FACULTAD DE CIENCIAS JURIDCAS Y SOCIALES ENSEANZA CLNICA DEL DERECHO

DERECHOS DE SOCIEDADES
ESTEBAN ELAS MUSALEM

NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD

El art. 2053 del C.C. define a la sociedad de la siguiente forma: La

sociedad o compaa, es un contrato por el cual dos o mas personas, estipulan poner algo en comn, con la mira de repartir entre s, los beneficios que de ello provengan.

Como sabemos existen diversas teoras que pretenden explicar la

naturaleza jurdica de la sociedad, y comenzaremos con la que al aparecer fue la idea del legislador.

NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD

TESIS CONTRACTUALISTA
Esta tesis surge con el proceso codificador de la legislacin de Europa

continental, principalmente francesa, en que la figura de la sociedad surgida fuertemente como hoy la conocemos en la baja edad media y principios del renacimiento, tiene su sustento jurdico en que es la voluntad de los socios, la que crea la sociedad. Esa voluntad, se manifiesta, se desarrolla y se extingue bsicamente, bajo los mismos principios del resto de los contratos. Tanto, es as, que el mencionado art. 2053 del Cdigo Civil, parte sealando que la sociedad o compaa es un contrato, adems, como hemos dicho de encontrarse en el ttulo de los contratos dentro del Cdigo Civil, a continuacin casi inmediata del contrato de arrendamiento y antes del contrato de mandato.

NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD

CRITICAS A ESTA TESIS
Uno de los principios fundamentales de los contratos, son sus efectos

relativos, en el sentido de que los efectos del contrato slo afectan a las partes que los celebran. Que las excepciones sobre los efectos relativos de los contratos no dicen relacin con el contrato de sociedad, y que ste evidentemente trae consecuencias con terceras personas que no son socios. Que los contratos tienden a ser temporales, y las sociedades, en particular, la S.A. y hoy las S.P.A., no tienen por regla general duracin. En tal sentido, la experiencia muestra que un gran nmero de sociedades tiende a subsistir a la muerte de sus socios, an en el caso de la sociedades de personas.

NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD

TESIS INSTITUCIONALISTA
Esta teora no niega el origen contractual de la sociedad, pero, una vez que nace

a la vida del derecho se transforma en una institucin, es decir, en una figura del derecho que trasciende a las personas mismas que la crean. Su fundamento principal, est en que la sociedades, para la mayoras de las legislaciones, son personas jurdicas distintas e independiente de los socios que la componen, y sus efectos y consecuencias pueden tambin transcender a las personas que le dieron origen. En nuestro ordenamiento jurdico sirven de sustento legal pon un lado:
El mismo art. 2053 inc. 2 del C.C., al decir que la sociedad forma una persona

jurdica distinta de los socios que la componen.

El art. 549 del mismo cuerpo legal, a propsito de las corporaciones, que el

patrimonio de la corporacin no pertenece ni en todo ni en parte a los

miembros que la componen.

NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD

TESIS DEL ACTO UNILATERAL Para otros el origen de la sociedad se encuentra en un acto unilateral de los socios que le da vida, mediante el cual, el ordenamiento jurdico lo reconoce y permite con ello afectar a terceras personas.

NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD

LA OPININ DOCTRINAL CHILENA
Para la mayora de la doctrina Chilena, tiende aceptarse que las

sociedades de personas son un reflejo de la teora contractualista.

Mientras que las sociedades de capital, y en especial, las S.A., tienden a

ser ms bien un reflejo de la teora institucional.

ELEMENTOS ESENCIALES DE TODA SOCIEDAD

La obligacin de realizar un aporte.

Art. 2055 del C.C. (no hay sociedad sin aporte)

No es la materializacin del aporte, sino que el obligarse a realizar un aporte Sancin: discusin doctrinaria, Inexistencia o Nulidad Forma de aporte variado: dinero, bienes muebles, inmuebles, propiedad intelectual si no es dinero debe avaluarse (debe ser apreciable en dinero). art. 2055 del C.C. tampoco habr sociedad sin participacin de beneficios (debe ser apreciable en dinero). distribucin ser en primer lugar segn lo que los socios hayan acordado. Salvo respecto de S.A. y S.P.A. en que nos es posible aplicar sta regla. Art. 2066 C.C. en silencio de las partes, la distribucin la hace la ley, en proporcin a los aportes Tampoco puede haber sociedad sin obligacin de contribuir a las prdidas de la sociedad, lo que depender evidentemente del tipo social de que se trate Segn la voluntad de los socios, puede ser tambin por un tercero, y en definitiva la ley suple el silencio, distribuyndola segn los aportes

La Obligacin de repartir utilidades o beneficios entre todos los socios.

