Condies da Ao Penal e especficas da Ao Penal Privada

Juliana Buck Gianini

Ao Penal
Condies da Ao Penal : Assim como ocorre no processo civil , tambm a ao penal est subordinada ao preenchimento de determinadas condies . So as chamadas condies da ao penal . Sem elas a inicial acusatria no poder conduzir instaurao da relao processual-penal , devendo ser rejeitada de plano pelo judicirio . Neste sentido , dispe o artigo 395 do CPP que a denncia ou a queixa ser rejeitada quando faltar condio para o exerccio da ao penal . Ver artigo 395 do CPP. Conforme ensina Ada Pellegrine no que se fere ao tema - As condies da ao devem ser examinados exclusivamente em face do pedido formulado pelo autor (teoria da apresentao majoritria na doutrina). Sendo o exame das condies da ao feito em abstrato, conforme o pedido formulado. Onde, segundo esta autora a Teoria da Apresentao a que melhor serve para extremar as condies da ao do mrito da causa..

As condies da ao classificam-se em duas ordens :

1- CONDIES GENRICAS OU GERAIS : So aquelas que devem estar presentes em qualquer ao penal , independentemente da natureza ou tipo infringido . Temos 4 ( quatro ) condies genricas : a) Possibilidade Jurdica do pedido: corresponde viabilidade de procedncia da ao penal . Para tanto, necessrio que a conduta imputada na inicial acusatria seja descrita em lei como crime ou contraveno penal . Ex: denncia por crime de furto culposo . Furto culposo fato atpico . Falta justa causa para a ao penal . b) ) Interesse de agir : concerne presena dos elementos mnimos que permitam ao Juiz, ao refletir sobre o recebimento da denncia ou queixa , concluir no sentido de que se trata de acusao factvel . Tais elementos consistem nos indcios de autoria de que o imputado realmente autor ou partcipe do fato descrito como crime, bem como na prova da existncia do crime imputado . No mbito da ao penal, este lastro probatrio mnimo constitui o fumus boni iuris ( fumaa do bom direito ) aparncia do direito condenao invocado pelo titular da ao penal ao deduzi-la em juzo com vistas a desencadear o jus puniendi do Estado , sob pena de falta de justa causa para a ao penal ( artigo 395 do CPP). *Ada Pellegrini Grinover nomeia esta requisito como - interesse processual .

c) Legitimidade ad causam (ativa e passiva) : necessrio que a propositura da inicial acusatria ( denncia ou queixa ) seja patrocinada pelos respectivos legitimados ativos MP, ofendido ou pessoas enumeradas no artigo 31 do CPP, conforme o caso . Ausente a legitimidade ad causam ativa, a consequncia dever ser a rejeio da denncia ou queixa pelo Juiz, com fundamento no artigo 395, II do CPP ( falta de pressuposto processual o condio para o exerccio da ao penal . Por outro lado, ser imprescindvel, tambm, a existncia de legitimidade passiva, condio esta que se refere ao requisito da imputabilidade penal ( 18 anos ) . Destarte, apenas maiores de 18 anos poca da infrao penal podero ser sujeitos passivos de um processo criminal . d) Justa causa : Desde que existam indcios referentes existncia material do fato tpico, indcios de autoria, antijuridicidade e culpabilidade. A lei exige um mnimo de prova e plausibilidade para evitar aes temerrias numa seara to sensvel como a do processo penal, por atingir diretamente a esfera da personalidade da pessoa. *Originalidade A maior parte da doutrina no considera a originalidade como uma condio para o regular exerccio do direito de ao, classificando-o como um pressuposto processual negativo de validade. A originalidade consiste na ausncia de litispendncia e ausncia de coisa julgada. O Prof. Afrnio Silva Jardim, sustenta que a originalidade consiste em uma verdadeira condio genrica para o exerccio do direito de ao.

2) CONDIES ESPECIAIS DA AO PENAL OU DE PROCEDIBILIDADE: So aquelas que devem estar presentes em determinadas aes penais, no possuindo, portanto, carter geral. Trata-se de condies especficas, de natureza eminentemente processual, que vinculam o prprio exerccio da ao penal e que so exigidas em determinados casos a partir de previso expressa de lei , exemplos: 1) condicionamento da ao penal prvia representao da vtima no crime de ameaa; 2) exigncia de requisio do ministro da justia para o ingresso da ao penal por crimes contra a honra do Presidente da Repblica ( artigo 145 do CP ) . Prazo para a representao : A representao deve ser oferecida no prazo de seis meses a contar do conhecimento da autoria do delito, nos termos do artigo 38 do CPP. O menor de 16 anos ser representado pelos seus responsveis ( pais , tutores , curadores ou curador especial nomeado pelo Juiz. Requisio : Crimes de ao penal pblica condicionada requisio do Ministro da Justia so aqueles nos quais o exerccio da ao penal est relacionada convenincia poltica em v-los apurados ou no . So poucas as hipteses de crimes que requerem esta providncia , podendo citar , como exemplo , crimes contra a honra cometidos contra chefes de governo estrangeiro ( artigo 141,I c/c artigo 145 pargrafo nico , ambos do CP) e crimes contra a honra cometidos contra o Presidente da Repblica ( artigo 141, I c/c artigo 145 , pargrafo nico , ambos do CP ) . Ao contrrio do que ocorre com a representao, inexiste prazo decadencial para o exerccio da requisio pelo Ministro da Justia , entendendo-se pois , que isto pode ocorrer at a prescrio do crime praticado. .

