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Curso de Direito Administrativo III

GUSTAVO SENNA

gustavojbmsenna@hotmail.com

CONTROLE (SOBRE A) DA ADMINISTRAO PBLICA

omisses, atos, fatos e infraes contratuais perpetradas pela Administrao Pblica de um dos trs poderes

fiscalizao

legalidade mrito (oportunidade e convenincia)

confirmao, alterao, sanatria ou extino

CONTROLE ADMINISTRATIVO
Smula do STF, Enunciado 346 e 473 A administrao pode ANULAR seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou REVOG-LOS, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

controle hierrquico poder hierrquico controle interno / autocontrole ou autotutela administrativa subordinao em regra, pleno e ilimitado a lei pode limit-lo

controle finalstico (tutela administrativa) Controle da Adm. Direta sobre a Adm. Indireta Controle interno exterior (CABM) vinculao superviso ministerial (Unio) restrito e limitado na lei

controle popular (social, do cidado) controle externo / heterocontrole direito de petio/representao (CF, art. 5, XXXIV, a) (CF, art. 5, LIV e LV) recursos administrativos (previstos em diversas leis)

RECURSOS ADMINISTRATIVOS
Cada entidade federativa criar suas leis gerais e especficas sobre recursos administrativos e seus procedimentos, respeitando os princpios e regras constitucionais. MODELO DOUTRINRIO GENRICO DE PROCESSO/PROCEDIMENTOADMINISTRATIVO PARA A ADMINISTRAO DIRETA E INDIRETA DE TODAS AS ENTIDADES FEDERATIVAS DE TODOS OS PODERES 1. sindicncia / averiguao 2. Instaurao 3. Instruo 4. Defesa 5. Relatrio 6. julgamento

sindicncia / averiguao - apurao da ilegalidade antes do processo administrativo

Antes da interposio devemos analisar se houve prescrio administrativa. Se h prazo em lei, no h divergncia. Mas se no houver prazo no previsto em lei, h quatro possibilidades: 5 anos (Decreto 20910/32, art. 1), 1 ano (Decreto 20910/32, artigo 6), 10 anos (CC, art. 205) ou imprescritvel (tese contrria ao STF que advoga a tese da presuno de prescritibilidade). A Lei 9784/99, art. 54 e 59 (Processo Administrativo Federal) fala em 5 anos para recurso deflagrador da Administrao (aplica-se ao administrado) e 10 dias para o recurso incidental. A Lei 8112/90, Art. 142 (Proc. Administrativo Disciplinar Federal) fala em 5 anos quando pena de demisso, 2 anos quando pena de suspenso e 180 dias quando pena de advertncia.

1) instaurao Chamamos o recurso administrativo que inicia o processo administrativo de recurso deflagrador ou autnomo. Quando a Administrao deflagra o processo administrativo, o ato se chama portaria. Quando o administrado que deflagra, chamamos de requerimento. H dois tipos de requerimento: quando o administrado recorre de ilegitimidade/ilegalidade e abuso de poder que sofreu chamamos o recurso deflagrador de reclamao (ex.: D. 20910/32, art. 4 e 6); quando o administrado recorre de ilegalidades em geral chamamos o recurso deflagrador de representao (ex.: CF, art. 5, XXXIV, a; CF, art. 74, 2; CF, art. 31, 3; Lei 4898/65, art. 1 e 2; CPC, artigo 198; Lei 8429/92, arts. 14 e 22). No recurso deflagrador narramos os fatos e apontamos o direito. recurso deflagrador quanto recurso incidental podem ter efeito devolutivo (regra na ausncia de lei) ou efeito suspensivo (previso legal). A administrao poder dar efeito suspensivo se entender pertinente (autotutela administrativa).

Uma vez instaurado, o processo administrativo deve seguir o princpio da oficialidade ou impulso oficial (Lei 9784/99, art. 2, nico, XII) o princpio da publicidade (Lei 9784/99, art. 2, nico) o princpio do informalismo (menor formalismo que o processo civil e penal - petio escrita e assinada + o que a lei disser - Lei 9784/99, art. 2, , inc. III, VI, VIII, e IX) e o princpio da autotutela (ex.: em regra a deciso do subalterno pode ser alterada de ofcio pelo superior hierrquico). Se o administrado perde prazo, a administrao pode aceitar o recurso em funo do principio da autotutela; se a Administrao perde prazo, presume-se uma situao jurdica definitiva em favor do administrado;

Pode a lei exigir garantia/depsito prvio antes do recurso? STF vinculante 21 (adm.), 28 (trib.) e STJ 373 o STF decidiu que a lei no pode exigir, em funo da ampla defesa e o direito de petio (CF, art. 5, XXXIV, a; LIV e LV; Lei 9784/99, art. 2, , inc. X). Ficam sem efeito os arts. 16 e 38 art. Lei 6830/80, o enunciado 64 do TJRJ e o art. 56, 2 da Lei 9784/99.