La obligacin de contribuir a las prdidas de la sociedad.

ELEMENTOS ESENCIALES DE TODA SOCIEDAD

La voluntad de querer hacer sociedad, conocida como affectio

societatis.

es la voluntad de colaboracin activa, con miras a la realizacin del objeto social, con carcter permanente, mientras dure la sociedad. En S.A. abierta. INTENCIN DE SOCIEDAD VA DERECHAMENTE POR INVERSIN, AUNQUE NO SIEMPRE.

Tres Elementos: colaboracin activa. que se realice sobre un pie de igualdad. que constituya una colaboracin interesada.

El cumplimiento de las formalidades legales de constitucin.

Ministro de Fe Instrumento pblico. Inscripcin en sistema registral Publicacin general

CLASIFICACIN DE SOCIEDADES
ATENDIENDO AL OBJETO
SOCIEDADES COMERCIALES O MERCANTILES SOCIEDADES CIVILES

Art 2059 del C.C.: Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son civiles

Por los tanto son comerciales cuando el objeto principal se enmarca dentro de algunos de los actos del Artculo 3 del Cdigo de Comercio.

CLASIFICACIN DE SOCIEDADES
IMPORTANCIA DE DISTINGUIR SI LA SOCIEDAD ES CIVIL O MERCANTIL
1. 2. 3.

4.
5.
1. 2.

En cuanto a la legislacin de fondo aplicable. La ley civil slo acta en forma supletoria de la ley mercantil. Ej. Derecho societario En materia probatoria. En materia de prescripcin extintiva. En material civil prescripcin ordinaria 5 aos, en materia comercial, prescripcin ordinaria 4 aos. Para efectos de la ley de quiebra. Deudor calificado (art. 41 C. de C) Para los efectos de determinar si la sociedad continua con personalidad jurdica una vez disuelta:
Civil: Reglas de la comunidad (art. 2115 del C.C). Comercial: Mantiene personalidad jurdica para efectos de liquidacin (art. 407 y siguientes C. de C.)

CLASIFICACIN DE SOCIEDADES
CONSECUENCIAS DE LA SUBSISTENCIA DE LA PERSONALIDAD JURDICA
1.

2. 3.

4.
5.

El patrimonio sigue siendo social, socios no tienen derecho sobre l. De esta forma acreedores sociales hacen valer sus crditos con preferencia a acreedores personales de los socios. La sociedad puede ser declarada en quiebra. La sociedad mantiene sus domicilio social. El liquidador, mantiene la representacin de la sociedad (no de los socios). El liquidador puede vender libremente, los bienes inmuebles de la sociedad.

CLASIFICACIN DE SOCIEDADES
ATENDIENDO AL INTERS INVOLUCRADO AL CREARSE
SOCIEDADES DE PERSONAS

Lo importante es la persona, es el inters fundamental en la creacin de la sociedad S.R.L. y la sociedad colectiva Lo importante y relevante al momento de constituirse no es la persona sino que el aporte Sociedades annimas, sociedades por acciones,

SOCIEDADES DE CAPITAL

SOCIEDADES MIXTAS

Existen dos tipos de socios/accionistas aplicable en las sociedades en comandita Socios gestoressociedad de persona Socio comanditariosociedad de capital

CLASIFICACIN DE SOCIEDADES
IMPORTANCIA DE DISTINGUIR ENTRE SOCIEDADES DE PERSONAS Y DE CAPITAL
En cuanto a la muerte o incapacidad de uno de los socios:

Sociedad de personas: produce disolucin de la sociedad, salvo disposicin en contrario Sociedad de Capital: no produce disolucin de la sociedad y participacin pasa a los herederos.
Sociedad de personas: No se puede ceder libremente, regla de la unanimidad, reforma de estatutos. Sociedad de Capital: Se puede ceder libremente.

En cuanto a la cesin de derechos:

En cuanto a la embargabilidad del aporte

Sociedad de personas: no es embargable el aporte social. Sociedad de capital: se puede embargar las acciones.

CLASIFICACIN DE SOCIEDADES
Atendida la responsabilidad de los socios
Responsabilidad ilimitada, en algunos casos simplemente conjunta y en

otros solidaria.

Responsabilidad limitada, en algunos casos hasta el monto del aporte y

en otros por el monto del aporte.

