunicao, seja a realizada por publicao em rgo oficial impresso ou em Dirio da Justia eletrnico, ou mesmo qualquer forma de intimao pessoal convencional (como as realizadas por carta postal, na presena do intimando em cartrio ou por meio oficial de justia), vez que tm a mesma fora e valor de uma intimao pessoal ( 6o. do art. 5o.).164 Importante esclarecer que o artigo 5 exige que o cadastro, para fins de intimaes, obedeam os mesmos requisitos de eficincia e segurana adotados para os sistemas de transmisso de peties e recursos (art. 2o.), com a adoo do uso de assinatura eletrnica, descrita no inc. III do 2o. do art. 3o., alneas a e b. Quanto ao momento da intimao pessoal fictcia tem que tais intimaes somente sero consideradas realizadas no dia em que a pessoa a ser intimada realizar a consulta eletrnica ao teor da intimao, certificando-se nos autos a sua realizao.( 1 do art. 5). Neste diapaso, o prazo comea a correr do primeiro dia til aps a consulta que corresponde intimao (art. 184 2o, do CPC). Se o acesso ao sistema de comunicao eletrnica for realizado em dia no til, "a intimao ser considerada como realizada no primeiro dia til seguinte" ( 2o. do art. 5o). Ponto relevante o preconizado pelo 3 do art. 5 que estabelece: a consulta (...) dever ser feita em ate 10 (dez) dias corridos contados da data do envio da intimao, sob pena de considerar-se a intimao automaticamente realizadas na data do trmino desse prazo. Neste prumo, ensina Demcrito Reinaldo Filho:
Trata-se de uma hiptese legal de "cincia presumida ou ficta", indispensvel para a funcionalidade do sistema de comunicao eletrnica de atos processuais. No fosse dessa maneira, a concluso do ato de intimao ficaria ao bel prazer do intimando. A razo
163 164

Ibidem p. 235 REINALDO FILHO,Demcrito.Op.cit.

65

lgica dessa cincia presumida decorre da circunstncia de que, no ato de cadastramento, as partes se comprometem, mediante adeso, a cumprir as normas referentes ao acesso. Por isso, considera-se efetivada a comunicao eletrnica do ato processual (inclusive o citao, art. 6 .) pelo simples decurso do prazo de 10 dias da insero da informao no sistema informtico do tribunal, ainda que o acesso no seja realizado pela parte 165 interessada.

Em nome da garantia da segurana e da eficcia dos atos judiciais, a Lei do Processo Eletrnico no 5 do art. 5 possibilitou que o Juiz, nos casos urgentes, quando possa causar prejuzo a qualquer das partes, ou quando houver tentativa de violao ao prprio sistema eletrnico, determine a realizao do ato processual por outro meio que no o eletrnico. Por derradeiro, ainda, no tocante a intimao eletrnica, determina o 6 do art. 5 que a comunicao eletrnica que feita diretamente ao interessado, mediante acesso exclusivo em portal prprio do Tribunal considerada como intimao pessoal para todos efeitos legais, inclusive para a Fazenda Pblica. Todavia, como Assevera Demcrito Reinaldo Filho:

A intimao feita atravs de cadastro e acesso em rea especfica de site(apropriada para servio de comunicao eletrnica) adquire, por fora de lei, atributo de intimao pessoal, o o mas para que o comando normativo do 6 . do art. 5 . possa ter aplicao, imprescindvel o cadastro do procurador do rgo da Administrao Pblica no sistema informtico do tribunal.O acesso do Procurador em rea exclusiva do site pode proporcionar o efeito da intimao pessoal bem como da vista pessoal dos autos, dependendo do sistema eletrnico ser desenhado para permitir ou no pelo usurio cadastrado o conhecimento das demais peas do processo. Se o acesso ao sistema de "auto-intimao" abranger a disponibilizao somente do prprio ato de intimao (cpia do ato decisrio do magistrado, do mandado ou edital), o efeito ser o da intimao pessoal. Mas se o acesso proporciona tambm a observao de todos os demais atos e termos do processo (peties, contestao e rplica, acompanhados da documentao pertinente), a o o 166 se considera tambm que o Procurador teve vista pessoal dos autos (art. 9 ., par. 1 .).

4.4.3.2 Citao por meio eletrnico

A citao ato fundamental para formao da relao triangular do processo, autor juiz ru.

165 166

Idem. Idem.

66

Nesta seara, leciona Almeida Filho:A citao a ato mais importante no processo, porque sem a sua existncia no se forma a relao jurdico-processual. A inexistncia de citao, podemos afirmar existir direito a ao, postulao, formao do processo, mas um impedimento em se prosseguir, porque a parte no foi chamada ao feito. 167 Necessrio esclarecer que a citao no se confunde com a intimao. A citao ato inicial que completa a formao da relao jurdica processual, integrando o sujeito passivo ao feito. J os demais atos de comunicao so denominados intimaes.168 Deste modo, por sua importncia, os cdigos de processo civil, penal e trabalho prevem a citao pessoal do ru, vez que a citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio.169 Diante dos aspectos doutrinrios apontados, tem-se que o uso da citao por via eletrnica, no vem sendo bem recepcionado pela doutrina e jurisprudncia, muitas vezes decorrentes do temor tecnolgico dos operadores do direito que desconhecem os mecanismos de segurana aptos a garantir a prtica e validade do ato citatrio eletrnico. A Lei n. 11.419/2006 acrescentou o inciso IV ao art. 221 do Cdigo de Processo Civil, criando assim, dentre as modalidades de citao j existente: a) por correio, (inciso I); b) por Oficial de Justia (inciso II); c) por edital (inciso III); a realizada por meio eletrnico. (inciso IV). Infere-se do exame da norma que o legislador buscou inserir no ordenamento jurdico mais uma forma de citao fictcia, possibilitando com isso disponibilizar a parte requerente maiores chances de formalizar a relao processual. Neste contexto, tem-se que a citao eletrnica prevista no inciso IV do art. 221 do CPC aplicvel tanto no processo eletrnico como no processo tradicional, sendo que para sua prtica se faz necessrio que a parte Autora informe ao juzo o endereo eletrnico da parte r.
167 168

ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 244. Ibidem. P. 237. 169 Art. 219 do CPC.

67

Assevera-se, contudo, que para segurana do envio e validade do ato citatrio, por meio eletrnico, obrigatrio, por fora da lei, o uso da Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP-Brasil. (Pargrafo nico, art. 154 CPC). Ao abordar o tema Almeida Filho, faz os seguintes questionamentos acerca da possibilidade de promover a citao por meio eletrnico: E se a parte autora informa ao juzo um endereo eletrnico fraudulento? Ou se a parte, que possua um endereo eletrnico conhecido, por algum motivo o modifica?170 Deste modo, o autor se manifesta temeroso quanto a aplicao da lei no tocante a realizao da citao eletrnica e, conclui:
Citao por meio eletrnico ainda prtica no aconselhada e felizmente o texto ressalva que a mesma poder assim proceder. No se trata de norma de direito cogente. Ocorrendo a citao nos termos as legislaes especficas, nada impede que haja uma digitalizao com autenticao eletrnica e a certificao nos autos de sua juntada. Neste primeiro 171 momento o que mais de seguro se pode pensar.

Contudo, para Bernardo Montalvo Varjo de Azevedo, a citao por e-mail poderia ser compara a por edital, sendo uma modalidade fictcia, e, portanto, seu uso ficaria subordinado a impossibilidade de promover a citao do ru por outro meio. Esclarece o Autor:
Ciente de que a citao-edital uma presuno legal e que representa, a rigor, uma flexibilizao um tanto quanto perigosa do direito do ru de ser comunicado sobre os fatos que lhe esto sendo imputados em juzo, o que acaba por relativizar, de certa forma, o princpio constitucional da ampla defesa (CR, artigo 5, LV), pensamos ser vivel a 172 proposta que sustenta outra forma de citao ficta, qual seja, a citao por e-mail.

