NULIDAD DEL ACTO JURDICO CONTRARIO AL ORDEN PBLICO Y LAS BUENAS COSTUMBRES

Acto jurdico, orden publico y buenas costumbres

ARTCULO V- Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.

ACTO JURDICO CODIGO CIVIL

ARTCULO 140: El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez requiere: 1.- Agente capaz. 2.- Objeto fsica y jurdicamente posible. 3.- Fin licito. 4.- Observancia de la forma prescrita.

ACTO JURDICO O NEGOCIO JURDICO

Es necesario delimitar los conceptos de acto jurdico y negocio jurdico, para lo que recurriremos a ESPINOZA ESPINOZA quien establece que el acto jurdico es el hecho jurdico, voluntario, lcito, con manifestacin de la voluntad y efectos jurdicos, es decir es una especie de hecho jurdico, pues aqul descarta la involuntariedad y la ilicitud

Enneccerus considera que el trmino acto jurdico debe comprender el hecho voluntario, tanto el lcito como el ilcitoimpensado en nuestro sistema que asigna el carcter de licitud al acto jurdico, producto de la doctrina clsica francesa

As cita a Lohmann Luca de Tena, para establecer las diferencias con el negocio jurdico: a). El presupuesto de los negocios jurdicos es la declaracin o manifestacin de voluntad. No ocurre lo mismo en todos los actos jurdicos ni en los actos ilcitos por negligencia; b). La finalidad de las partes en el negocio es la de crear un vnculo; en los actos no negocios, el vnculo aparece por imperio de la ley, sin tener su origen en una manifestacin volitiva;

c). La intencin es indispensable en el negocio jurdico, no necesariamente en el acto jurdico.

En cambio tambin hay doctrina nacional (entre la que destaca Vidal Ramrez), que considera que el problema se reduce al de una "sinonimia conceptual", optando por el nomen iuris de acto jurdico "por razones de tradicin jurdica", pero considerando en ltima instancia que tanto el acto como el negocio jurdico son especies del gnero hecho jurdico; pero el negocio jurdico es una subespecie del acto jurdico; el acto jurdico se materializa a travs de la manifestacin de la voluntad - el negocio, a travs de la declaracin de la voluntad as la relacin entre manifestacin y declaracin de voluntad es de gnero a especie.

Se trata del principio de irrelevancia del nomen iuris -tambin denominado principio de primaca de la realidad- que significa que las cosas son lo que son y no lo que las partes dicen que son.

ANLISIS LGICO JURDICO DEL ARTCULO V

El articulo seala como consecuencia la nulidad del Acto jurdico y contiene dos supuestos: El primero, que es claro, consiste en que se si este contrariando a las leyes que interesan al orden publico. Ser por tanto importante saber cuales son estas leyes. El segundo es menos evidente y consiste en que el acto jurdico contrari a las buenas costumbres, puede leerse de dos formas: la primera seria es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan a las buenas costumbres, la segunda es nulo el acto jurdico contrario a las buenas costumbres.

A nuestro parecer, la interpretacin correcta es la ultima,

es decir, que es nulo el acto jurdico contrario a las buenas costumbres, pues, como pretendemos

demostrar, aqu se esta haciendo recurrencia a la

costumbre como fuente de derecho segn la ley, concepto claramente desarrollado en la teora del

Derecho desde antiguo.

Para los romanos la costumbre adquiere plena autoridad a partir del reconocimiento que el pueblo hace de su existencia, pero requiere que esta sea vieja.

EL ORDEN PBLICO
La referencia al orden pblico es plurisignificante dentro del Derecho.
Orden Pblico y Orden Interno: En nuestra Constitucin se mencionan dos de los conceptos anteriormente sealados: orden interno se encuentra en los artculos 118 inciso 4, 137, 165 y 166; y el concepto de orden pblico en el articulo

2 incisos 3 y 14.