Responsabilidad mixta segn el socio

TIPOS DE SOCIEDADES

SOCIEDADES COLECTIVAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD

LIMITA SOCIEDADES POR ACCIONES EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA SOCIEDADES ANNIMAS

SOCIEDADES COLECTIVAS

Regulacin legal de la sociedad colectiva.

Sociedad Colectiva civil, regulada en el libro IV del Cdigo Civil, art.

2053 a 2115, ambos inclusive.

Sociedad Colectiva mercantil, regulada en el Cdigo de Comercio, art.

349 a 423, ambos artculos inclusive.

SOCIEDADES COLECTIVAS

CONCEPTO
El C.C. art. 2061/2 dice respecto de la S.C.: es sociedad colectiva

aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo

El Cdigo de Comercio no entrega ningn concepto de sociedad

colectiva.

SOCIEDADES COLECTIVAS

PROBLEMAS CON LA DEFINICIN QUE DA EL C.C.

La define en base a su forma de administracin, teniendo esta sociedad

evidentemente otras caractersticas de mayor o igual trascendencia; como por ejemplo;

forma de perfeccionamiento. personalidad jurdica. responsabilidad de los socios.

Es tambin errnea en cuanto a las formas que indica de

administracin social, pues estas pueden ser de otra manera no descrita en la definicin. Ej. rgano

SOCIEDADES COLECTIVAS
LA SOCIEDAD COLECTIVA ES UNA SOCIEDAD DE PERSONAS CON PERSONALIDAD JURDICA, CONSENSUAL O SOLEMNE SEGN EL CASO, CON AMPLIA LIBERTAD PARA DETERMINAR LA ADMINISTRACIN DE LA MISMA, Y CON UNA RESPONSABILDAD ILIMITADA POR LAS DEUDAS SOCIALES, EN ALGUNOS CASOS SIMPLEMENTE CONJUNTA Y OTROS SOLIDARIA

SOCIEDADES COLECTIVAS
Caractersticas de la Definicin

Se trata de una sociedad de personas.

personas naturales o jurdicas. como consecuencia de ello, cualquier modificacin o reforma social requiere acuerdo unnime, no por mayora social. ART.2054/ final.

la muerte, quiebra, trmino legal, incapacidad legal sobreviniente son por general causa de trmino de la sociedad. en nuestro ordenamiento jurdico la S.C. siempre tiene personalidad jurdica, en la medida que tenga existencia legal conforme a derecho. se perfecciona en forma consensual de ser civil, por que la ley civil no ha exigido ninguna formalidad en particular y solemne la mercantil, porque el art. 350 del C. de C. sostiene que estas sociedades se forman y prueba por escritura pblica, mas el resto de los requisitos legales. libertad para que los socios determinen la forma de administracin:

todos los socios. algunos socios. un socio. uno o mas terceros. un rgano colegiado, directorio, junta directiva.

5.- responsabilidad ilimitada por las deudas de la sociedad, y adems solidaria si es solemne y simplemente conjunta si es consensual.

SOCIEDADES COLECTIVAS

En cuanto a su nacimiento, basta la voluntad de dos o mas socios, sin

lmite de nmero y sin cumplir con ninguna solemnidad en especial para que den nacimiento a la sociedad, y por ello que es consensual. Con este slo acuerdo, adquieren personalidad jurdica. Ambos conceptos se obtienen de la interpretacin del art. 2053/1 y /2 del Cdigo Civil.

SOCIEDADES COLECTIVAS

SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL

Durante la vigencia de la sociedad la forma en que los socios responden

por las deudas sociales es de la siguiente forma: respecto de deudas sociales vlidamente contradas, responden legalmente los socios en forma ilimitada. Art. 2095/1 primera parte: Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la totalidad de la deuda se dividir a prorrata de su inters social.

SOCIEDADES COLECTIVAS
RESPONSABILIDAD CONJUNTA ILIMITADA Y SIMPLEMENTE

Cmo se concluye que la responsabilidad es ilimitada y simplemente

conjunta?. No existe artculo dentro del ttulo XXVIII, sobre sociedad colectiva que limite la responsabilidad de los socios en forma legal, o que permita su limitacin. Por el contrario, existe norma expresa que indica que los socios que indica que la totalidad de las deudas sociales se distribuyen entre los socios. Dicha expresin, reconoce lo ilimitado de sus responsabilidad y que afecta a todos los socios a prorrata de sus aportes o en la forma acordada.

SOCIEDADES COLECTIVAS

SE PUEDE TRANSFORMAR ESTA RESPONSABILIDAD?

