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Elementos constitutivos do Estado Moderno

Antnio Luiz Arquetti Faraco Jnior


Mestre em Cincia Poltica

Soberania: conceito moderno


O conceito de soberania uma das bases do Estado Moderno. Na antiguidade, a soberania era inexistente:
GRCIA: superioridade da cidade-Estado era justificada pelo conceito de autarquia (no indica supremacia de poder, significando apenas que a cidade-Estado era auto-

suficiente, capaz de suprir s prprias necessidades);

ROMA: os termos majestas, imperium e potestas, no indicam poder supremo do Estado em relao a outros poderes ou para decidir sobre determinadas matrias.

Antigidade no chegou a conhecer o conceito de soberania por faltar ao mundo antigo o nico dado capaz de trazer conscincia o conceito de soberania: a oposio entre o poder do Estado e outros poderes. Idade Mdia: desapareceu a distino entre as atribuies do Estado e as de outras entidades (feudos e comunas). Aps o sculo XIII o monarca vai ampliando a esfera de sua competncia exclusiva, afirmando-se soberano de todo o reino, acima de todos os bares, adquirindo o poder supremo de justia e de polcia, acabando por conquistar o poder legislativo. Ao mesmo tempo vai ficando mais independente do poder 2 papal.

Alguns tericos da soberania

JEAN BODIN (1530-1596)


Os seis livros da Repblica, de 1576. Soberania perptua, imprescritvel. Se deixar de existir, desaparece o Estado; Soberania uma capacidade absoluta: no sentido poltico de que revestia o Estado de uma capacidade poltica ilimitada (esse ilimitado estaria na prpria raiz da formao do Estado absolutista europeu); ou no sentido jurdico que, no mbito do direito interno, s prevalece uma ordem jurdica, a do prprio Estado, excluindo qualquer outra. Nenhuma lei humana pode limitar o poder soberano. As leis divinas e naturais so as nicas limitaes ao poder do soberano.

JEAN-JACQUES ROUSSEAU (1712-1778)


O contrato social, de 1762. Transferncia da titularidade da soberania da pessoa do governante para o povo (soberania popular).

Alguns tericos da soberania


O pacto social d ao corpo poltico um poder absoluto sobre todos os seus membros, e este poder aquele que, dirigido pela vontade geral, leva o nome de soberania. inalienvel: por ser o exerccio da vontade geral, no podendo esta se alienar e nem mesmo ser representada por quem quer que seja. indivisvel: porque a vontade s geral se houver a participao do todo. Limites do poder soberano: O poder soberano, completamente absoluto, sagrado e inviolvel, no ultrapassa nem pode transgredir os limites das convenes gerais. A regra bsica da limitao que o soberano no pode sobrecarregar os cidados de coisas inteis comunidade e tampouco pode exigi-las, devendo fazer exigncias iguais a todos os sditos.

Soberania popular e soberania nacional


A teoria constitucional francesa do sculo XVIII e XIX procedeu a distino sistemtica entre soberania nacional e soberania popular. Soberania nacional
Est fundamentada no mandato representativo, que uma criao do final do sculo XVIII. O mandato representativo apresenta dois fenmenos:
H uma autonomia jurdica absoluta entre o representante e o representado; Por consequncia, existe uma fico jurdica; ele no mais o nosso representante, e sim o representante da Nao.

Soberania popular
Est fundamentada no mandato imperativo. Esse mandato na verdade uma procurao, e tem uma raiz essencialmente privada. O representante tem que expressar o que o representado quer, assim, seria mais democrtica. A soberania popular de difcil 5 operacionalizao.

Mecanismos de participao direta para o exerccio da soberania


A teoria constitucional contempornea busca uma sada para o impasse entre uma e outra forma de soberania. Mecanismos de participao direta para o exerccio de soberania: Referendum: projetos de lei ou emenda constitucional aprovados
pelo legislativo devem ser submetidos vontade popular, desde que atendidas certas exigncias, tais como pedido de certo nmero de eleitores, de certo nmero de parlamentares ou do prprio chefe do executivo. No caso brasileiro competncia exclusiva do Congresso Nacional autoriz-lo (Cf. CF art. 14, II; art. 49, XV); Plebiscito: uma consulta popular que visa decidir previamente uma questo poltica ou institucional, antes de sua formulao legislativa. No caso brasileiro pode ser usado pelo Congresso Nacional e em outros casos especficos, para a formao de novos Estados e de novos Municpios (Cf. CF art. 14, I; art. 18, 3o e 4o); 6

