RESPONSABILDADE CIVIL

RESPONSABILIDADE CIVIL: NOVA TEORIA DO ATO ILCITO

Profa. Ma. DANIELA TEIXEIRA

Mestra pela UCSal, RPPS; Bacharela em Direito, pela UEFS; Advogada e consultora jurdica. Membro do NEF; Pesquisadora em Tributao Municipal; Pesquisadora em Meio Ambiente do Trabalho e Conflitos Coletivos de Terra.

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Nova teoria do ato ilcito

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D. Penal: ato ilcito o ato cujos potenciais efeitos so contrrios a norma. CC de 1916: ato ilcito trazia uma relao implicacional necessria com a reponsabilidade civil. Todo o ato ilcito gerava responsabilidade civil e toda resp. civil provinha de um ato ilcito. CC de 2002: veio confirmar a autonomia da ilicitude em relao a resp. civil, apartou a relao implicacional, hoje nem sempre ato ilcito gera resp. civil, nem toda resp. civil provem de ato ilcito.

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Atualmente, absolutamente factvel a possibilidade de decorrerem outros efeitos da ilicitude. Q. possvel reponsabilidade civil proveniente de condutas lcitas? Q. possvel ato ilcito produzindo outros efeitos, que no a reponsabilidade civil?

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1. EFEITOS POTENCIAIS DA ILICITUDE (Cristiano Chaves): a) indenizante; b) caducificante; c) invalidante; d) autorizante. e) ... dentre outros. Pode produzir tantos efeitos quantos aqueles apontados, indicados na norma jurdica violada.

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Ex1. motorista, trafegando na contramo, bate em outro carro. Ex2. castigos imoderados. Ex3. Contrato de lana-perfume para o carnaval 2013. Ex4. Revogao da doao por ingratido do donatrio ou descumprimento de encargo.

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ATO ILCITO: est na parte geral. Art. 186, CC. RESPONSABILIDADE CIVIL: obrigao de indenizar. Art.927 e ss, CC. Art. 929-930: obrigao de indenizar terceiro, decorrente de dano por remoo de perigo iminente. Conduta lcita-art. 188, II. Reconhecido direito regressivo. Q-MP-SP: O ATO ILCITO PRODUZ EFEITOS JURDICOS? Tantos quantos constarem da norma.

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2. ESPCIES DE ATO ILCITO: no Cdigo de 16, restou empobrecida a teoria do ato ilcito. Cdigo de 2002, seguindo teoria de Pontes de Miranda, h uma bifurcao do ato ilcito: a) ato ilcito subjetivo: art. 186, CC. Baseado na culpa (no direito civil, culpa est em sentindo amplo, abrangendo a um s tempo o dolo, a imprudncia, a negligncia e a impercia). Portanto, o ato ilcito subjetivo decorre do elemento anmico.

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Elementos da ilicitude subjetiva: -ao ou omisso: conduta do agente. -voluntria, negligencia ou imprudncia: culpa lato sensu. -violar direito: culposa do direito alheio. -dano a outrem. --interligados pelo nexo de causalidade. Presentes esses elementos caracteriza-se o ato ilcito. Lembre-se que nem sempre ter responsabilidade civil, mas ato ilcito.

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Se s existe ilicitude com dano e nem todo ato ilcito impe responsabilidade civil, logo, nem todo dano indenizvel, reparvel. Assim, existem danos indenizveis e danos no indenizveis. ex. STF (RE 567.164-MG) e STJ (REsp 514.350-SP) se manifestaram sobre esse assunto: dano moral afetivo: abandono de filho. Em 2009 negaram o dano moral afetivo. No indenizvel, mesmo a conduta sendo ilcita, j que a constituio diz que tem que dar assistncia material e moral, pode ser hiptese de perda ou suspenso do poder familiar.

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b) ato ilcito objetivo: art. 187, CC. Baseado no critrio objetivo-finalstico baseado na confiana. a doutrina denominou esse de abuso de direito. Enquanto o anterior apenas ato ilcito. o ato ilcito objetivo dissociado de culpa, no se perquire do elemento subjetivo, fundado na confiana e no na culpa. abuso do direito um ilcito caracterizado pelo exerccio anormal, irregular de um direito. Jornada de Direito Civil Enunciado 37: abuso de direito independe de culpa, resp. obj. e finalstica.