2) instruo fase da produo de provas - obrigatria a sua existncia em funo do princpio do devido processo legal, do contraditrio e a ampla defesa (CF, art. 5, LIV e LV; Lei 9784/99, art. 2, , inciso X; smula vinculante n 3 (processo adm. nos TCs). A Administrao deve perseguir a verdade material (Lei 9784/99, art. 2 e art. 30), buscando provas lcitas (para a defesa do administrado tolera-se provas ilcitas analogia com o Processo Penal).
3) defesa - contestao e provas pertinentes - sozinho ou com advogado (STF vinc. 5 X STJ 343); Aqui tambm est presente o princpio do devido processo legal, do contraditrio e a ampla defesa (CF, art. 5, LIV e LV; Lei 9784/99, art. 2, , inciso X; smula vinculante n 3 (processo adm. nos TCs);

Por falta de fase instrutria e posterior prazo para a defesa, os meios sumrios (sindicncia com punio sumria, verdade sabida e termo de declarao) so inconstitucionais, pois no respeitam a ampla defesa e o contraditrio.

4) relatrio parecer conclusivo feito por comisso processante para futuro julgamento por autoridade competente este parecer informativo, opinativo, sem efeito vinculante; 5) julgamento a autoridade competente em lei decide sobre o objeto do processo. Pode seguir a deciso e fundamentao do relatrio ou no; se no seguir o relatrio, deve fundamentar princpio da motivao (Lei 9784/99, art. 50; CF, art. 93, X). A deciso deve respeitar o princpio da proporcionalidade (adequao punitiva). No processo administrativo disciplinar federal (Lei 8112/90) a fase instruo/defesa/relatrio chamada de inqurito administrativo. Do julgamento podem surgir recursos incidentais. Um tipo de recurso incidental o pedido de reconsiderao para a autoridade que expediu o ato ou recurso. No caso da lei 9784/99, est implcito no recurso para autoridade superior (Lei 9784/99, art. 56, 1). Entende-se que, quando no houver prazo em lei, usa-se o prazo geral de um ao para a interposio de recurso incidental (D. 20910/32, art. 6). H outros casos de pedido de reconsiderao no ordenamento: Lei 8112/90, art. 106.

Na deciso do recurso, pode haver agravamento da situao do recorrente (reformatio in pejus)? Em regra, o superior hierrquico pode rever todos os atos de seus subalternos, tanto quanto a legalidade (critrio objetivo), quanto ao mrito (critrio subjetivo). Este controle hierrquico decorre do poder hierrquico, do princpio da legalidade, da autotutela e da eficincia.

LEI: PENA A DECISO: PENA C ILEGALIDADE: DECIDIR A

LEI: PENA A ou B DECISO: PENA C ILEGALIDADE: DECIDIR ENTRE A ou B


LEI: PENA A ou B ou C DECISO: PENA B MRITO: SUPERIOR MODIFICA PARA C
Ento, em regra, possvel a reformatio in pejus no processo administrativo, podendo a lei definir os seus limites. A Lei 9784/99, no seu art. 64, permite reanlise da legalidade e do mrito (pela lei federal, pode piorar!).

Existe coisa julgada administrativa? Dizemos que h coisa julgada administrativa, que esta transitou em julgado quando, no mesmo processo, no cabe mais recursos administrativos, houve uma precluso no processo administrativo. Esta deciso final tem definitividade relativa, pois pode ser modificada no controle judicial, este sim faz coisa julgada (res judicata), isto , imutabilidade da deciso do caso concreto, com definitividade absoluta. necessria a exausto do processo administrativo para ingressar no controle judicial? Podem ser concomitantes, em razo do princpio da inafastabilidade do Poder Judicirio (CF, art. 5, XXXV) e do direito de petio e representao perante o Poder Pblico (CF, art. 5, XXXIV, a), seguidos do contraditrio e da ampla defesa no processo adm. e judicial (CF, art. 5, LIV e LV; lei 9784/99, art. 2, , inciso X) Excees: art. 217, 1 da CF (Justia Desportiva) e Lei 11417/06, art. 7, 1 (smulas vinculantes). Devemos lembrar que: 1) no h demanda judicial sem leso ou ameaa de leso, por falta de interesse de agir; 2) no pode demanda administrativa aps deciso judicial transitada em julgado.

