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Fontes de direito

Noo de FONTES DE DIREITO: Constituem os modos Legtimos de formao e de revelao do direito vigente. Constituem os processos de criao das normas jurdicas.

Tipos de fontes.

A lei e normas de origem internacional. Costume; Jurisprudncia; Doutrina.

Distinguem-se fontes voluntrias e fontes no voluntrias: Fontes voluntrias- Lei; jurisprudncia; doutrina. Fontes no voluntrias- costume:

A lei, em particular.

A LEI. Actualmente a principal fonte de direito. Em sentido amplo consiste numa norma jurdica emanada pela Assembleia ou pelo Governo; Numa acepo mais restrita, o termo lei serve apenas para referir os diplomas legislativos elaborados pela Assembleia

Definio: ARTIGO 1 (Fontes imediatas) 1. So fontes imediatas do direito as leis e as normas corporativas. 2. Consideram-se leis todas as disposies genricas provindas dos rgos estaduais competentes;

Leis de diferentes espcies

As leis no so todas da mesma espcie, nem tm o mesmo valor jurdico.

Uma lei de importncia menor no pode contradizer uma lei de importncia maior.
Lei constitucional: A CRP uma lei- e constitui o diploma legislativo fundamental da ordem jurdica portuguesa. Por ser uma norma constitucional, implica que as restantes leis tm de se subordinar aos seus principios.

Normas de origem internacional.

As normas de origem da Unio europeia constituem fonte directa de direito e vigoram directamente na ordem jurdica interna. AS normas com origem em Tratados ou Acordos Internacionais, vinculam igualmente a ordem jurdica interna.

O costume
.

O costume constitui uma prtica duradoura de um determinado comportamento na convico de que obrigatrio.

O Art. 3 do CC determina que: Os usos, quando no forem contrrios aos princpios de boa f so juridicamente atendveis quando a lei o determine.

art. 218 do CC: O silncio vale como declarao negocial, quando esse valor lhe seja atribudo por lei, uso ou conveno

A Jurisprudncia A doutrina

A hierarquia das normas


A hierarquia das normas: O principio da hierarquia exprime o principio de que as normas hierarquicamente inferiores tero de respeitar as normas de hierarquia superior.

Lei constitucional ou principios gerais de direito internacional?

Em principio lugar dever entender-se Constituio ? Ou aos princpios jurdicos fundamentais e de direito internacional, destacando-se a Declarao Universal dos Direitos do Homem?

Artigo 8. (Direito internacional) CRP. As normas e os princpios de direito internacional geral ou comum fazem parte integrante do direito portugus.

Uma lei ordinria que contrariar a Lei Constitucional padece de um vcio de inconstitucionalidade.

Tipos de inconstitucionalidade

Inconstitucionalidade formal Inconstitucionalidade material

Depois da lei constitucional temos de referir as normas e convenes internacionais que Portugal se vinculou.

Artigo 8.( Direito internacional ) As normas e os princpios de direito internacional geral ou comum fazem parte integrante do direito portugus. As normas constantes de convenes internacionais regularmente ratificadas ou aprovadas vigoram na ordem interna aps a sua publicao oficial e enquanto vincularem internacionalmente o Estado Portugus. As normas emanadas dos rgos competentes das organizaes internacionais de que Portugal seja parte vigoram directamente na ordem interna, desde que tal se encontre estabelecido nos respectivos tratados constitutivos.

As leis so normas emanadas pela AR; Os Decreto-Lei so normas emanadas pelo Governo. Tratam-se de leis do mesmo valor jurdico, podendo um Decreto-Lei revogar uma Lei anterior.

FEITURA DAS LEIS

A iniciativa da criao da lei :

167. (Iniciativa da lei e do referendo) 1. A iniciativa da lei e do referendo compete aos Deputados, aos grupos parlamentares e ao Governo, e ainda, nos termos e condies estabelecidos na lei, a grupos de cidados eleitores, competindo a iniciativa da lei, no respeitante s regies autnomas, s respectivas assembleias legislativas regionais.