No entanto, v-se que a Lei do Processo Eletrnico disciplinou a citao eletrnica em seu art. 6o., nos seguintes termos:"Observadas as formas e as cautelas do art. 5o desta Lei, as citaes, inclusive da Fazenda Pblica, excetuadas as dos Direitos Processuais Criminal e Infracional, podero ser feitas por meio eletrnico, desde que a ntegra dos autos seja acessvel ao citando".

ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 237. Ibidem p.245/246 172 Bernardo Montalvo Varjo.Citao por e-mail no processo penal: proposta a ser pensada. Disponvel em:www.monografias.com.br. Acesso em: 16 mar. 2009.
171

170

68

Deste modo, Demcrito Reinaldo Filho, ao comentar o aludido artigo, entende que o legislador adotou o sistema da "auto-comunicao" como padro nico do procedimento da citao eletrnica.173 Neste vis, esclarece o Autor:
O art. 5 . da Lei 11.419/06, como se sabe, instituiu um mtodo de comunicao eletrnica que permite que as partes tomem cincia dos atos e termos processuais em "portal prprio" dos tribunais que adotarem o processo eletrnico (total ou parcial). A citao eletrnica, portanto, diferentemente da simples intimao (eletrnica), s pode ser realizada observando-se esse modelo da "auto-comunicao", em que as partes (e seus advogados) tomam a iniciativa de consultar periodicamente os comunicados judiciais em rea prpria 174 do site do tribunal.
o

Em que pese o entendimento esposado, no parece ter sido esta a inteno do legislador. Cumpre asseverar que, se a interpretao jurisprudencial assentar-se nesse sentido - que a citao por via eletrnica disposta no inciso IV do artigo 221 pressupe prvio cadastro dos usurios - certamente estar se perdendo uma grande possibilidade de agilizao processual, visto que sero poucos os rus que tero interesse em aderir ao sistema dos Tribunais para serem citados.

4.4.3.3 Cartas rogatria, de ordem e precatria por via eletrnica

Inegvel que uma parcela significativa da lentido do Poder Judicirio pode ser atribuda ao cumprimento dos atos judiciais por cartas. Isto porque, o ato judicial requisitado fora dos limites da comarca burocrtico, consumindo tempo valioso para resoluo do conflito. No incomum, na esfera penal, em razo da morosidade no cumprimento da carta judicial (precatria, rogatria ou ordem) que ao final da persecuo criminal se obtenha um prestao jurisdicional intil em razo da prescrio. Deste modo, importante ganho na busca da celeridade processual se mostra a possibilidade de realizao, por meios eletrnicos, dos atos processuais

173 174

REINALDO FILHO,Demcrito.Op. cit. Idem.

69

requisitados por carta175, visto que com o uso da tecnologia, principalmente da Internet possvel o cumprimento do ato judicial de forma online ou atravs de videoconferncia. A Lei do Processo Eletrnico em seu art. 7 estabelece que "as cartas precatrias, rogatrias, de ordem e, de um modo geral, todas as comunicaes oficiais que transitem entre rgos do Poder Judicirio, bem como entre os deste e os dos demais Poderes, sero feitas preferentemente por meio eletrnico". Alm disso, o legislador ao alterar o pargrafo 3o. do art. 202 do CPC, possibilitou o envio das cartas judiciais por meio eletrnico.176 Nota-se que os dispositivos legais acima elencados no fizeram meno expressa em relao ao uso da videoconferncia para realizao dos atos judiciais requisitados nas cartas. Contudo, considerando que a prtica dos atos processuais por meio eletrnico, no corresponde necessariamente a mensagens escritas, nada obsta que esta transmisso de dados ocorra atravs de videoconferncia. Destarte, tanto pode ato judicial ser transcrito a mo, em mquina de escrever ou em computador, quanto pode faz-lo em audincia gravada in loco, ou ser transmitido remotamente por vdeo-link. O meio utilizado no desnatura nem contamina o ato.177 A comentar a respeito do tema, Almeida Filho sugere:
Tendo em vista a previso do texto legal, que permite a transmisso por meio eletrnico dos atos processuais, e sabedores que somos que as precatrias possuem alto custo e, ainda, so extremamente morosas, alm de encaminha-las ao juzo de outra Comarca por meio eletrnico, para atos de citao etc., podemos admitir um sistema de cooperao para a oitiva de testemunhas. Atravs do sistema de videoconferncia ambos os juzes podem realizar o procedimento de oitiva de testemunhas, com a possibilidade dos advogados 178 fazerem suas perguntas.

Existem trs tipos de carta para requisio de cumprimento de ordem judicial: a carta de ordem, quando dirigida a um juiz subordinado ao tribunal remetente; a carta rogatria, quando dirigida a uma autoridade estrangeira; e a carta precatria, para todos os demais casos, ou seja, quando enviada por um juiz para outro com o qual no tenha subordinao na hierarquia judiciria, desde que dentro do territrio nacional (art. 201 do CPC). REINALDO FILHO,Demcrito. Comunicao eletrnica de atos processuais na Lei n 11.419/06. Disponvel em: www. jus2.uol.com.br/doutrina. Acesso em: 16 mar.2009. 176 o Art. 202: (...) 3 A carta de ordem, carta precatria ou carta rogatria pode ser expedida por meio eletrnico, situao em que a assinatura do juiz dever ser eletrnica, na forma da lei." Cdigo de Processo Civil. 177 ARAS, Vladimir. Videoconferncia no Processo Penal. Disponvel em: www. jus2.uol.com.br/doutrina. Acesso em 16. mar.2009. 178 ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo.Op. cit. p. 237.

175

70

Por certo, que as cartas judiciais podero pela dico legal serem instrumentalizadas por meio eletrnico e transmitidas ao juzo deprecado para seu cumprimento. Todavia, tambm abre-se a possibilidade do cumprimento online a partir de um sistema de cooperao judiciria. Neste contexto, esclarece Demcrito Reinaldo Filho:
A implantao de sistemas para envio e recebimento de cartas judiciais pelo meio eletrnico vai pressupor o estabelecimento de acordos entre os diversos rgos do Poder Judicirio Nacional, para adoo de procedimentos uniformizados e plataformas que possibilitem a interoperabilidade entre os diversos sistemas e, especificamente no que se refere carta rogatria, o Brasil ter que assinar acordos e tratados internacionais com outros pases, em que fiquem estabelecidos os procedimentos para o cumprimento dessas cartas eletrnicas.

No mbito penal, recentemente foi aprovada a Lei n. 11.900/2009 que alterou e acrescentou, entre outras mudanas, novos dispositivos ao Cdigo de Processo Penal, regulamentando o uso do sistema de videoconferncia para o interrogatrio do ru preso ( 2 do art. 185) e para outros atos processuais ( 8 do art. 185), bem como prev o uso do mecanismo para oitiva de testemunhas no residentes na comarca ( 3 do art. 222). Frisa-se que o uso da videoconferncia para oitiva se mostra medida salutar, vez que possibilita contato direito das partes, testemunhas entre outros sujeitos processuais com juiz que julgar a ao, promovendo maior amplitude de defesa. Neste sentido, manifestou-se Vladimir Aras, ao discutir o uso da Videoconferncia no processo penal:
De fato, adotando-se o sistema s inteiras, no sero mais necessrias cartas precatrias ou rogatrias ou cartas de ordem para interrogatrio de denunciados ou ouvida de vtimas, testemunhas e peritos. O prprio juiz da causa ouvir diretamente o acusado, onde quer que ele esteja, encarcerado ou solto, no Pas ou no exterior. Vale dizer: todos os atos processuais sero praticados pelo juiz natural da causa, o nico competente para julgar o 179 ru. (grifo do Autor).