El INAEP (Instituto Nacional de Altos Estudios Nacionales), concepta al orden interno como la situacin de normalidad en el territorio nacional, regulada por el derecho pbico que permite la existencia y estabilidad del estado y sus poderes, contribuye a la seguridad integral propiciando el desarrollo en todos los campos de la vida nacional y a un equilibrio entre el ejercicio de la autoridad fin supremo y los derechos ciudadanos necesarios para el

cumplimiento de los deberes primordiales del Estado y logro de su

El Tribunal Constitucional tambin recurri al INAEP para este propsito en una sentencia que trato del orden interno. La nocin de ordenamiento interno es concurrente, complementaria y subsidiaria tanto al orden pblico como de la defensa nacional. Consiste en aquellas situaciones de normalidad ciudadana que se acredita y mantiene dentro de un Estado, cuando se desarrollan diversas actividades individuales y colectivas sin que se produzcan perturbaciones conflictos

Para Marcial Rubio Correa, el orden interno es sinnimo de orden policial ya que a travs de la actividad que este implica se evita desorden desbarajuste, trastorno o alteracin, revuelo, agitacin, lid pblica, disturbio, pendencia social, etc., que pudieran provocar individual o colectivamente miembros de la ciudadana con ello se presenta la armona necesaria para alcanzar fines que la sociedad persigue

El concepto de orden interno es de naturaleza eminentemente poltico-social y, en ese sentido, pertenece mas a la teora poltica que al Derecho. Por ello cuando el Tribunal Constitucional define el orden interno se refiere a situaciones de tranquilidad, sosiego y paz que son de principio (y por ello tambin jurdicas), pero que no son exclusiva ni bsicamente jurdicas. El orden interno supone la vigencia del orden publico que si tiene connotaciones claramente jurdicas pero esto querr decir que el orden publico es, en realidad, una de las especies componentes del orden interno, deviniendo este ultimo en genero.

El tribunal Constitucional ha dicho lo siguiente respecto al orden publico: El orden publico es el conjunto de valores, principios y pautas de comportamiento poltico, econmico y cultural en sentido lato, cuyo propsito es la conservacin y adecuado desenvolvimiento de la vida coexistencial. En tal sentido. Consolida la pluralidad de creencias, intereses y prcticas comunitarias orientadas hacia un mismo fin, la realizacin social de los miembros de un Estado. El orden pblico alude a lo bsico y fundamental para la vida en comunidad, razn por la cual se constituye en el basamento para la organizacin y estructuracin de la sociedad

SENTENCIA DEL TC. EXP. N. 3283-2003-AA/TC JUNN TAJ MAHAL DISCOTEQUE Y JEQUE 15/06/2004

As, la diferencia fundamental entre el orden interno y el orden publico

estriba en que el primero es un concepto esencialmente poltico-social,

que atae a la integridad de la organizacin social en cada momento, en tanto que el orden pblico es un concepto esencialmente jurdico, que atae al cumplimiento ineludible de las disposiciones jurdicas

imperativas que contienen las reglas esenciales de la convivencia social.

Sin embargo, esta misma manera de conceptuar estara indicando que la relacin entre ambos conceptos es de genero orden interno a especie orden pblico . Es decir, el orden pblico no agota al orden interno, puede resultar amenazado sin que se viole ninguna norma jurdica, por ejemplo, en el caso de una gran catstrofe natural.

El concepto de orden pblico se modifica constantemente en la medida que evoluciona la sociedad. Es por eso que se le entiendo como un modelo societario definido por el Derecho en un determinado momento histrico de evolucin de sus valores (LONARDO). En otras palabras el orden pblico esta compuesto por principios (no slo jurdicos, sino sociales, econmicos, morales entre otros) sobre las cuales se basa la organizacin y estructura de la sociedad.
JUAN ESPINOZA ESPINOZA

BUENAS COSTUMBRES

BUENAS COSTUMBRES
El articulo V es contrario a las buenas costumbres

Costumbre segn la ley

- Clara diferencia entre ley y costumbre

Los artculos 6,96,104,120,515,73 8,1913,2049,2050 y 2104

No se hace mencin a las leyes que interesan a las buenas costumbres sino que se remite directamente a estas ultimas

La expresin buena costumbre, requiere tres calificaciones

Que sea una costumbre juridica

Que pueda ser calificada como buena

Que el acto jurdico materia de analisis sea contrario a tal buena costumbre jurdica

Resulta nulo el acto contrario a las buenas costumbres

No solo se esta reclamando la existencia de una buena costumbre

Sino que en el acto materia de anlisis existe lo contario a ella

Dos grandes vas, complementarias y no excluyentes

Determinan lo que constituyen las buenas costumbres

Y lo contrario a ellas, la revisin de la legislacin penal y civil

El cdigo penal se ocupa de la proteccin de las buenas costumbres en la parte referente a faltas

Penal, artculo 449.Perturbacin de la tranquilidad. El que, en lugar pblico, perturba la tranquilidad de las personas o pone en peligro la seguridad propia o ajena, en estado de ebriedad o drogadiccin, ser reprimido hasta con sesenta das-multa