Artigo 168.CRP (Discusso e votao)

1. A discusso dos projectos e propostas de lei compreende um debate na generalidade e outro na especialidade. 2. A votao compreende uma votao na generalidade, uma votao na especialidade e uma votao final global.

Promulgao pelo Presidente


Artigo 136. (Promulgao e veto) 1. No prazo de vinte dias contados da recepo de qualquer decreto da Assembleia da Repblica para ser promulgado como lei, ou da publicao da deciso do Tribunal Constitucional que no se pronuncie pela inconstitucionalidade de norma dele constante, deve o Presidente da Repblica promulg-lo ou exercer o direito de veto, solicitando nova apreciao do diploma em mensagem fundamentada. 2. Se a Assembleia da Repblica confirmar o voto por maioria absoluta dos Deputados em efectividade de funes, o Presidente da Repblica dever promulgar o diploma no prazo de oito dias a contar da sua recepo.

Artigo 137. (Falta de promulgao ou de assinatura) A falta de promulgao ou de assinatura pelo Presidente da Repblica de qualquer dos actos previstos na alnea b) do artigo 134. implica a sua inexistncia jurdica.

Publicao no DR e Inicio de vigncia.

Finalmente o diploma ser publicado no DR.

Objectivo- publicitao das normas que regem o ordenamento jurdico. ARTIGO 5 (Comeo da vigncia da lei) 1. A lei s se torna obrigatria depois de publicada no jornal oficial. 2. Entre a publicao e a vigncia da lei decorrer o tempo que a prpria lei fixar ou, na falta de fixao, o que for determinado em legislao especial.

Prazo supletivo: O diploma em vigor no 5 dia aps a sua publicao. Mas o prprio diploma pode prever outro prazo.

Exemplo: Lei n. 99/2003 de 27 de Agosto- Aprova o Cdigo do Trabalho - publicada na Quarta-feira, 27 de Agosto de 2003 Artigo 3. Entrada em vigor 1 - O Cdigo do Trabalho entra em vigor no dia 1 de Dezembro de 2003.

Cessao da vigncia da lei


ARTIGO 7 CC (Cessao da vigncia da lei) 1. Quando se no destine a ter vigncia temporria, a lei s deixa de vigorar se for revogada por outra lei. Ou seja, a lei deixa de estar em vigor: A) Por caducidade; B) Por revogao- a qual pode ser total ou parcial

A revogao pode ser expressa ou tcita. ARTIGO 7CC (Cessao da vigncia da lei) 2. A revogao pode resultar de declarao expressa, da incompatibilidade entre as novas disposies e as regras precedentes ou da circunstncia de a nova lei regular toda a matria da lei anterior. 3. A lei geral no revoga a lei especial, excepto se outra for a inteno inequvoca do legislador.

Existem matrias que so exclusivamente afectas AR- e neste caso o Governo no poder legislar .

Artigo 164.Constituio(Reserva absoluta de competncia legislativa) da exclusiva competncia da Assembleia da Repblica legislar sobre as seguintes matrias: Eleies dos titulares dos rgos de soberania; Regimes dos referendos; etc Organizao, funcionamento e processo do Tribunal Constitucional; por agentes dos servios e foras de segurana; Regime de designao dos membros de rgos da Unio Europeia, com excepo da Comisso; Regime do sistema de informaes da Repblica e do segredo de Estado; Regime geral de elaborao e organizao dos oramentos do Estado, das regies autnomas e das autarquias locais; Regime dos smbolos nacionais; Regime de finanas das regies autnomas; Regime das foras de segurana; Regime da autonomia organizativa, administrativa e financeira dos servios de apoio do Presidente da Repblica.