Todavia, o uso da teleconferncia para realizao do interrogatrio ponto controvertido ainda na doutrina, em que pese a entrada em vigor da novel Lei n. 11.900/2009. Deste modo, diante da relevncia do tema sua abordagem ser
179

ARAS, Vladimir. Op. Cit.

71

realizada em tpico especfico, onde ser traado um panorama do uso da videoconferncia para a realizao de atos processuais.

4.4 VIDEOCONFERNCIA

A videoconferncia passou a ser comumente utilizada pela sociedade, mormente por organizaes empresariais. Esse tipo de soluo garante economia, eficincia e praticidade, em qualquer evento que necessite da participao de indivduos que se encontram em localidades diversas, inclusive atravs do browser de internet, de forma interativa e gil, dando maior objetividade a comunicao. O uso desta tecnologia, aos poucos foi sendo introduzido no Poder Judicirio Brasileiro, porm cercada de resistncia por parte da doutrina. Promovendo um retrospecto acerca do tema tem-se que os primeiros interrogatrios on-line do pas ocorreram em 27/08/1996 na cidade de Campinas/SP, realizados pelo Juiz de Direito Luiz Flvio Gomes.180 Outro vanguardista em relao a matria foi o Tribunal Regional Federal da 4 Regio - com base na previso dos arts. 8 2 e 14 3 da Lei 10.259/01 regulamentou o interrogatrio de rus por videoconferncia; adotou a realizao de sesses por meio de videoconferncia, bem como disponibilizou a opo de sustentaes orais perante o Tribunal via on-line. Ainda, implantou junto a Turma Nacional de Uniformizao de

Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais, sesses virtuais, assegurando-se o princpio da ampla publicidade. Assim, cada um dos membros da Turma pode participar das reunies sem necessidade de deslocamento, permitindo-se tambm a realizao de sustentaes orais a partir das sedes dos Tribunais Regionais Federais em cinco capitais do Brasil. 181

GOMES, Rodrigo Carneiro. A videoconferncia ou interrogatrio on line, seus contornos legais e a renovao do processo penal clere e eficaz. O Estado do Paran, Curitiba, 1 abr. de 2007. Direito e Justia, p.7. 181 ARAS, Vladimir. Op. cit.

180

72

Observa-se, ainda, que a Lei Estadual paulista n. 11.819/2005182 e a Lei fluminense n. 4.554/2005 admitem o sistema de videoconferncia, para oitiva de testemunhas. Por fim, como j mencionado a recente Lei n. 11.900/2009 alterou o Cdigo de Processo Penal, autorizando o uso do sistema de videoconferncia para o interrogatrio do ru preso ( 2 do art. 185) e para outros atos processuais ( 8 do art. 185), bem como estabeleceu o uso do mecanismo para oitiva de testemunhas no residentes na comarca ( 3 do art. 222). Traado este breve histrico quanto a aplicao do sistema de videoconferncia no Judicirio Brasileiro, pode-se observar que este mecanismo tecnolgico pode ser utilizado para o cumprimento de diversos atos processuais. Neste sentido, importante reconhecer a classificao trazida por Vladimir Arais:
a)o teleinterrogatrio, para tomada de declaraes do indiciado ou suspeito, na fase policial, ou do acusado, na fase judicial; b)o teledepoimento, para a tomada de declaraes de vtimas, testemunhas e peritos; c)o telerreconhecimento, para a realizao de reconhecimento do suspeito ou do acusado, distncia, ato que hoje j se faz com o uso de meras fotografias; d)a telessustentao, ou a sustentao oral a distncia, perante tribunais, por advogados, defensores e membros do Ministrio Pblico; e)o telecomparecimento, mediante o qual as partes ou seus advogados e os membros do Ministrio Pblico acompanham os atos processuais distncia, neles intervindo quando necessrio; f)a telessesso, ou a reunio virtual de juzes integrantes de tribunais, turmas recursais ou turmas de uniformizao de jurisprudncia; g)a telejustificao, em atos nos quais seja necessrio o comparecimento do ru perante o juzo, como em casos de 183 sursisprocessual e penal, fiana, liberdade provisria, etc.

Diante da classificao acima proposta, v-se que a videoconferncia abre um leque de opes para sua aplicao no mbito do processo judicial. Contudo, a sua utilizao tem suscitado debates acalorados, principalmente no tocante ao a teleinterrogatrio, tendo em vista a necessidade de assegurar os preceitos

o STF (no HC 90.900-SP, rel. Min. Menezes Direito) reconheceu a inconstitucionalidade da lei paulista (Lei 11.819/2005) sobre videoconferncia (nove votos a um). A deciso do Supremo foi muito acertada (do ponto de vista formal) porque, de fato, lei estadual no pode cuidar de tema processual. No se pode confundir processo com procedimento. Sobre processo (o interrogatrio e as audincias so inequivocamente atos processuais) somente a Unio pode legislar. GOMES, Luiz Flvio.Videoconferncia: Comentrios Lei n 11.900, de 8 de janeiro de 2009. Disponvel em http://www.lfg.com.br. 12 de janeiro de 2009. 183 ARAS, Vladimir. Op. cit.

182

73

constitucionais que garantem aos acusados a ampla defesa e o due process of law.184 Neste vis preconiza Rodrigo Carneiro Gomes:
Em prol do uso de sistemas informatizados para interrogatrio distncia pesam fortes argumentos como coibio de fugas e resgate de presos no transporte com escolta policial no trajeto presdio-form-presdio, economia para os cofres pblicos, realocao de policiais em sua funes primordiais de patrulhamento (...) Critica-se, por outro lado, a falta de contado fsico entre ru e juiz e invoca-se o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e a Conveno Americana dos Direitos Humanos (Pacto de San Jose da Costa 185 Rica), pois seria direito do ru preso ser conduzido, pessoalmente presena de um juiz.

No entanto, hoje j temos previso legal que autoriza o interrogatrio do ru por videoconferncia.Todavia, a lei processual penal estabeleceu limites para prtica do ato, como ensina Luiz Flavio Gomes ao comentar o novo 2 do artigo 185 do CPP186:
A realizao de qualquer ato processual por videoconferncia excepcional. Em regra o ato deve ser realizado com a presena fsica do ru no local do prprio ato (ou no presdio ou no frum). Essa a regra. Excepcionalmente o ato pode ser realizado por videoconferncia. Quando? Quando o juiz fundamentar a sua necessidade. preciso explicar os motivos da deciso (os seus porqus). (...) a deciso tem motivao vinculada, porque a lei elencou as hipteses de cabimento do ato. O juiz (para a realizao da videoconferncia) pode agir de ofcio ou a requerimento das partes. Pode ser utilizado o sistema de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico semelhante. Correta essa previso legal porque so incontveis os avanos tecnolgicos. Todas as modernas 187 tecnologias futuras podero ser utilizadas.

Deste modo, somente nas hipteses taxativas previstas na Lei n 11.900/2009 ser possvel uso da videoconferncia no mbito penal, quais sejam:
Art. 185 (....) 1 (...) 2 (...) I - prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que o preso integre organizao criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante o deslocamento; II - viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra circunstncia pessoal;

184 185

Idem. GOMES, Rodrigo Carneiro.Op. cit. 186 GOMES, Luiz Flvio.Op. cit.