O processo administrativo pode acontecer dentro de um rgo da entidade federativa (Administrao Direta) ou dentro de uma pessoa jurdica da Administrao Indireta (Autarquia, Empresa Pblica, Sociedade de Economia mista, Fundaes Pblicas, Concessionrias e Permissionrias de Servio Pblico). Neste processos, a regra a possibilidade de recorrer das decises (recursos hierrquicos prprios deflagradores ou incidentais) at o chefe da pessoa jurdica, podendo a lei limitar o seu nmero (lei 9784/99, artigo 57 limita em trs recursos). possvel o recorrer da deciso de pessoa da Administrao Indireta para a Administrao Direta? Sempre possvel informar para a Administrao Direta o que est acontecendo na Administrao Indireta, pois temos o direito de petio/representao (CF, art. 5, XXXIV, a), podendo haver o controle finalstico nos limites legais (ex.: troca de dirigentes).

Pode a Administrao Direta (Presidncia/Ministrio) alterar ato administrativo tpico da Administrao Indireta? Embora o parecer normativo 512006 da AGU diga que pode, baseando-se no artigo CF, arts. 84, II e 87, 1, I), a doutrina diz que este poder no est incluso no controle finalstico, salvo quando ultrapassa os limites legais da competncia da pessoa jurdica da Administrao Indireta e/ou usurpa competncia do Ministrio. Mas a lei pode prever recurso hierrquico imprprio que possibilite a reviso do mrito de todo e qualquer ato.

Pode haver REVISO do processo administrativo? Em que hipteses? Para a reapreciao de deciso transitada em julgado em processo administrativo, devem haver fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de conduzir o administrador a decidir de forma diversa da anterior. O novo processo ser apensado ao anterior. Lei 9784/99, art. 65 e Lei 8112/90, art. 174 a 182. Lei 9784/99, Art. 65 no permite a reformatio in pejus quando da reviso.

CONTROLE LEGISLATIVO OU PARLAMENTAR O Poder Legislativo exerce um heterocontrole ou controle externo, indireto, sobre os atos administrativos do Executivo, Legislativo e Judicirio. So trs tipos de controle: 1) controle poltico - art. 49 a 52 e 165 da CF Ex.: art. 49, V - suspenso de atos normativos que exorbitem da discricionariedade dada pela lei.

2) controle das Comisses Parlamentares de Inqurito poder convocatrio - CF, art. 58, 3.
3) controle financeiro - receita, despesa e gesto dos recursos pblicos feito pelo Poder Legislativo com o auxlio do Tribunal de Contas, que so rgos independentes que auxiliam o controle legislativo no controle financeiro externo da AP. Os TCs so integrantes dos Poderes Legislativos da Federao. Sua funo administrativa e sujeita ao controle judicial. CF, art. 71 a 75 e 31; STF 347 (apreciar a constitucionalidade das leis); smula vinculante 3 (contr. ampla defesa no TCs). Unio: feito pelo Congresso Nacional e o Tribunal de Contas da Unio; Estados: Assembleias Legislativas e os Tribunais de Contas dos Estados; DF: Cmara Legislativa e Tribunal de Contas do Distrito Federal; Municpios: Tribunal de Contas dos Estados ou Tribunal dos Municpios. So Paulo e Rio de Janeiro so as nicas cidades que tem TC prprios.

CONTROLE JUDICIAL O Brasil segue o sistema ingls (anglo-americano) de controle judicial, o sistema da jurisdio nica (unidade de jurisdio, monoplio da jurisdio) baseado no princpio da inafastabilidade do controle judicial (CF, art. 5, XXXV) e, por isto, h sempre a possibilidade do Poder Judicirio controlar a legalidade em sentido amplo (constitucionalidade, princpios, leis, atos normativos) dos atos e contratos administrativos do Poder Executivo, Legislativo e Judicirio.