Artigo 165. (Reserva relativa de competncia legislativa)

da exclusiva competncia da Assembleia da Repblica legislar sobre as seguintes matrias, salvo autorizao ao Governo

Bases do sistema de segurana social e do servio nacional de sade; g) Bases do sistema de proteco da natureza, do equilbrio ecolgico e do patrimnio cultural; h) Regime geral do arrendamento rural e urbano; Criao de impostos e sistema fiscal e regime geral das taxas e demais contribuies financeiras a favor das entidades pblicas; etc

As leis de autorizao legislativa

As leis de autorizao legislativa devem definir o objecto, o sentido, a extenso e a durao da autorizao, a qual pode ser prorrogada. As autorizaes legislativas no podem ser utilizadas mais de uma vez, sem prejuzo da sua execuo parcelada. As autorizaes caducam com a demisso do Governo a que tiverem sido concedidas, com o termo da legislatura ou com a dissoluo da Assembleia da Repblica.

O DIREITO DA UE

"O direito comunitrio um direito dos cidados.

O conceito.

A Comunidade uma nova ordem jurdica, em proveito da qual os Estados restringiram, ainda que em domnios restritos, os seus direitos soberanos e cujos sujeitos so, no apenas os Estados membros mas tambm os nacionais destes .

O SIGNIFICADO POLTICO

O principio descrito significa que os cidados nacionais dos Estados Membros sero sujeitos de direitos e de deveres conferidos (tambm) pela ordem jurdica comunitria

Um exemplo

O Governo Portugus constata que o nmero de estudantes estrangeiros no Ensino Superior extremamente elevado, comparando com o nmero de estudantes nacionais. Confrontado com uma opinio pblica contrria a este movimento, o Governo l decide introduzir uma taxa de propinas suplementar para os alunos estrangeiros nacionais de um Estado-Membro da UE como condio de acesso e de frequncia nos cursos de ensino superior implementados nas universidades pblicas portuguesas. Tal legislao conforta a opinio pblica nacional que considera que os impostos pagos pelos cidados/contribuintes portugueses so aproveitados pelos estudantes estrangeiros - que no contriburam para o seu funcionamento. Um estudante espanhol no se conforma com este pagamento suplementar da taxa e no paga. O processo segue para um tribunal nacional. O cidado espanhol invoca a legislao comunitria e o prprio tratado em sua defesa contra a legislao nacional.

As questes em causa

A legitimidade de um cidado invocar nos Tribunais nacionais uma norma comunitria contra as disposies nacionais? Existindo um conflito de normas, qual ser a norma que o Juiz tem de aplicar?

O efeito directo

O principio do efeito directo significa que uma norma de direito comunitrio- original ou derivado- , pela sua prpria natureza apta a conferir e a outorgar direitos subjectivos aos nacionais dos Estados membros, que podero ser invocados perante as Jurisdies nacionais

O principio da primazia

O principio de primazia do direito comunitrio determina que, estando em conflito uma norma de direito nacional e uma de direito comunitrio, prevalece a norma de direito comunitrio

Acrdo Vand Gend & Loos

Em 1960 uma empresa Holandesa realiza uma importao de uma mercadoria da Alemanha e verifica que pagou um direito de importao mais elevado que a taxa nacional fixada data de entrada em vigor do tratado CEE

violao da clausula de stand-still do Tratado de Roma.

Condies de efeito directo

uma norma de direito comunitrio susceptvel de provocar efeitos directos para os cidados quando se trata de uma norma clara, precisa e incondicional que identifica os direitos conferidos.

Acrdo Reyners

Sr. Reyners, cidado holands, tem uma licenciatura de direito atribudo por uma Universidade Belga, onde realizou os seus estudos. A solicitao inscrio na Ordem dos Advogados Belga recusada porque o senhor no possui a nacionalidade belga. A deciso tinha fundamentao jurdica legal: a legislao belga s permitia o exerccio da actividade de advocacia a um cidado Belga. Sr. Reyners contesta a deciso do Conselho da Ordem num Tribunal nacional, sustentando que a legislao em causa contraria as disposies do Tratado.