74

III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da vtima, desde que no seja possvel colher o depoimento destas por videoconferncia, nos termos do art. 217 deste Cdigo; IV - responder gravssima questo de ordem pblica.

Cumpre

ressaltar

que

para

realizao

do

interrogatrio

por

videoconferncia se faz necessrio, primeiramente o juiz vislumbrar uma das hipteses taxativas previstas no dispositivo legal e por deciso fundamentada determinar o ato. Em seguida, a partes devero ser intimadas com 10 (dez) dias de antecedncia ( 3 do art. 185 do CPP), a violao dessa regra gera nulidade relativa. Comprovado o prejuzo, anula-se o ato.188 A lei ainda dispe que antes do interrogatrio por videoconferncia, o preso poder acompanhar, pelo mesmo sistema tecnolgico, a realizao de todos os atos da audincia nica de instruo e julgamento de que tratam os arts. 400, 411 e 531 deste Cdigo. ( 4 do art. 185 do CPP). Ao comentar a lei ensina Luiz Flvio Gomes:
O Cdigo de Processo Penal foi reformado recentemente (Lei 11.690/2008, Lei 11.719/2008) para contemplar (nos seus procedimentos) a chamada "audincia nica" (onde todas as provas orais so colhidas). O interrogatrio, nesse caso, passou a ser o ltimo ato processual. O 4 ora comentado garante a participao do ru nos atos anteriores ao interrogatrio (oitiva das testemunhas arroladas pela acusao, testemunhas arroladas pela defesa etc.). A lei fala em "o preso poder acompanhar". Querendo, tem o direito lquido e certo de acompanhar os atos precedentes ao interrogatrio. Nisso reside o direito de estar presente (remotamente) no ato. H duas formas de presena fsica: direta 189 ou remota. Em ambas est garantida a presena do ru (right to be present).

O legislador ao acrescentar os 5 e 6 ao art 185 do CPP demonstrou especial cuidado com as garantias do devido processo legal, em relao a realizao do interrogatrio via videoconferncia. Preceitua a Lei:
5 Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada com o seu defensor; se realizado por videoconferncia, fica tambm garantido o acesso a canais telefnicos reservados para comunicao entre o defensor que esteja no presdio e o advogado presente na sala de audincia do Frum, e entre este e o preso. 6 A sala reservada no estabelecimento prisional para a realizao de atos processuais por sistema de videoconferncia ser fiscalizada pelos corregedores e pelo juiz de cada causa, como tambm pelo Ministrio Pblico e pela Ordem dos Advogados do Brasil.

188 189

GOMES, Luiz Flvio.Op. cit. Idem.

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V-se que alm da entrevista prvia a audincia, a lei exige no caso de interrogatrio on-line uma linha telefnica exclusiva que assegura a comunicao entre o preso e seu advogado durante o ato, desta comunicao ningum pode tomar parte. um ato reservado, sigiloso. Faz parte das prerrogativas dos advogados. No momento das reperguntas, sobretudo, muito importante a comunicao entre o preso e seu advogado (ou entre o defensor e o advogado).190 Ainda, para maior garantia dos ditames constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, no momento do teleinterrogatrio, entende Luiz Flavio Gomes que o legislador exigiu a presena de duas pessoas distintas para defesa do ru:
O defensor est presente no presdio. O advogado (ou outro defensor) est no frum. Isso pode parecer exagero, mas no . So dois locais distintos: a lisura do ato no pode ser maculada. Quanto mais fiscalizao melhor. Quanto mais atuao efetiva da defesa, mais se cumpre a constituio. Caso o ru tenha dois advogados contratados, nada impede que um deles esteja no presdio e o outro no frum. As combinaes possveis ento so: 191 defensor e advogado, defensor e defensor e advogado e advogado.

Oportuno, esclarecer que com a reforma processual penal passam h existirem trs maneiras se fazer o interrogatrio do ru: (a) por videoconferncia, (b) presencial no presdio ou (c) presencial no frum. No sendo possvel fazer o interrogatrio pelas duas primeiras formas, adota-se a terceira (a mais tradicional), que exige a requisio do preso e seu transporte at o frum.192 ( 7 art. 185 do CPP). Assevera-se que a videoconferncia tem ampla possibilidade de uso para realizao dos atos processuais, como j mencionado, e no se encontra afeta com exclusividade ao processo penal. O legislador no ficou alheio a possibilidade de seu uso envolvendo outros atos. Deste modo, inseriu o 8 ao art. 185 CPP, que determina a aplicao do disposto nos 2, 3, 4 e 5 na realizao de outros atos processuais que dependam da participao de pessoa que esteja presa, como acareao, reconhecimento de pessoas e coisas, e inquirio de testemunha ou tomada de declaraes do ofendido. Ainda estabeleceu no 9 que na hiptese do 8 deste artigo, fica garantido o acompanhamento do ato processual pelo acusado e seu defensor."
190 191

Idem. Idem. 192 Idem.

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Infere-se, assim que os ganhos com a implantao do sistema de videoconferncia so significativos para todos, juzes, advogados, membros do Ministrio Pblico, vtimas, testemunhas e peritos e mesmo de acusados que no residam no foro onde dever ocorrer o ato de instruo processual, redundando em economia de recursos financeiros, pblicos e privados.193 Ademais, o sistema de teleaudincia, no prejudica nenhum direito do ru, por vezes acarreta maior amplitude defesa como nos casos de carta precatria, em que o ru passa a ser inquirido pelo prprio juiz que ir sentencia-lo. 194 Outro aspecto a ser esclarecido que a videoconferncia um instrumento, e no o objeto da prova processual penal195. Tambm no se confunde com o sistema audiovisual que permite a colheita da prova oral durante audincia, seja esta realizada no mesmo recinto, ou atravs de videoconferncia. Hoje vrios Tribunais j se utilizam do sistema de gravao de audincia o que sem duvida contribuem para economia de tempo na realizao do ato. Seguramente as novas disposies legais que tratam do uso da videoconferncia pelo Poder Judicirio, no se mostraro suficientes para finalizar os embates doutrinrios, mormente no mbito da prtica do interrogatrio on-line. Neste sentido se posiciona Rmulo de Andrade Moreira,
Apesar da previso legal (o que parece satisfar os Ministros do Supremo Tribunal Federal), ainda entendemos, realmente, no ser o interrogatrio o ato processual mais adequado para se utilizar os meios tecnolgicos postos nossa disposio e to necessrios agilizao da Justia criminal. A tecnologia e os avanos da psmodernidade, evidentemente, trouxeram indiscutveis benefcios ao nosso cotidiano e devemos utiliz-los de molde a proporcionar a to almejada eficincia da Justia, mas com 196 certa dose de critrio e atentos ao princpio do devido processo legal.

Contudo, com bem pontua Vladimir Aras,

ARAS, Vladimir. Op. cit. falsa a idia de que a audincia criminal por vdeo-link prejudica o direito ampla defesa. Quando utilizado corretamente e com os equipamentos mais avanados, o sistema de videoconferncia contribui para preservar o princpio da imediao e em alguns casos representa a nica possibilidade vivel de "comparecimento" (presena eletrnica) do acusado perante o seu julgador. Idem. 195 Idem. 196 MOREIRA. Rmulo de Andrade. A nova Lei do interrogatrio por videoconferncia. Disponvel em: www.jus2.uol.com.br/doutrina/. Acesso em: 26 mar.2009.
194

193

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hora de olhar para frente e no repetir erros do passado. Registra a crnica forense a polmica que se deu nos anos 1920, quando comearam a ser adquiridas as primeiras mquinas datilogrficas para uso judicial no Brasil. Conta-se que alguns juristas de ento eram contrrios a esses singelos aparelhos de escrever, que hoje caram em desuso. Os doutores da poca, ciosos de princpios jurdicos s por eles vislumbrados, alertavam para o risco da redao de sentenas com mquinas deste tipo, porque, alegavam, com elas no havia segurana da autoria dos atos judiciais. Felizmente, ningum deu ouvidos a esses senhores da lei e hoje j podemos usar computadores.(grifo do autor).