Lo ilimitado de la responsabilidad no se puede limitar, ni en forma

legal, ni en forma voluntaria. La responsabilidad simplemente conjunta puede variar por ley y por voluntad de los socios. Por ley, cuanto algn socio se hace insolvente y no puede pagar su cuota, automticamente pasa su cuota al resto de los socios. Art. 2095/2 segunda parte. Por voluntad de los socios, cuando deciden pactar solidaridad. 2095/2.

SOCIEDADES COLECTIVAS

Particularidades de la S.C. Civil Al trmino de la sociedad por las causas legales, se produce la caducidad de la personalidad jurdica y debe ser liquidada conforme a las normas de la particin de bienes.

Art. 2115 C.C. Art. 277 COT.

Razn social, no regulada en el Cdigo Civil, se aplica supletoriamente

el C. de C., art. 365. del C. de C.

SOCIEDADES COLECTIVAS
LTIMAS CONSECUENCIAS DE SER COLECTIVA UNA SOC. DE PERSONA LA SOCIEDAD

No es posible embargar los derecho sociales que tenga un socio en una

S.C., producto de obligaciones con 3

2.- No es posible que el socio ceda sus derechos sociales, sino es con la

anuencia de todos los otros socios.

3.- No es posible que un socio incorpore un nuevo socio a la sociedad,

sino es con la anuencia de todos los otros socios. Si es posible una sociedad particular, entre un socio y un tercero.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

PARTICULARIDADES DE LA S.R.L.
Para muchos sociedad sui generis, pues tiene parte de las sociedades de

personas y parte de las sociedades de capital. -unanimidad de socios para modificar o vender derechos sociales. - libertad de administracin. - falta de control externo. - los derechos sociales se representan en cuotas. - la responsabilidad de los socios es limitada

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

ORIGEN DE LA S.R.L.
Alemania es el primer Estado en regular sociedades con aspecto de

sociedades de personas pero con responsabilidad limitada, el ao 1892.

Luego, Inglaterra sigui estos pasos con distintas leyes a contar del ao

1907.

Y tambin, en forma muy temprana nuestro pas, en el ao 1923 con la

dictacin de la ley 3.918 que regul por primera vez en Chile las SRL.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

PRINCIPALES DIFERENCIAS CON LAS SOCIEDADES COLECTIVAS Nmero mximo de socios. Las sociedades colectivas slo tienen un mnimo para constituir una sociedad de este tipo, pero no un mximo. Mientras que las S.R.L. si bien tienen el mismo mnimo, tienen un mximo de 50 socios, conforme con el art.2/3 De la ley n 3.918.En las sociedades colectivas, la responsabilidad siempre ser ilimitada, situacin que no puede transformarse por voluntad de los socios o por la ley, salvo que la sociedad sufra una transformacin, situacin por la cual se puede modificar la responsabilidad futura, y sin afectar los derechos de 3 personas. Responsabilidad ilimitada que podr ser solidaria o simplemente conjunta segn sea civil o comercial. En las S.R.L. la responsabilidad es en principio limitada.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Cmo opera la responsabilidad limitada?
En principio limitada, y limitada hasta el monto del aporte. Lo que significa que el socio no responde por las deudas de la sociedad,

pero si el patrimonio social no es suficiente para ello, entonces el socio responder en forma equivalente al monto aportado con su patrimonio personal. Si el socio aport la suma de $1.000.000 a la sociedad, podra verse obligado a pagar deudas sociales hasta el monto de $1.000.000.- con su patrimonio personal. Esto es la gran diferencia de responsabilidad de los socios de las S.A. que responden por el monto de su aporte, es decir, por lo que aportaron y nada ms y nunca responden con su patrimonio personal.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

SITUACIN EN QUE SE MODIFICA RESPONSABILIDAD LIMITADA
Por que el socio si bien desea mantener una responsabilidad limitada,

quiere hacerla a un monto superior de su aporte. Ello es perfectamente posible, lo que no puede ser, es acordar una responsabilidad ilimitada. Las otras posibilidades son por sancin a los socios, modificando o transformando su responsabilidad de limitada a ilimitada:

Si la sociedad no dice en su razn social la palabra limitada o la abreviatura Ltda. Si los socios no agregan una clusula expresa en la escritura de constitucin en donde se agrega la limitada responsabilidad de los socios.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

SOLEMNIDADES PARA SU CONSTITUCIN
Se constituyen por escritura pblica.