Iniciativa popular e ao popular


Iniciativa legislativa popular: Se admite que o povo apresente projetos de lei ao legislativo, desde que subscritos por certo nmero de eleitores (1% do eleitorado nacional no caso brasileiro, distribudos em pelo menos 5 Estados, com no menos de 0,3% dos eleitores de cada um deles. Cf. CF art. 14, III; art. 61, 2o); Ao popular: Atribui-se ao povo, ou parcela dele, legitimidade para pleitear, por qualquer de seus membros, a tutela jurisdicional de interesse que no lhe pertence individualmente, mas coletividade. O autor popular faz valer um interesse que s lhe cabe como membro de uma comunidade, agindo, com isso, em favor do povo. Visa sempre a defesa do direito ou interesse pblico (Cf. CF art. 5o, LXXIII).

Soberania e Direito

A soberania o primeiro elemento adotado pela TGE de origem alem para definir o Estado e o elemento mais importante na conceituao jurdica de Estado. A noo de soberania est enraizada na prpria teoria da personalidade jurdica:
Toda pessoa natural ou jurdica, por ter personalidade, dotada e reconhecida de direitos; A capacidade jurdica um instrumento para o exerccio desses direitos.

Na pessoa jurdica que o Estado, a capacidade de efetivar direitos estruturada pela soberania. importante destacar que se s o Estado tem essa capacidade, ento, ao contrrio dos outros entes, essa capacidade no pode sofrer limitaes, porque medida que sofrer restries, o prprio Estado desaparecer.
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Soberania e Direito

Concepo jurdica da soberania:


Soberania como o poder de decidir em ltima instancia sobre a atributividade das normas, sobre a eficcia do direito. Partindo do pressuposto de que todos os atos dos Estados so passveis de enquadramento jurdico, tem-se como soberano o poder que decide qual a regra jurdica aplicvel em cada caso, podendo, at, negar a juridicidade da norma. Portanto, no h Estados mais fortes ou mais fracos, uma vez que para todos a noo de direito a mesma. Segundo Reale:
A soberania o poder de organizar-se juridicamente e de fazer valer dentro de seu territrio a universalidade de suas decises nos limites dos fins ticos de convivncia.

Para Reale, a soberania no simples expresso de um poder de fato, nem est integralmente submetida ao direito, encontrando seus limites na exigncia de no contrariar os fins ticos de convivncia. Dentro desses limites o poder soberano tem a faculdade de utilizar a coao para impor 9 suas decises.

Caractersticas da soberania

Una: porque no se admite num mesmo Estado a convivncia de duas soberanias; Indivisvel: se aplica universalidade dos fatos ocorridos no Estado, sendo inadmissvel, por isso mesmo, a existncia de vrias partes separadas da mesma soberania; Inalienvel: aquele que a detm desaparece quando ficar sem ela, seja o povo, a nao, ou o Estado; Imprescritvel: porque jamais seria verdadeiramente superior se tivesse prazo certo de durao. Todo poder soberano aspira a existir permanentemente e s desaparece quando forado por uma vontade superior.

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Justificao e titularidade da soberania

Teorias teocrticas:
Fim da Idade Mdia e perodo absolutista do Estado Moderno; Ponto de partida o princpio cristo de que todo poder vem de Deus. Apresentavam-se como de direito divino sobrenatural quando afirmavam que o prprio Deus concedera o poder ao prncipe, e de direito divino providencial, quando sustentavam que a soberania vem de Deus, como todas as coisas terrenas, mas que, diretamente, ela vem do povo, razo pela qual apresenta imperfeies. Em ambos os casos, o titular da soberania acaba sendo a pessoa do monarca. Soberania se origina do prprio povo. Apresentam trs fases sucessivas:
1a) aparece como titular da soberania o prprio povo, como massa amorfa, situado fora do Estado; 2a) Revoluo Francesa, sculo XIX e incio do sculo XX, a titularidade atribuda nao, que o povo concebido numa ordem integrante; 3a) o titular da soberania o Estado, o que comearia a ser aceito na segunda 11 metade do sculo passado e ganharia grande prestgio no sculo XX.

Teorias democrticas:

Justificao e titularidade da soberania

Se a soberania um direito, seu titular s pode ser uma pessoa jurdica. Ora, o povo, mesmo concebido como nao, no tem personalidade jurdica. Mas, como ele participa do Estado e o elemento formador da vontade deste, a atribuio da titularidade da soberania ao Estado atende s exigncias jurdicas, ao mesmo tempo em que preserva o fundamento democrtico.

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