Messineo dice: Negocio inmoral l es aquel que lesiona las buenas costumbre s , o sea, que va con tra los principios morales corrientes en u n determinado lugar, en un determina do momento . N o se a sume como norma de las buenas costumbre s la moral idad en s en t id o abstracto, deducida de principios d e razn, sino la que la op inin comn , vigente en un determinad o ambiente, considera y practica como tal (la denominada tica social). De esta manera, es m e n o r el nmero de los negocios inmorales de lo q u e sera si se asumiese como criterio de valoracin u n concepto ms rigorstico. Y como las costumbres cambian de u n a poca a otra y de un lugar a o t ro , as p u e d e ser inmoral , hoy en da , lo q u e n o se consideraba ayer, y viceversa; o bien, u n a cosa es considerada inmoral en u n pas, y n o en otro. Por tanto , el concepto de negocio inmorales eminentemente relativo

 La determinacin de las leyes que interesan al orden pblico y las buenas costumbres es sumamente delicada y se presta a la arbitrariedad: el artculo 6 confiere al juez un poder enorme y casi sin lmites. En su aplicacin, tienen en cuenta, muy prudentemente, el estado de las costumbres y de la opinin pblica; no debe perder de vista el carcter mudable y evolutivo de la moralidad jurdica Aspecto importante de esta problemtica, como puede verse de las transcripciones hechas, es la vinculacin de las buenas costumbres con la moral, lo que nos lleva a un complejo terreno de la teora del Derecho. Al respecto dice Len Barandiarn comentando el artculo 111 del Ttulo Preliminar del Cdigo de 1936, concordado con el 1123 cuya norma equivalente en el Cdigo acrual sera el artculo 219:

En cuanto a las buenas costumbres, ellas ponen al derecho en relacin con la moral. Lo contrario a las buenas costumbres, vale decir, lo inmoral, lo ilcito, es reprobable jurdicamente, en cuanto merece la enrgica

prevencin a que se contrae el art. III. Este precepto se conecta con la disposicin
del inciso 2 del a r t. 1123, q u e declara la n u l id a d absoluta del acto cuyo objetivo es ilcito. Para Len Barandiarn los pares moralidad-inmoralidad y licitud-ilicitud no designan una y misma cosa. Lo ilcito ser lo que vaya contra las normas legales positivas vigentes, o contra sus principios, a ser obtenidos mediante procedimientos interpretativos del tipo lgico o sistemtico; pero lo lcito o lcito no tiene que ver necesariamente con lo moral o inmoral, pues cubre campos que no interesan necesariamente a la moral.

 Las buenas costumbres son determinadas a partir de la conciencia moral, espacial y temporalmente ubicada. Las buenas costumbres cubren varios aspectos de la vida social.

Las buenas costumbres de las q u e tratamos tienen que ser cos tumbres jurdicas y el acto nulo es el q u e las contrara. Por lo tanto se requieren tres determinaciones: costumbres jurdica, buena, y el acto contra rio a ella.
Las buenas costumbres se ubican en el complejo c ampo de las relaciones entre derecho y moral. Las buenas costumbres son u n a especie del orden pblico, pero no lo agotan.

La determinacin de la violacin del orden pblico y las buenas costumbres

La nulidad de los actos jurdicos contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, es materia en la que se hace primar intereses sociales frente a la autonoma de la voluntad, declarada constitucionalmente como derecho de la persona. Por lo tanto, la de terminacin de esta circunstancia debe ser realizada por los tribunales competentes.

Analizando el objeto y la causa de los actos jurdicos es como constrien los tribunales al respecto del orden pblico. El objeto de un acto jurdico es aquello que tiende a realizar; as, el objeto de un contrato es la prestacin prometida. El acto es nulo no solamente si el objeto es imposible de obtener, sino tambin cuando ese objeto es ilcito, es decir, que est prohibido por una ley imperativa. Todo acto jurdico cuyo objeto es contrario al orden pblico es, pues, nulo. La causa de un acto jurdico es el motivo que ha empujado a su autor a efectuarlo. Es lo que se llama la causa concreta o mvil. Cuando el que realiza u n acto jurdico es conducido a l por un motivo contrario al orden pblico, ese acto es nulo. No hay que confundir U causa del acto jurdico, especialmente la del contrato, con la causa de la obligacin, o causa abstracta