Deciso do Tribunal.

que est em causa, neste domnio, uma discriminao em razo da nacionalidade . A regra do tratamento nacional constitui uma das disposies jurdicas fundamentais da Comunidade:

a partir do fim do perodo de transio, o art. 52 constitui uma disposio clara e completa, uma obrigao de resultado precisa, cuja execuo deveria ser facilitada, mas no condicionada, pela implementao de um programa de medidas progressivas

Acrdo Bosman

Foi essencialmente focado duas regras da FIFA que, resumidamente, eram as seguintes: 1. Regras inerentes Transferncia dos jogadores . 2. Clausulas de nacionalidade.

O Tribunal vai constatar que, a regra referente indemnizao no final do contrato, segundo a qual um jogador de futebol no pode exercer a sua actividade num outro clube estabelecido num outro estado membro sem que este ltimo pague a quantia em causa constitui um entrave livre circulao de trabalhadores. O mesmo tipo de consideraes foi constatado relativamente regra dos nacionais.

Direito derivado

a) O Regulamento B) A Directiva C) A deciso D) O Parecer/recomendao

O problema da directiva

Noo de directiva: provoca uma vinculao aos Estados membros relativamente aos resultados a serem atingidos, deixando a estes a competncia relativa forma e os meios de atingirem tais resultados. A directiva seria susceptvel de provocar efeitos directos?

Uma empresa italiana importa -em 1969- uma mercadoria em Itlia, e -lhe exigida pelas autoridades aduaneiras o pagamento da taxa referida. O art. 13 do Tratado previa a eliminao dos direitos aduaneiros e das TEE, o mais tardar no final do perodo de transio, ou seja, em 1970. Porm, em 1967, uma directiva comunitria institui um ritmo de desaparecimento dos DE e das TEE mais rpida, resultando que a taxa em causa deveria ter sido inteiramente abolida em 1968

A questo seria a seguinte:

Ser que um particular pode invocar, em seu favor as disposies previstas numa directiva contra a legislao do seu estado nacional perante um Juz nacional?

O Tribunal vai considerar o seguinte:

Convm, assim considerar no somente a Forma do acto mas ainda a Substncia assim como a funo no sistema do tratado. A directiva no interessa somente s relaes entre os Estados e a Comisso, mas tambm aos particulares, pelo que estes podem prevalecer-se dessas disposies desde que, pela sua natureza," a disposio que edita a obrigao directamente aplicvel

Uma empresa italiana decidiu proceder embalagem e ao acondicionamento dos seus produtos conforme as disposies de uma directiva comunitria. Ora, o Estado italiano ainda no tinha procedido regulamentao nacional das disposies citadas, apesar do prazo de transposio das disposies contidas na directiva ter j expirado. Neste contexto, o acto da empresa, se bem que conforme as disposies comunitrias era contrrio disposio nacional, sobre a mesma matria. Assim, a empresa acusada pelo Ministrio pblico italiano se violar a lei nacional relativa embalagem e ao acondicionamento dos produtos em causa

O Tribunal vai alegar o seguinte: 1. A directiva previa um prazo de execuo que vinculava os Estados destinatrios. 2. O prazo de transposio tinha j expirado e o Estado Italiano encontrava-se em falta. 3. A directiva impe a obrigatoriedade de um resultado, que deve ser realizado durante um prazo fixado. 4. Assim, um Estado-Membro que no adopta, nos prazos previstos as medidas previstas na directiva, no pode opor aos particulares o seu no cumprimento. Uma jurisdio nacional demandada por um nacional que se conformou com a directiva, afastando-se das obrigaes impostas pela legislao do estado incompatveis com o acto comunitrio, deve atender ao pedido, se a obrigao em causa incondicional e suficientemente precisa