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Elementos do ato ilcito objetivo: -ao exerc-lo; -excede manifestamente os limites; -fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. --no ato ilcito objetivo, o ato nasce lcito e morre ilcito. No anterior, ele nasce e morre ilcito. Ele atravessou a fronteira da licitude, descambando na ilicitude, pelo seu exerccio irregular.

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Ex1. primeiro caso de abuso de direito: Orlando Gomes: Caso Clment-Bayard, na Frana: primeiro caso do abuso do direito, pois excedeu, j que no tem finalidade lcita. Ex2. Farra do boi, em SC: soc. proteo aos animais ajuizaram ao. Associaes disseram que manifestao cultural, como carnaval em SSA, RJ, SO JOO de Campina Grande. STF decidiu que o direito art. 215 na CF, no pode violar os bons costumes: uma manifestao cultural exercida abusivamente. A consequncia a caducidade.

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Ex3. Pai e me que probe visitas dos avs, no exerccio de poder familiar. Ex4. Scio majoritrio de LTDA que aprova desnecessariamente aumento do capital social, sendo que scio minoritrio no conseguiria integralizar.

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3. SUBESPCIES DO ABUSO DO DIREITO: normaprincpio, abuso do direito clusula geral: traz regras abertas, s observvel no caso concreto. a) venire contra factum proprium (proibio de procedimento contraditrio, teoria dos atos prprios - no direito pblico tem esse nome): sequncia de dois comportamentos antagnicos entre si. O primeiro pode ser comissivo ou omissivo, o segundo ser necessariamente comissivo.

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- O segundo comportamento ontologicamente contrrio ao primeiro. Primeiro o factum prprio, o segundo o venire, a negao do primeiro. venire o abuso do direito caracterizado pelo exerccio de um direito depois da prtica/absteno anterior, gerando a expectativa de que o direito no seria exercido. --lembrar-se da msica da Vanessa da Mata: expectativas desleais. --STF- RE 86.787-RS, MS 25. 742 AgR/DF.

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STJ Resp 95.539/SP: marido vendeu terreno, celebrou promessa de compra e venda, a mulher sabia e deve assinar. Comprador construiu e pagou em C/C conjunta. A mulher no pode anular, ocorreria ato ilcito caducificante, venire contra factum proprium. Ex. devedor oferece, voluntariamente, bem famlia a penhora, depois alega que impenhorvel: perde o direito a proteo segundo Didier; STJ diz que direito fundamental moradia no pode ser disponibilizado pelo titular, podendo invocar a impenhorabilidade, no caracterizando o venire

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b) supressio (verwirkung)/surrectio (erwirkung): diferentes aplicaes, sendo em si um subtipo de prprio venire contra factum proprium. Supressio: duas condutas: a primeira ser sempre omissiva e a segunda contraditria a primeira. Sequncia de duas condutas: com uma primeira conduta obrigatoriamente omissiva e uma segunda conduta contraditria. A contradio, aqui, no est na natureza da segunda, mas sim da inrcia do titular com relao a primeira, do passar do tempo, da omisso do titular em exercer a primeira conduta.

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supresso da possibilidade do titular exercer um direito, pelo lapso temporal, gerando em outrem a expectativa de que essa outra pessoa exerceria um direito em relao ao outro, gerando a surrectio. Surrectio: expectativa criada no terceiro de que aquele direito no seria exercido. ex. condomnio edilcio: proibido usucapio de rea comum em condomnio edilcio. Condmino cuidou, reformou e adquiriu surrectio, por um prazo para reaver o investimento, condomnio supressio. Ex. garagem de outro, pelo tempo pode ocorrer supressio.

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Q. Procurador do DF: art. 330, CC: o pagamento reiteradamente feito em local diverso faz presumir renuncia do credor relativamente ao previsto no contrato. Criou expectativa de que no iria mais exerc-lo.

