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ASPECTO LEGAL
Dos son los sistemas compuestos para caracterizar la asociacin en participacin: uno, la considera como una sociedad momentnea; el otro como una sociedad oculta. La sociedad momentnea es aqulla constituida para llevar a cabo la celebracin de un solo acto jurdico o de un nmero determinado de actos jurdicos, una vez realizados desaparece la asociacin que al efecto se constituyo. La sociedad oculta es aquella constituida para un nmero indeterminado de actos comerciales; pero esta no se revela como tal a los terceros, ya que permanece como un simple pacto, el cual es valido entre los socios, inaplicable frente a terceros porque se supone que ellos no lo conocen.
NO SUJETO A REGISTRO
La obligacin de responder ante terceros, la menciona el articulo 256 al asociante, por lo cual no es necesario la inscripcin de estos contratos, en el Registro Pblico del Comercio; situacin que encuentra su justificacin, en el hecho de que el asociante quien se desempea como el administrador de las actividades contratadas, supuesto que aun cuando el asociado aporte servicios, es el asociante quien responde ante terceros.
a) De los trminos en general Esto es, que se puede elaborar un contrato de asociacin en participacin que tengan un plazo establecido de un ao, dos aos, 3 meses, o una duracin indefinida. Regularmente estos contratos se elaboran entre empresarios que pretendan probar si funciona algn tipo de negocio para posteriormente, si se cumpli tal objetivo , poder constituirse como una sociedad mercantil con todas las formalidades establecidas en la LGSM. b) proporciones de inters Entendido de otra forma, se puede sealar en dicho contrato los porcentajes que les correspondan a cada una de las partes firmantes, o para ser precisos, del asociante y del asociado o asociados. se podrn fijar con base en el patrimonio que cada uno aporte o por acuerdo de voluntades entre ambos. Cabe mencionar que el asociante tiene responsabilidad ilimitada, en tanto que a diferencia de los asociados, si estos ltimos son capitalistas, responden hasta el monto de su aportacin y si son industriales, simplemente no reportan perdidas.
c) Otras condiciones establecidas en el contrato Se pueden plasmar otras condiciones en el contrato como son los periodos en que se deben de retirar las utilidades en el caso de que las haya, la periodicidad en que deseen aportar los asociados o cualquier otra. Por lo que es importante sealar los tiempos en que se han de rendir los informes; con la finalidad de evaluar las utilidades o perdidas que se hayan generado, a efecto de que el asociado cobre o en su defecto, pague lo que le corresponda. Lo anterior resulta sumamente conveniente, sobre todo para el asociado, ya que, tendr elementos que le permitan evaluar y en su momento, decidir si continua o se determina por la conclusin de lo convenido.
a) Respecto a terceros en general la asociacin en participacin funciona bajo la personalidad jurdica y el nombre, denominacin social del asociante, por lo que el asociante responde por las obligaciones de la asociacin en participacin, aspecto que no aplica a los asociados. b) Respecto a las autoridades fiscales En matera fiscal, seala el art. 5 del cdigo fiscal de la federacin que a falta de norma fiscal expresa se aplicara supletoriamente el derecho federal comn cuando su naturaleza no sea contraria a derecho. En relacin con el prrafo anterior el art 26 de cdigo fiscal de la federacin indica los supuestos de la responsabilidad solidaria, siendo los siguientes: I.- Las personas encargadas de retener o de recaudar impuestos. II.- Las personas que efecten pagos provisionales a cuenta de otras.
III.- Los liquidadores o sndicos de una sociedad por las contribuciones causadas de la liquidacin o la quiebra. Los directores, gerentes o administradores de las sociedades, sern responsables solidarios cuando no se inscriban en le RFC, no avisen el cambio de domicilio o no exista contabilidad, se altere o destruya. IV.- Los adquirientes de negociaciones, sin exceder del valor de la misma. V.- Los representantes en Mxico de residentes en el extranjero hasta por el monto de la retencin VI.- Los padres o tutores hasta por el monto de las contribuciones. VII.-Los legatarios o donatarios, hasta o el monto de los bienes por las obligaciones fiscales que se deriven de ellos. VIII.- Los que se declaren responsables solidarios.