Inscripcin de un extracto en el registro de comercio del conservador

respectivo.
Publicacin en el Diario Oficial. Todo dentro de un plazo de 60 das desde la fecha de repertorio de la

escritura.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

SON UNA NOVEDAD EN NUESTRO DERECHO. SI BIEN ES UNA PERSONA JURDICA NO ES PROPIAMENTE UNA SOCIEDAD

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

RAZN PARA SU CREACIN

El crecimiento de las empresas pequeas durante los 90 se

vio fuertemente afectadas por la denominada crisis Asitica, que trajo como consecuencia la prdida patrimonial no slo de las Pyme, sino que de los propietarios de esas empresas los cuales no tenan separados sus patrimonios.

Adems, dichos empresarios no contaban normalmente con

otras personas para constituir sociedades, debido al requisito mnimo de entones sobre el nmero mnimos de socios

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

RESPUESTA DEL ESTADO

Crear una persona jurdica que fuere la continuadora legal,

contable, tributaria y econmica del empresario individual, que mediante el proceso de conversin se transforma en persona jurdica, separando el patrimonio del constituyente respecto de la E.I.R.L. y disminuyendo con ello el riesgo personal y familiar de ese constituyente. Art 2 de la ley. 19.857.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

RESPUESTA DEL ESTADO

Crear una persona jurdica que fuere la continuadora legal,

contable, tributaria y econmica del empresario individual, que mediante el proceso de conversin se transforma en persona jurdica, separando el patrimonio del constituyente respecto de la E.I.R.L. y disminuyendo con ello el riesgo personal y familiar de ese constituyente. Art 2 de la ley. 19.857.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

EXIGENCIAS PARA SU CREACIN
Solo personas naturales pueden convertirse en E.I.R.L. Ya sea que lo

anterior provenga por constitucin o transformacin (art. 1 de la ley N 19.857). Las E.I.R.L. sern siempre comerciales y sometidas por tanto al Cdigo de Comercio, a pesar de que puedan tener un objeto civil. Objeto amplios, tanto civil como comercial con excepcin de giro bancario, seguros, y otros que la ley asigna a sociedades annimas especiales. Son siempre solemnes en su creacin.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

REQUISITOS ESCRITURA Nombre, apellido, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente. El nombre de la empresa o razn social, el cual a lo menos debe contener:

el nombre y apellido del constituyente sumado al de las actividades econmicas que constituirn el objeto de la sociedad. mas las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L.

El monto de capital que se transfiere a la empresa y la indicacin de si

es en dinero o en especies y el valor que se le asigna. La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico en que dentro de ella se desempear. El domicilio de la Empresa. El plazo de duracin de la empresa. Si nada se dice, es indefinida.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL CONSTITUYENTE
Conforme con el art. 8 la responsabilidad del constituyente por las

deudas de la E.I.R.L. es limitada.

Y conforme con la redaccin del legislador, dicha responsabilidad es

limitada hasta el monto de su aporte.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

CIRCUNSTANCIAS EN QUE SE MODIFICA LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL CONSTITUYENTE Cuando se realizan actos y contratos fuera del objeto o giro de la empresa, pero en tal caso la responsabilidad se transforma en ilimitada respecto de esos actos. Por los actos o contratos realizados sin el nombre o representacin. Igual que en el caso anterior. Cuando la empresa oculta sus bienes, simula contratos o reconoce deudas supuestas. Si el titular percibe rentas de la empresa que no guardan relacin con la importancia del giro. Cuando efectuare retiros que no corresponden a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir. Si la empresa es declara en quiebra. Por muerte del constituyen, caso en el cual, la responsabilidad limitada durar slo por un ao. Art. 15 letra e) .

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

ADMINISTRACIN DE LA E.I.R.L
Lo habitual ser que la administracin de la E.I.R.L. la realice el mismo

constituyente. Art. 9/1 y /2.

Sin embargo, es posible, la delegacin o el nombramiento de

mandatarios para administrar. Art. 9 /3.

An mas, es posible el nombramiento de un rgano colegiado.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

CAUSALES DE TRMINO
Por voluntad del empresario. Por la llegada del plazo.

Por aporte del capital de la E.I.R.L a una sociedad. Efecto art. 16.
Por quiebra. Por la muerte del titular: En este caso, los herederos pueden decidir

continuar adelante y designar un gerente comn, pero la responsabilidad limitada slo durar un ao.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L)

RELACIN CON LAS S.R.L.
LAS NORMAS DE LA S.R.L. SE APLICAN EN FORMA SUPLETORIA.