Assevera-se, no entanto que a complexidade do tema merece uma anlise mais profunda, que debruce em um debate literrio no s no mbito jurdico mais tambm no filosfico e sociolgico, que supere as vises ingnuas do uso da informtica. Todavia, em razo da delimitao do tema, no ser possvel no presente trabalho trazer a baila todas estas questes. No entanto, considerando que em relao ao uso da videoconferncia se assenta a questo da desumanizao na prtica do ato, cabe um breve comentrio que esta caracterstica no restringe ao direito penal, mas faz parte de uma mudana de comportamental que afeta toda a sociedade ps-moderna. Neste vis a lio de Paul Virilio:
(...) ns entramos no fim do hic et nunc. Podemos estar aqui e l, podemos agir em outro lugar, de uma maneira total, instantnea, e no simplesmente por uma mensagem. A realidade virtual permite isto, ou seja, a teleoperao, o teleoperador. (...) Portanto, a derrota dos fatos a derrota do hic et nunc, do aqui e agora concreto, que se refere ao estar junto concretamente, sem intervalo de espao e de tempo. Nessa entrevista, agora, ns estamos no mesmo lugar, juntos no tempo e no espao locais: existe, portanto, um fato. Mas quando se tem a deslocalizao e a destemporalizao do tempo e do espao locais, quando entramos no tempo do mundial, ingressamos no virtual. Ou seja, o atual cessa em proveito da virtualidade. Existe a uma revoluo filosfica, um paradoxo filosfico, que se reduz numa frase que utilizamos frequentemente no teletrabalho, na teleconferncia: se reunir distncia um paradoxo total que implica a derrota do factual. Neste momento ns estamos aqui, no factual, e por isso eu posso, por exemplo, sentir o perfume de vocs, ns podemos brigar e at mesmo dar e receber tapas.E isto bom! No tempo mundial vocs no podem me bater, somente me enviar injurias. Existe portanto a derrota do factual em proveito do virtual. E assim, o comeo de uma comunidade virtual que destri a comunidade real, que comea a desdobr-la, tal como quando se coloca um cartaz sobre um outro cartaz. Antes existia somente uma cartaz que era a realidade. Agora, 197 sobre esta, pode-se colocar uma realidade virtual.

Portanto a averiguao quanto aos aspectos relacionados a interferncia positiva ou negativa da tecnologia digital na esfera da social e individual transcende a rbita da cincia jurdica, merecendo um debate multidisciplinar rduo e vasto.
197

VIRILIO, Paul. Op. cit. p. 131/132.

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Resta salientar que o uso dos aparatos tecnolgicos, por si s, no resolver o problema da morosidade do judicirio. Ademais, como anunciado nem tudo virtuoso no processo virtual198, sempre haver riscos e problemas tcnicos, operacionais e culturais que devem ser avaliados no momento da implantao de qualquer sistema computacional. Assim, importa antes de qualquer adoo tecnolgica averiguar o custo x benefcio de seu uso pelo Poder Judicirio, sempre primando pelo acesso justia dos jurisdicionados, com todas as garantias do devido processo legal.

5. ASPECTOS RELEVANTES ACERCA DO PROCESSO ELETRNICO

Alm dos tpicos examinados em relao temtica proposta se faz mister, abordar resumidamente alguns pontos importantes concernentes a implantao do processo eletrnico, so eles: a) Publicidade dos atos processuais eletrnicos x Direito intimidade do jurisdicionado; b) incluso digital; c) a necessidade de padronizao e unificao dos sistemas judiciais e; d) conservao dos autos eletrnicos.

5.1 PUBLICIDADE DOS ATOS PROCESSUAIS ELETRNICOS X DIREITO INTIMIDADE DO JURISDICIONADO

A proteo intimidade se contrape ao principio da publicidade so princpios competitivos entre si que depende de um adequado juzo de ponderao para se harmonizarem. Por sua vez, uma das caractersticas do processo eletrnico a mxima publicidade dos atos judiciais. Importante frisar que, salvo excees legais, o processo pblico, portanto, em nome do principio da publicidade, a informao processual e o contedo dos atos processuais podem e devem ser amplamente divulgados. O que necessrio defender a integridade e autenticidade dos atos
198

OLIVEIRA, Alexandre Vidigal. Op.cit.

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processuais. 199. Assim, para que a publicidade dos atos possa ser garantida sem qualquer risco de violao, se faz obrigatrio a assinatura e certificao digital na divulgao dos atos processuais. (pargrafo nico, art. 8 da Lei 11.409/2006). Contudo, Almeida Filho, faz um alerta, vez que a publicidade excessiva dos atos processuais, antes mesmo do processo eletrnico, j preocupava. Como explica o Autor:
A preocupao, em verdade, diz respeito possibilidade que as pessoas tm, nos dias de hoje, de consultarem a Internet e, com isto, vasculharem a vida ntima do cidado. Se uma destas pessoas solicitar emprego em uma empresa, poder o empregador fazer uma busca na Internet, por exemplo, e identificar se ele possui aes cveis, como uma execuo, de Direito de Famlia etc. Sendo o direito de ao garantido a todos, pode at mesmo ocorrer a possibilidade de ajuizamento de demanda totalmente inapropriada. Ainda que no futuro seja julgado improcedente pedido infundado e o abuso de Direito Processual seja devidamente repugnado pelo Judicirio, a parte em questo j se encontra em prejuzo 200 moral e material, porque no almejou um emprego ou mesmo uma promoo.

Neste vis, se faz importante, para sopesar os princpios em anlise, a aplicao da proporcionalidade e razoabilidade, garantindo que a virtualizao do processo cumpra o disposto no art. 93, inciso IX da CF, porm, com certas garantias de segurana e respeito intimidade e vida privada dos jurisdicionados. A publicao dos atos processuais na rede mundial de computadores no pode servir a prtica de abusos contra a dignidade humana. sempre bom lembrar que A Conveno Americana sobre Direitos Humanos (art. 11, incisos II e III) dispe que ningum pode ser sujeito a ingerncia arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, na de sua famlia, em seu domiclio ou em sua correspondncia, nem a ataques ilegais sua honra ou reputao.201 Por derradeiro, cumpre informar que O Conselho Nacional de Justia decidiu recentemente que o acesso aos autos digitais deve ficar restrito s partes e respectivos advogados. A justificativa para tal posicionamento encontra respaldo no 6 do art. 11 da Lei do Processo Eletrnico que dispe: Os documentos digitalizados juntados em processo eletrnico somente esto disponveis para

MARCACINI, Augusto Tavares; COSTA, Marcos da.Op. Cit. No caso das consultas pelo nome de empregado (reclamante) na Justia do Trabalho, a pgina apresenta o seguinte alerta: atendendo recomendao do Presidente do TST, Ministro Francisco Fausto, fica extinta a possibilidade de consulta a andamento processual por meio do nome do trabalhador (reclamante) nesta pgina. ALMEIDA FILHO, Jos Carlos Arajo. Op. cit.p. 110. 201 LORENZETTI, Ricardo L. Op. Cit. p. 87.
200

199

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acesso por meio da rede externa para suas respectivas partes processuais e para o Ministrio Pblico, respeitado o disposto em lei para as situaes de sigilo e de segredo de justia. 202

5.2 INCLUSO DIGITAL

Dentre os muitos problemas a serem enfrentados pelo Judicirio em relao a implantao do processo eletrnico, destaca-se a excluso digital. Os recursos tecnolgicos no esto disponveis a todos os cidados, uma grande parcela sociedade nunca teve contato com um computador e sequer acessou a Internet. Neste sentido esclarece Giovani Spagnolo:
Num mundo onde a velocidade da transformao e mudanas tecnolgicas ocorrem de forma fenomenal, excludos sociais ficam cada vez mais distantes da informao e do conhecimento. Paises subdesenvolvidos ficam cada vez mais distantes de pases que dominam as tecnologias da informao. Se o combate excluso digital for ignorado, no futuro o mundo poder estar divido entre os ricos em informao e os pobres em 203 informao. Neste momento, poder ser tarde demais para tentar a reverso do quadro.