IX.- Los que otorguen garanta a favor de un tercero, hasta por el monto de la misma. X.- Los socios o accionistas de las personas morales (3 casos). XI.-Los retenedores respecto a enajenacin de acciones. Calculando, reteniendo y entregando el ISR. XII.- En le caso de escisin, por las contribuciones causadas antes de la misma. XIII.- Las maquiladoras (por el uso o goce temporal de bienes o inventarios de residentes en el extranjero). XIV.- Los sueldos y salarios pagados a residentes en el extranjero por residentes en el extranjero. XV.- Las personas encargadas de la administracin de los servicios tursticos de tiempo compartido. Cuando sean residentes en el extranjero a partes relacionadas XVI.- Los asociados respecto de los impuestos que les confieren respecto ala asociacin en participacin.
a) Respecto a terceros en general Este articulo seala que no existe ningn tipo de responsabilidad con terceros por parte del asociado o los asociados. Todo lo responde el asociante
b) Respecto a las autoridades fiscales Responsabilidad solidaria : En forma similar a lo que se dijo respecto a los socios o accionistas mencionados en la fraccin X, los asociados asumen el compromiso de responder por las deudas fiscales que el asociante de una asociacin en participacin no realice, pero nicamente sobre aquellas cantidades que no alcancen a ser cubiertas por los bienes de asociacin, y aunque el cdigo no haga mencin a ello, incluyendo los bienes del asociante.
Bienes aportados A la a en P a) Su formalidad Como se puede observar, aun y cuando anteriormente se indicaba que no es obligatorio inscribir el contrato en el registro publico del comercio, cuando se aportan bienes es conveniente incluir una clausula donde se especifique que dicho bien es propiedad del asociado, y no del asociante. Esto, con la finalidad de evitar contingencias relacionadas con la propiedad de lo bienes. Al momento de celebrar el contrato de A en P, debe plasmarse de manera clara y precisa la calidad y valor de las aportaciones, pudiendo utilizarse para ello, el valor de mercado, el que convengan las partes, o bien, valuar las aportaciones mediante perito. Lo anterior ser de gran relevancia, al momento de finiquitar el contrato, o bien tratndose de bienes muebles en el caso de que estos sufran algn dao. Por ultimo, repercute de igual manera para efectos de conocer la parte proporcional de las utilidades que se distribuirn entre los asociados, en caso de haberse pactado un rendimiento con relacin al monto aportado. Puede pactarse, en caso de que el asociado aporte servicios, la forma en que se cubrir su rendimiento, bien sea de manera peridica o al finalizar el contrato. b) Inscripciones en el registro publico Los bienes que los asociados aporten se consideraran en principio, aportados en propiedad al asociante; y si se pactare lo contrario, solo producir efectos contra terceros el convenio de no traslacin de propiedad, si se inscribe en el registro publico de comercio del domicilio comercial del asociante. En virtud de que el registro tiene efectos meramente publicitarios en esta materia, los terceros que hayan conocido el convenio o estuvieren obligados a conocerlo, no podrn prevalecer de la falta de registro.
La distribucin de utilidades o prdidas entre los socios capitalistas se har proporcionalmente a sus aportaciones. Al socio industrial, le corresponder la mitad de las ganancias, y si fueren varios, esta mitad se dividir entre ellos, por igual. El socio o socios industriales, no reportaran las perdidas.
Si no se hubiere pactado forma especial para repartir las utilidades y las perdidas, el reparto se har en proporcin a lo que cada participante haya aportado en el negocio correspondiente; pero las perdidas del asociado no podrn ser superiores al valor de su aportacin. Sobre este punto, los tribunales federales han sealado en diversos criterios las caractersticas de las aportaciones hechas bajo el contrato de asociacin en participacin.