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c) tu quoque ou estoppel: tu quoque, brutus? Ate tu, brutus? tu quoque: algum, depois de violar norma jurdica, pratica um ato que lhe seria lcito se no fosse a violao. Sequncia com 2 comportamentos. Primeiro sempre comissivo e ilcito, segundo antagnico ao primeiro, por conta da ilicitude, sendo que seria lcito ao titular caso no tivesse descumprido a norma. ex. exceptio non adimplenti contractus: CLUSULA TCITA, exceo de contrato no cumprido, nos contratos bilaterais, o contratante no cumpre suas obrigaes perde o direito de exigir do outro o cumprimento das suas.

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- OBS. mas a exceo pode ser afastada pela solve et repet, clusula expressa que afasta, permitindo que o contratante exija o cumprimento pela contraparte, mesmo no tendo cumprindo sua parte.

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d) duty to mitigate the loss (dever do credor de mitigar o seu prejuzo): abuso do direito do credor. Credor deixa de adotar uma providncia para diminuir o seu prprio prejuzo. Ex. astreintes. STJ vem afirmando que possvel diminuir o valor da multa diria quando se torna excessiva, para impedir o abuso do direito (REsp 1.075.142/RJ). Recalcular a multa e refazer o ttulo. Ex2. Claudia Lima Marques, no direito do consumidor: superendividamento. Cheque especial no banco, gerente d um emprstimo, dobra limite e d um carto de crdito. Logo, abuso do direito de credor, pois se crdito maior que capacidade contributiva, deve ter um reclculo na taxa de juros, por abuso do direito do credor.

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Smula 309, STJ: credor que espera, no executa e quando junta montante, executa. S cabvel a priso civil de dbito alimentar do alimentante que compreende as 3 prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo. Mas prescreve o valor s com 2 anos, pode cobrar mais que 3 meses, cabendo a penhora, s no pode prender pela dvida maior.

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e) substancial perfommance (adimplemento substancial, ou inadimplemento mnimo). abuso do direito caracterizado pelo irregular exerccio de resciso contratual. Abuso do direito de rescindir o contrato. art. 475, CC: reconhece o direito a resciso do contrato, a resoluo do contrato, pela parte prejudicada pelo descumprimento, sem prejuzo de perdas e danos. consequncias do inadimplemento contratual so graves: resciso, perdas e danos, juros, correo, honorrios. mas o descumprimento as vezes pontual, tendo sido cumprido substancialmente.

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STJ: admitiu a substancial performance. Toda vez que o cumprimento foi mnimo, logo cumprido substancialmente, a parte prejudicada no pode requerer a resciso do contrato, sob pena de abuso. No perde o direito creditcio, pode executar, s no pode rescindir o contrato, pois os efeitos sero potencialmente mais graves que o descumprimento. Ex. alienao fiduciria: devedor j tinha pago 22 prestaes, faltando 2, inadimpliu, perdeu o emprego. O Banco requereu a resciso do contrato, devoluo do carro e multa, juros, correo, honorrios e taxa de ocupao. O STJ aplicou o substancial performance.

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f) violao positiva de contrato: obrigaes contratuais cumpridas, mas os deveres anexos da boa-f objetiva descumprido. resp. civil objetiva. a natureza extracontratual, pois no foram deveres contratuais, mas anexos, decorrentes da boa-f objetiva. caso de resp. civil extracontratual objetiva, no estando limitando ao valor do contrato. Ex. jurisprudncia. Copa do Mundo para vender TV de plasma, em perfeito estado, mas no disseram que no seria imagem digital, pois o sinal ainda era analgico. Descumpriu dever anexo de informao.

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Ex2. TJ/SP: empresa contratou 20 placas de outdoor para fazer produto voltado para classe A. A empresa colocou, mas somente no subrbio. Descumpriu deveres anexos decorrentes da boa-f objetiva lealdade, etc.
Ex3. LADA-carro russo pea de reposio no encontrava, s na Rssia STJ disse que descumpriu os deveres anexos da boa-f objetiva.

Muito Obrigada!