Portanto,

mesmo

vislumbrando

possibilidade

dos

mecanismos

tecnolgicos promoverem uma maior celeridade processual, no se pode fechar os olhos para o fato que a implantao das rotinas processuais pelo meio eletrnico merece cautela para que no haja o risco de isolar determinados grupos que podem enfrentar naturais dificuldades para acostumar ao novo processo eletrnico. Poder neste sentido, Alexandre Atheniense:
Estou me referindo quelas pessoas em localidades de menor poder aquisitivo que no tem condies financeiras de se aparelhar imediatamente ou aquelas que por natural PROCEDIMENTO DE CONTROLE ADMINISTRATIVO. QUESTO DE ORDEM. DIREITO DE VISTA DOS PROCESSOS DIGITAIS. INCIDNCIA DA RESTRIO DO ART. 11, 6, DA LEI N 11.419/2006. Nos processos digitais, o acesso ntegra dos autos limitado s partes, constituindo mais uma exceo regra geral de liberdade de acesso dos advogados aos processos, independentemente de procurao. Questo de ordem resolvida no sentido da edio de enunciado administrativo para uniformizar o orientao de acesso restrito dos autos eletrnicos s partes cadastradas e seus respectivos advogados." Procedimento de Controle Administrativo n. 2007.1000000393-2, Rel. Cons. Antnio Umberto de Souza Junior. Disponvel em : www.cnj.gov.br Acesso em: 20 mar. 2009. 203 SPAGNOLO, Giovani. Aes concretas de Incluso digital. Disponvel em: www.softwarelivre.org. Acesso em: 16.03/2009.
202

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dificuldade pelejam com o manuseio do computador. importante que este projeto de implantao seja empreendido com a preocupao de no causar o apartheid digital destas pessoas. Em outras palavras, preciso que se tomem medidas para que o tempo de aprendizado do manuseio destas solues seja razovel e que as pessoas possam buscar solues para investir em uma estrutura de informatizao mnima capaz de operar nesta 204 nova realidade.

Cabe, ressaltar que no mbito do Juizado Especial Federal tem-se constatado que os maiores beneficiados com o processo eletrnico a parcela mais pobre da populao. Como explica Marcos Mairton da Silva,
Implantados inicialmente com competncia restrita apenas as causas de Direito Previdencirio, os JEF, especialmente os instalados em cidade do interior, receberam um grande fluxo de demandas movidas por pessoas de baixa renda, tais como pleitos de aposentadoria e auxilio-doena de trabalhadores rurais, e pedidos de benefcios assistenciais com base na Lei Orgnica da Assistncia Social Loas. O resultado disso o paradoxo de a face mais moderna do Poder Judicirio brasileiro servir exatamente queles que tm menos acessos aos recursos tecnolgicos. Se, em um primeiro momento, isso gerou a preocupao de como essas pessoas reagiriam sendo partes em um processo que no existe fisicamente, hoje j no h qualquer dvida de que tal fato no gerou qualquer problema relevante. Aquelas pessoas humildes comparecem audincia, prestam o seu depoimento, ouvem a sentena, manifestam sua cincia do seu teor e saem com plena convico de que tudo est documentado nos computadores da justia.Ao invs de resistncia s novas tecnologias, o que se tem visto uma adaptao tranqila, reveladora 205 de democratizao da Justia e incluso digital.

Assevera-se, porm que cabe a comunidade jurdica unir-se para dirimir as dificuldades que inevitavelmente precisaram ser enfrentadas para uma adequada implantao do processo eletrnico, buscando solues conjuntas que beneficiem a incluso digital de todos os atores processuais.

5.3 A NECESSIDADE DE PADRONIZAO E UNIFICAO DOS SISTEMAS JUDICIAIS Outro grande desafio a ser enfrentado pelo Poder Judicirio na implantao do Processo Eletrnico est relacionado comunicao e troca de dados entre os sistemas dos diversos Tribunais. A questo denominada de interoperabilidade entre
ATHENIENSE, Alexandre. Informatizao da Justia exige Cautela para evitar Apartheid. Disponvel em: www.conjur.com.br. Acesso em: 16 mar.2009. 205 SILVA, Marcos Mairton da Silva.Tecnologia da Informao e Processo Eletrnico na Justia Brasileira: consideraes sobre um dos principais instrumentos da informatizao do Poder Judicirio brasileiro. Fortaleza, 2008. 59 f. MBA - Escola de Direito o Rio de Janeiro da Fundao GetlioVargas.
204

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sistemas foi disciplinada na Lei do Processo Eletrnico de forma tmida. O art.14 da Lei 11.419/2006, estabelece que Os sistemas a serem desenvolvidos pelos rgos do Poder Judicirio devero usar, preferencialmente, programas com cdigo aberto, acessveis, ininterruptamente por meio de rede mundial de computadores priorizando-se a sua padronizao. V-se que o legislador no criou a obrigatoriedade de sistemas padronizados e compatveis entre si. Porm no 2 do art 12 da Lei 11.419/2006 prev a troca de dados entre os sistemas, ao dispor que Os autos de processos eletrnicos que tiverem de ser remetidos a outro juzo ou instancia superior que no disponham de sistema compatvel devero ser impressos em papel, autuados na forma do arts. 166 a 168 da Lei n. 5.689, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, ainda que de natureza criminal ou trabalhista, ou pertinentes a juizado especial. A leitura da norma legal leva a interpretao de que se o juzo de destino os autos disponha de sistema compatvel com o do juzo remetente, a remessa dever ser feita de forma eletrnica. Contudo, para que haja a interoperabilidade dos sistemas se faz necessrio que os sistemas tenham capacidade para trocar informaes entre si, e isso depende da estrutura do armazenamento dos dados, softwares utilizados em seu desenvolvimento, etc.206 Ocorre que a implantao do processo eletrnico est sendo realizada pelos Tribunais sem observar a necessidade unificao dos sistemas, cada Tribunal vem desenvolvendo seus prprios programas e regulamentando o processo eletrnico com peculiaridades no mbito interno que impedem o envio do processo por meio eletrnico a outro Tribunal. Neste vis Marcacini, chama ateno para as dificuldades que a falta de padronizao sistmica causar a prtica dos atos processuais por meio eletrnico.
(...) preciso ainda reiterar que o Poder Judicirio formado por 57 Tribunais. Teremos ainda que enfrentar o risco, bastante plausvel, de que cada um desses tribunais, amparado na sua independncia administrativa pretenda desenvolver seu prprio programa. Um advogado em So Paulo, por exemplo, que tenha atuao perante a Justia comum, seria
206

SILVA, Marcos Mairton da Silva.Tecnologia da Informao e Processo Eletrnico na Justia Brasileira: consideraes sobre um dos principais instrumentos da informatizao do Poder Judicirio brasileiro. Fortaleza, 2008. 70 f. MBA - Escola de Direito o Rio de Janeiro da Fundao GetlioVargas.