Classificao da Ao Penal : subjetiva, ou seja , conforme seu autor.

O CPP classifica a ao penal de forma

a) Ao penal pblica o autor o MP . A Ao penal pblica dividese em : incondicionada e condicionada a representao ou requisio do Ministro da Justia b) Ao penal privada : o autor o ofendido ou um de seus representantes legais .

Ao Penal Pblica

Ao penal pblica a ao penal por excelncia, promovida pelo Ministrio Pblico, que se inicia com a pea processual denominada denncia . Excepcionalmente, quando se tratar de ao penal privada subsidiria da pblica, embora continue possuindo carter pblico, a ao ser iniciada por queixa crime, por iniciativa do ofendido ou seu representante, por substituio processual .

Ao Penal Pblica Incondicionada

iniciada por denncia do MP para apurao de infraes penais que interferem diretamente no interesse geral da sociedade . Sua deduo independe da manifestao de vontade expressa ou tcita da vtima, de seu representante legal, de seus sucessores ou de qualquer interessado . Essa modalidade de ao penal constitui a regra - Artigo 100 CP, sendo ressalvada apenas em determinadas hipteses expressamente previstas em lei , como ocorre expressamente no caso do artigo 156 pargrafo 1 do CP.

Ao Penal Pblica Condicionada

Tambm aqui h a prevalncia do interesse pblico na apurao do crime praticado, mas, devido a implicaes na esfera de interesses da vtima , seu desencadeamento depender , sempre, da manifestao inequvoca de vontade do ofendido ou de quem legalmente o represente no sentido de querer ver apurada a infrao penal ( ver artigo 140 pargrafo 3 c/c artigo 145 pargrafo nico parte final do CP ) .

Ao Penal Privada

Muito embora o ius puniendi pertena ao Estado, casos h em que o direito de dar incio a ao penal, atravs da propositura da ao ou do requerimento para instaurao do inqurito, entregue ao ofendido. Isto porque pode o crime atingir de tal maneira o interesse do particular que a persecuo cause perturbao na esfera pessoal do ofendido, fazendo com que o interesse pblico fique em segundo plano. .

Classificao da Ao Penal Privada :

a)Ao Penal Privada exclusiva:
A lei atribui legitimidade ao ofendido ou a seu representante legal para propor ao penal, no tendo legitimidade o Ministrio Pblico para sua promoo. A ao penal privada exclusiva ainda pode ser classificada em :exclusiva a.1) Ao penal privada comum : Existe a possibilidade de sucesso processual por morte ou ausncia (art. 31 CPP), bem como o exerccio da ao pelo representante legal (art.30 CPP), ou seja, em caso de morte a ao pode ser proposta pelo cnjuge, ascendente ou irmos, e na hiptese de incapacidade, pelo representante legal. Via de regra a lei usa a expresso s se procede mediante queixa. a.2) Ao penal privada personalssima: S o prprio ofendido que pode promover a ao, dada a periculosidade e os interesses atingidos pelo crime. A doutrina aplica como exemplo o Art. 236 do C.P Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento, na qual reza o pargrafo nico que a ao penal depende de queixa do contraente enganado. . a.3) Ao penal privada condicionada: O mesmo crime de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento (art.236 do C.P) serve como exemplo de ao penal privada condicionada. que o pargrafo nico do art.236 diz que a ao s pode ser intentada aps o transito em julgado da sentena que por motivo de erro ou impedimento anule o casamento. Tratando-se de condio especfica de procedibilidade exigida neste crime ao lado das chamadas condies genricas da ao. Outro exemplo o Art. 525 do C.P.P.

b)Ao penal privada subsidiria da pblica

: Nesta ao no temos de fato

uma ao privada. o caso de crime de ao pblica em que a possibilidade de o ofendido, propor a ao advm de inrcia do Ministrio Pblico. Assim, se este recebe o inqurito ou peas de informao e queda-se inerte, ou seja, no requer outras diligncias, no se manifesta pelo arquivamento, tampouco oferece denncia, nasce para o particular a possibilidade de oferecer a queixa-crime. (arts. 5, LIX, da CF e 29 do CPP)

PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA

1) Obrigatoriedade - Havendo indcios de autoria e prova da materialidade quanto prtica de um fato tpico e no se fazendo presentes causas extintivas da punibilidade ( morte do agente , prescrio ) , no pode o MP , como regra , deixar de ajuizar a ao penal . Tal obrigatoriedade no absoluta , encontrando excees no mbito das infraes sujeitas ao Juizado Especial Criminal , tendo em vista a possibilidade de transao penal prevista nas leis 9099/95 e 10259/01. Em tese , aspectos relativos ilicitude ou no da conduta do agente so irrelevantes no momento do ajuizamento da denncia . A considerao a ser realizada pelo MP deve dizer respeito, unicamente , existncia de indcios de autoria e prova da materialidade de uma infrao penal, descabendo adentrar na rbita da ilicitude; entretanto , parte da doutrina aceita a possibilidade de no ajuizamento da ao penal pblica em situaes nas quais a presena de excludentes de ilicitudes seja absolutamente irrefutvel , vale dizer , totalmente extreme de dvida. 2) Princpio da indisponibilidade - Uma vez ajuizada a ao penal pblica , dela no pode desistir o MP ou transigir quanto ao seu objeto , consoante proibio expressa incorporada no artigo 42 do CPP. Mitigando esta regra, mais uma vez , a previso existente em sede de Juizado Especial Criminal , permitindo a transao penal mesmo aps o ajuizamento da denncia ( artigo 79 lei 9099/95) ou a suspenso condicional do processo mediante condies cujo cumprimento acarretar a extino da punibilidade ( artigo 89 da lei 9099/95).Muito embora no possa desistir da ao penal, nada impede que em sede de alegaes finais , o MP venha a pedir a absolvio do acusado.

3)Princpio da Oficialidade - A ao penal pblica incondicionada ser deflagrada por iniciativa de rgo oficial , O MP , independentemente da manifestao expressa ou tcita de qualquer pessoa . Excetua-se este princpio , contudo, na faculdade conferida ao ofendido pelo artigo 29 do CPP , e pelo artigo 5 LIX da CR no sentido de ajuizar a ao penal subsidiria da pblica , quando inerte o MP em oferecer denncia no prazo legal . 4) Princpio da divisibilidade - Havendo mais de um suposto autor do crime, nada impede que venha o MP a ajuizar a ao penal apenas em relao a um ou alguns deles , relegando a propositura quanto aos demais para momento posterior . Esse procedimento pode justificar-se na necessidade de serem buscados maiores elementos para amparar o processo penal em relao aos investigados que no constaram no polo passivo da inicial . 5 ) Princpio da intranscendncia - S cabvel a ao penal contra quem se imputa a prtica do delito. Nenhum sucessor do autor do crime sofrer as consequncias do crime por aquele praticado, salvo obrigao de reparar o dano.

PRINCPIOS DA AO PENAL PRIVADA 1) Oportunidade Nesta ao privada o ofendido que decide sobre a propositura da ao penal com base em razes de convenincia e oportunidade, no estando obrigado a iniciar a persecuo penal. Com efeito, sem que haja manifestao do ofendido ou seu representante, nos crimes de ao penal privada no se lavra auto de priso em flagrante nem se instaura inqurito policial. O Ministrio Pblico no tem legitimidade para propor ao penal que s pode ser promovida pelo ofendido ou seu representante legal atravs de queixa crime. 2) Disponibilidade - Uma vez ajuizada a ao penal o querelante (ofendido ou seu representante legal), poder dispor da ao atravs de institutos como a perempo (art. 60 I e III do CPP) e o perdo do ofendido (art. 51 a 59 do CPP). 3) Indivisibilidade - A ao privada regida expressamente por este princpio, pois, cabe apenas ao ofendido (ou seu representante legal) decidir se vai propor ou no a ao, porm no pode escolher contra quem ir faz-lo. Iniciada a ao penal, devera acionar todos os autores do crime em razo da indivisibilidade da ao (arts. 48, 49 e 51 do CPP). Este instituto no entanto comporta uma aparente exceo. que o perdo do ofendido bilateral, ou seja, s valido em relao ao acusado que o aceita. Desta forma, havendo dois querelados perdoados pelo ofendido, se apenas um deles aceitar o perdo, o processo seguir em relao ao outro, excepcionando-se - aparentemente o princpio da indivisibilidade.

REFERENCIAS
GRINOVER, Ada Pellegrini - As nulidades no processo penal / Ada Pellegrini Grinover, Antnio Magalhes Gomes Filho, Antonio Scarance Fernandes. 11. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. MARQUES, Jos Frederico Elementos de direito processual penal, Jos Frederico Marques. - 2 ed. - Campinas: Millennium, 2000. MIRABETE, Jlio Fabbrini - Processo penal / Julio Fabbrini Mirabete. 18 ed. rev. e atual. at 31 de dezembro de 2005 - 3 reimpr. So Paulo: Atlas, 2007. NICOLITT, Andr Luiz Manual de processo penal / Andr Luiz Nicolitt. 2. ed. atual. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. TOURINHO Filho, Fernando da Costa Processo penal, volume 1 / Fernando da Costa Tourinho Filho. 34 ed. rev. e de acordo com a Lei 12403/2011 So Paulo: Saraiva, 2012. REVISTA BRASILEIRA DE CIENCIAS CRIMINAIS, IBCCRIM (69), Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, Revista dos Tribunais, novembro-dezembro de 2007 - Processo Penal - As condies da Ao penal - Ada Pellegrini Grinover - Professora Titular de Direito Processual Penal da USP (pginas 179 - 199)