FUNCIONAMIENTO DE LA A EN P
Las asociaciones en participacin funcionan, se disuelven y liquidan, a falta de estipulaciones especiales, por las reglas establecidas para las sociedades en nombre colectivo, en cuanto no pugnen con las disposiciones de este captulo. (art.259)
DISOLUCIN DE LA A EN P
Disposiciones relativas a la sociedad en nombre colectivo En el caso de la sociedad en nombre colectivo (SNC), el articulo 38 de la LGSM cita que todo socio tendr derecho a separarse cuando, en contra de su voto, el nombramiento de algn administrador recayere en persona extraa a la sociedad. Adems del artculo anterior, el articulo 39 de la LGSM establece que cuando el administrador sea socio y en contrato social se pactare su inamovilidad, solo podr ser removido judicialmente por dolo, culpa o inhabilidad.
LIQUIDACIN DE LA A EN P
En la liquidacin del contrato de la asociacin en participacin, se deben establecer las fechas y reglas para tal efecto, tal como lo seala el articulo259 de la LGSM, ya que otorgan la posibilidad de pactar a voluntad de las partes el procedimiento a seguir; por lo que a falta de esta regulacin el en contrato, establece el mismo articulo, que dicha liquidacin se llevara conforme a lo sealado por las reglas aplicables para las sociedades en nombre colectivo; siendo aplicada en este supuesto, lo establecido en el articulo 43 de la ley citada la cual seala que la cuenta de administracin se rendir semestralmente, sino hubiere pacto sobre el particular, en cualquier tiempo en que lo acuerden los socios. DISPOSICIONES RELATIVAS A LA SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO En el caso de la sociedad en nombre colectivo (SNC), el art. 50 de la LGSM indica que el contrato de sociedad podr rescindirse respecto a un socio: 1.- Por uso de la firma o del capital social para negocios propios; 2.- Por infraccin al pacto social; 3.- Por infraccin a las disposiciones legales que rigen al contrato social; 4.- Por comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la compaa; 5.- Por quiebra, interdiccin o inhabilitacin para ejercer el comercio.
COPROPIEDAD
DEFINICIN
Es una forma de propiedad concurren varias personas. Definicin legal: hay copropiedad cuando una cosa o un derecho pertenecen pro indiviso a dos o mas personas (articulo 938 del cdigo civil). Cada una de ellas tiene un derecho completo y absoluto sobre una parte alcuota de la cosa en comn.
Respecto de esa parte alcuota, la persona tiene el derecho completo de disponer libremente: puede ser objeto de enajenacin, arrendamiento, etc.
Parte alcuota: es una parte ideal determinada desde el punto de vista mental aritmtico, en funcin de una idea de proporcin. Se expresa por un quebrado. La parte alicuota3/10-3/10-4/10 no es una parte material de la cosa.
Los actos de administracin de la copropiedad se llevaran a cabo por la mayora de las personas y de intereses.
Del tanto: llegado el caso de venta de la parte alcuota de un copropietario, los dems tienen un derecho a que en igualdad de condiciones se les prefiera en la enajenacin. (Arts.950-973 y 974 del Cdigo Civil).
OBLIGACIONES
De participar en las cargas (Arts. 942 y 944 del C. Civil). De participar en los gastos de conservacin de la cosa (Art. 944 del C. Civil).
FORMAS DE COPROPIEDAD
Voluntarias: proceden de un acuerdo de voluntades. Forzosas: son aquellas en que por la naturaleza de las cosas existe una imposibilidad para llegar a la divisin o a la venta. La ley se ve obligada a reconocer este estado que impone la propia naturaleza (Art. 939 del Cdigo Civil). Temporales: se constituyen por un trmino establecido por convenio. Permanentes: se dan en virtud de la ley que prohbe su cesacin. Ocurre en los casos en que el objeto sea indivisible.
Reglamentadas: tienen una legislacin expresa. Ejemplo: la que nace de la herencia, medianera, condominio. No reglamentadas: no tienen una legislacin expresa. Se rigen por las reglas generales de la copropiedad.
Entre vivos: puede tener por fuente un acto jurdico o un hecho jurdico.
Por causa de muerte: se origina por transmisin hereditaria. (Testamentaria o legitima).