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obrigado a instalar seis sistemas de comunicao: um do Tribunal de Justia, um para o 1 Tribunal de Alada Civil, um para o 2 Tribunal de Alada Civil, um para o Tribunal de Alada Criminal, um para o Supremo Tribunal Federal, e outro, para o Superior Tribunal de Justia. Se atuar tambm junto Justia Federal, ter ainda outro, do Tribunal Regional Federal da 3 Regio. Se militar junta Justia do Trabalhista, ter ainda mais dois, um para cada um dos Tribunais Regionais do Trabalho do Estado, e mais um do Tribunal Superior do Trabalho. E se eventualmente desenvolver sua advocacia perante outro Estado, ter igualmente que instalar sistemas correspondentes a quantos Tribunais ele 207 tiver. Multiplique-se isso pelos 25 Estados brasileiros, mais o Distrito Federal.

Denota-se, portanto, que se faz necessria adoo de um sistema padro de processo eletrnico para Justia brasileira. Neste sentido manifestou-se Srgio Tejada, at o momento houve a necessidade de existirem vrios sistemas, at para que fossem feitos testes e se pudesse escolher as melhoras iniciativas. Mas agora no existe argumento para permanecer neste caminho.208 Por certo que estas dificuldades na implantao do processo eletrnico eram esperadas. importante lembrar que se trata de uma criao de uma soluo sistmica que tem como escopo atender as necessidades da Justia baseado em um programa de computador, que, sempre estar sujeito a uma remodelao, uma nova verso, que permita adequao as novas tecnologias e as necessidades dos usurios.

5.4 CONSERVAO DOS AUTOS

Outro problema relevante condicionado acessibilidade dos autos virtuais a sua conservao, pois os dados armazenados por via eletrnica devem sempre estar acessveis para consulta, inclusive aps longo perodo, mesmo que evolua o meio tecnolgico de leitura da informao. Neste prumo leciona Marinoni e Arenhart:
Porm, quando se pensa em termos de documentos armazenados em meios informticos, a questo muda de tom, e a linguagem utilizada para o registro da informao passa assumir problemtica posio. que a linguagem de computao, hoje utilizada para o armazenamento de certa informao, poder no corresponder quela que ser utilizada

MARCACINI, Augusto Tavares; COSTA, Marcos da. Duas ticas da informatizao dos processos judiciais. Disponvel em: www.jus2.uol.com.br/doutrina. Acesso em: 12 mar. 2009. 208 Disponvel em : www.cnj.gov.br Acesso em:20 mai 2008.

207

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daqui a dez anos, o que pode fazer com que o dado guardado no presente momento torne209 se ilegvel com o passar do tempo.

A Lei do Processo Eletrnico dispe no art. 12 1 que os autos de processo eletrnicos devero ser protegidos atravs de sistemas de segurana de acesso e armazenados em meio que garanta a preservao e integridade dos dados, sendo dispensada a formao de autos suplementares. bem verdade que o armazenamento dos autos em mdia digital propicia diversas vantagens como reduo de espaos fsicos, economia com pessoal, reduo do uso do papel e tinta para impresso, entre outras. Todavia, se mostra surpreendente, na atualidade, a rapidez que os aparatos tecnolgicos so superados por outros aparatos tecnolgicos mais avanados, chegando-se ao ponto em que o raciocnio humano muitas vezes no consegue compreender integralmente o funcionamento das novas ferramentas para poder delas utilizar-se de maneira satisfatria. Esta acelerao do conhecimento tecnolgico visualizada na estatstica apresenta por Lorenzetti, que diz:j se comparou o tempo que vai desde descobrimento de uma tecnologia at a sua massiva difuso, com os seguintes resultados aproximados: 112 anos para a fotografia, 56 para telefone, 35 para o rdio, 15 para o radar, 12 para a televiso, cinco para o transistor, trs para o circuito integrado.210 Por seu turno a evoluo da informtica se mostra frentica, a cada dia surge um novo equipamento que fornece mais quantidade de memria mais recursos udio/visuais, mais ferramentas e aplicativos que fornecem agilidade e segurana no manuseio das informaes. Portanto, a superao tecnolgica das mdias usadas como suporte para o armazenamento dos atos processuais eletrnicos (CD, DVD, banco de dados), bem como os programas, softwares e equipamentos usados para a realizao e transmisso de dados de extrema relevncia, vez que afeta diretamente a conservao dos autos eletrnicos.

209 210

MARINONI, Luiz Guilherme, ARENHART, Srgio Cruz. Comentrios..., p. 157. LORENZETTI, Ricardo l. Op. cit. p. 32.

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Deste modo, se faz cogente adoo pelos Tribunais de mecanismos tcnicos/administrativos que possibilitem a constante atualizao tecnolgica dos suportes utilizados para a guarda dos arquivos eletrnicos, bem como dos programas para sua leitura, possibilitando que as informaes armazenadas no se percam no tempo, em razo da incompatibilidade tecnolgica.

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6. CONCLUSO

O presente trabalho teve como escopo analisar de forma sistemtica, com base nos princpios constitucionais norteadores do Devido Processo Legal e na Lei n. 11.419/2006, o uso do processo judicial eletrnico como instrumento para celeridade da prestao jurisdicional do Estado. Primeiramente foi objeto de exame a atuao do Ministrio Pblico luz dos princpios constitucionais da celeridade processual e segurana jurdica. A partir desta anlise foi possvel averiguar a necessidade de equilbrio entre o princpio da celeridade processual consagrado no art. 5, inciso XXXV da Carta Magna aos demais direitos e garantias do processo judicial, propiciando acesso Justia de forma clere e eficaz. Ainda, no mesmo tpico averiguou-se que o combate morosidade do processo depende de aes conjuntas de todo o corpo estatal, sendo funo do Ministrio Pblico como rgo encarregado constitucionalmente da defesa e preservao da ordem e equilbrio jurdico, atuar diligentemente na efetivao que todo o jurisdicionado tenha o Direito a um julgamento clere, sem dilaes indevidas. Aps, realizou-se um breve estudo do uso da tecnologia da informao como instrumento de acelerao do processo judicial. Nesta oportunidade, avaliouse, tambm, a influncia dos avanos tecnolgicos no ordenamento jurdico, bem como os desafios enfrentados pelo Poder Judicirio com as demandas provenientes do uso das novas tecnologias, levando em conta principalmente questes envolvendo o ciberespao que rompem com os conceitos jurdicos tradicionais de tempo e lugar. Superada esta questo foi apresentada uma breve retrospectiva da utilizao dos aparatos tecnolgicos pelo Poder Judicirio, promovendo uma reflexo acerca da resistncia por parte dos operadores do direito no uso da tecnologia, mormente no que tange a substituio do papel por outra forma de suporte, no caso os bits, para eternizar os atos processuais. Verificou-se que muito deste conservadorismo decorre do tecnicismo exacerbado do Direito eletrnico que dificulta a compreenso a respeito da matria e

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gera insegurana quanto confiabilidade dos atos processuais praticados por meio eletrnico. Todavia, constatou-se que a ruptura com o tradicionalismo se faz cogente para adequao da administrao da Justia a realidade da atual sociedade da informao. Em seguida, adentrou-se ao exame dos aspectos relevantes da Lei n. 11.419/2006 que instituiu o Processo Eletrnico no Judicirio Brasileiro, sendo discutido se a lei em fomento trs normas de carter processual ou procedimental. Deste estudo coube reconhecer que est sendo, a priori, implementado no ordenamento jurdico brasileiro a prtica de atos processuais por intermdio dos meios eletrnicos e a possibilidade de digitalizao dos autos de papel que passam a ter um novo suporte de armazenamento. Ainda, tendo em vista que o processo eletrnico tem como suporte e contedo para prtica dos atos processuais o meio eletrnico, foram tecidas consideraes a respeito do documento eletrnico. Desta anlise, averiguou-se que um conceito para abranger o documento eletrnico deve privilegiar o pensamento ou fato que se quer perpetuar, e no a coisa em que estes se materializam. Isso porque o documento eletrnico totalmente dissociado do meio em que foi originalmente armazenado. 211 Observou-se, tambm, em relao ao Processo Eletrnico que a maior dificuldade para sua implementao reside no fato que os registros eletrnicos podem ser facilmente alterveis sem deixar vestgios fsicos. Deste modo, tendo em vista que os pressupostos de validade e existncia do Processo Eletrnico, dependem da autenticidade, integridade e segurana dos atos processuais, foi promovida uma anlise dos principais instrumentos

tecnolgicos (criptografia, assinatura eletrnica e certificao Digital) aptos a garantir aos atos judiciais - produzidos eletronicamente - a mesma segurana dos atos documentados em papel. Assim inferiu-se que a Lei n 11.419/2006 adotou como mecanismo de segurana para prtica dos atos processuais a assinatura eletrnica, prevendo duas formas de identificao inequvoca do signatrio, atravs da assinatura digital

211

MARCACINI, Augusto Tavares Rosa.Direito..., p.65.

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baseada em certificao digital emitida por Autoridade Certificadora credenciada e mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio.212 Por seu turno, concluiu que em todos os casos relativos prtica dos atos processuais se faz necessrio adoo de assinatura eletrnica, obtida atravs dos certificados digitais vlidos expedidos pela ICP-Brasil. Numa rpida anlise se avaliou os riscos do uso de sistemas computacionais inteligentes para realizao de determinados atos processuais, sem a necessidade de interferncia humana. Desta ponderao concluiu-se que a razo de implantar o processo Eletrnico reduzir a burocratizao que envolve a prtica dos atos processuais. Assim, respeitadas as garantias constitucionais, mostra-se perfeitamente possvel o uso da inteligncia artificial para a realizao de atos processuais, sem cunho decisrio. Quanto ao prazo para prtica dos atos processuais eletrnicos a Lei n. 11.419/2006 criou um horrio de expediente forense on-line que deve ser observado pelos Tribunais ao disciplinar o procedimento do peticionamento eletrnico. 213 J em relao ao computo do prazo dos atos publicados no Dirio eletrnico a Lei do Processo Eletrnico acabou por criar um ficcionismo prorrogando por um dia o prazo. Assim, os prazos processuais tero inicio no primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia Eletrnico. ( 3 do art. 4). No tocante a comunicao dos atos processuais verificou-se que a Lei do Processo Eletrnico instituiu duas formas distintas de intimao: a) a intimao por Dirio on-line; e a b) Auto intimao (art. 5). J a citao, por via eletrnica, instituda pela Lei n. 11.419/2006, no foi bem aceita pela doutrina recaindo severas criticas sobre o tema, sendo que o ponto mais vulnervel sustentado pela doutrina reside na falta de certeza quanto ao
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Art. 1 (...) III assinatura eletrnica as seguintes formas de identificao inequvoca do signatrio: a) assinatura digital baseada em certificado digital emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma da lei especifica; b) Mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos; 213 Art. 3 Consideram-se realizados os atos processuais por meio eletrnico no dia e hora do seu envio ao sistema do Poder Judicirio, do que dever ser fornecido protocolo eletrnico. Pargrafo nico: Quando a petio eletrnica for enviada para atender prazo processual, sero consideradas tempestivas as transmitidas at 24 (vinte quatro) horas dos seu ltimo dia.

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recebimento do ato citatrio. Outro aspecto trazido pela doutrina o entendimento que a citao por meio eletrnico somente ser possvel com prvio cadastro do ru junto ao Poder Judicirio. Ganho significativo para promoo da celeridade processual consistiu na constatao da possibilidade de realizao e cumprimento das cartas precatrias, rogatrias e de ordem por meio eletrnico. (art. 7 da Lei 11.419/2006). Frisa-se, que embora a Lei do Processo Eletrnico no tenha disciplinado a possibilidade de realizar os atos dispostos nas cartas judiciais por Videoconferncia nada impede que esta prtica seja adotada pelos Tribunais, tendo em vista o disposto no pargrafo nico do art. 154 do CPC. Contudo em relao ao interrogatrio on-line um adendo merece ser feito. A recente Lei n. 11.900/2008 acrescentou ao art. 185 do Cdigo de Processo Penal dispositivos que disciplinaram a matria, sendo averiguado que a prtica do ato, via videoconferncia, somente ser possvel nas hipteses taxativamente elencadas na aludida norma. Por derradeiro, apreciou-se pontualmente, dado a relevncia tema, os seguintes tpicos: a) Publicidade dos atos processuais eletrnicos x Direito intimidade do jurisdicionado; b) incluso digital; c) a necessidade de padronizao e unificao dos sistemas judiciais e; d) conservao dos autos eletrnicos. Constatou-se que o princpio da publicidade, inerente a prtica dos atos processuais, significativamente ampliando no caso do Processo Eletrnico, em decorrncia da possibilidade do trfego de dados via rede mundial de computadores. Em contra partida, o Direito Intimidade do jurisdicionado passa sofrer um forte impacto, podendo ocorrer srios abusos a dignidade humana. Deste modo, concluiuse que importante se faz a ponderao dos princpios em jogo para evitar violaes privacidade dos jurisdicionados, porm, sem coibir a necessria publicidade dos atos. A incluso digital se mostrou ponto preocupante para a implantao do Processo Eletrnico. Vislumbrou-se, em relao ao tema, a necessidade de esforos conjuntos dos poderes estatais para promoo de medidas eficazes ao combate excluso digital. Destacou-se que a (in) disponibilidade dos recursos digitais tem intima ligao com o poder aquisitivo das pessoas.

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Outro aspecto tormentoso envolvendo a implantao do Processo Eletrnico a falta de interoperabilidade entre os sistemas dos Tribunais. Este fato gera diversos problemas operacionais, vez que impossibilita a troca de dados pelos diversos rgos da Justia comprometendo a celeridade processual. Por fim, foi levantada questo preocupante em relao conservao dos autos eletrnicos, considerando falta de perenidade dos mecanismos tecnolgicos utilizados para o armazenamento dos dados eletrnicos (CD, DVD, entre outros) e dos instrumentos para sua leitura (equipamento, programas, software), em razo da rapidez que estes se tornam obsoletos. Assim, luz do exposto, foi possvel concluir que o uso do processo judicial eletrnico como instrumento para celeridade da prestao jurisdicional depender primeiramente de um agir por parte do Poder Judicirio, bem como um engajamento dos operadores do Direito (juizes, promotores, advogados e servidores pblicos) em cobrar e efetivar polticas pblicas necessrias para o sucesso da implantao do processo digital. Resta salientar que ainda h muitas questes relacionadas matria que se encontram em aberto e precisam ser pacificadas. Contudo, no h como negar que j foram dados os primeiros passos para incluir de vez o Poder Judicirio na era digital, sendo, qui, ponto positivo na busca da to sonhada celeridade processual.

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