Por somente controlar a legalidade, os atos polticos, legislativos e interna corporis, que contem alto grau de discricionariedade, sofrero controle judicial limitado aos seus elementos vinculados. atos polticos: veto/sano, nomeao de Ministro, concesso de indulto pelo Presidente, aprovao das contas dos chefes do Poder Executivo pelo TCs/Poder Legislativo; atos legislativos: leis em tese, de contedo abstrato e geral, oriundos do processo legislativo (CF, art. 59); atos interna corporis dos rgos constitucionais: eleio da mesa das casas legislativas, cassao de mandato, elaborao de Regimento Interno, etc.
Em razo da natureza do direito controvertido, o ordenamento jurdico brasileiro possui procedimentos especiais: mandado de segurana (CF, art. 5, LXIX, e Lei 12016/09), ao popular (CF, art. 5, LXXIII; Lei 4717/65, art. 2), ao civil pblica (CF, 129, III e Lei 7347/85), improbidade administrativa (CF, art. 37, 4; 85, V e Lei 8429/92) e habeas data (CF, art. 5, LXXII, 9507/97, 9051/95, CF, Art. 5 XXXIII, LX, XIV, XXXIV, b).

PRESCRIO NO CONTROLE JUDICIAL


PARTICULAR x FAZENDA AES PESSOAIS - 5 (CINCO) ANOS D 20910/32, art. 1 DL 4597/42, art. 3 (prescrio intercorrente) STF 383 (interrupo e suspenso) STJ 85 (prestaes peridicas trato sucessivo) AES REAIS - 10 (DEZ) ANOS CC, Art. 205 X DL 3365/41, art. 10, REPETIO DE INDBITO PAGAMENTO INDEVIDO DE SERVIO PBLICO 10 ANOS STJ 412 aplica-se o CC, art. 205 prazo geral

FAZENDA x PARTICULAR
PRAZO GERAL 5 ANOS X CDIGO CIVIL D 20910/32, art. 1 CDC, art. 14 e 27 Cdigo Civil CRDITO TRIBUTRIO lanamento - cinco anos (CTN, art. 173) cobrana mais cinco anos (CTN, art. 174) CRDITOS PREVIDENCIRIOS E REVISO DO BENEFCIO fundo de direito 10 (dez) anos prestaes vencidas 5 (cinco) anos Lei 8212/91, art. 45 e 46 e Lei 8213/91, art. 103 e

PRESCRIO DA AES INDENIZATRIAS POR RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL LESADO CONTRA O PESSOA JURDICA PRESTADORA DE SERVIO PBLICO DIVERGNCIA: 1) NCC, art. 206, 3, V - 3 anos a partir do fato violador do direito (NCC, art. 189) salvo se crime ser o prazo prescricional para a persecuo penal (NCC, art. 200) 2) Decreto 20910/32 c/c Lei 9494/97 5 anos PESSOA JURDICA CAUSADORA DO DANO CONTRA AGENTE DIVERGNCIA: 1) NCC, art. 206, 3, V - 3 anos a partir do pagamento da indenizao 2) CF, art. 37, 5 imprescritvel EP E SEM EXPLORADORAS DE ATIVIDADE ECONMICA SEM DIVERGNCIA NCC, art. 206, 3, V - trs anos a partir do fato violador do direito (NCC, art. 189) salvo se crime ser o prazo prescricional para a persecuo penal (NCC, art. 200)

AGENTES PBLICOS so o conjunto de pessoas que, dentro da AP, a qualquer ttulo, de forma definitiva ou transitria, poltica ou jurdica, remunerada ou gratuita, exercem uma funo pblica (Lei 8429/92, Art. 2). So os 1) AGENTES POLTICOS CF, 53 a 56, 84, 93 a 98 - ocupam o pice da estrutura administrativa exercendo cargo representativo de poder do Estado, sem sujeio hierrquica e funcional a quem quer que seja, possuindo atribuies previstas na Constituio Federal (CF, art. 84) e regime jurdico prprio. Divergncia: 1) corrente restritiva - eleitos ou nomeados - ex.: chefes do Executivo (Presidente, Governadores, Prefeitos e os respectivos vices), os seus auxiliares (Ministros, Presidente do Banco Central, Secretrios Estaduais e Municipais) e os membros do Poder Legislativo; 2) corrente ampliativa - ocupam cargos com liberdade funcional, no importando a forma de investidura - ex.: alm dos cargos anteriores, magistrados, os membros do Ministrio Pblico, os dos Tribunais de Contas e membros das misses diplomticas (embaixador) e consulares (cnsules); 2) AGENTES ADMINISTRATIVOS (SERVIDORES ESTATAIS) CF, art. 37 a 41 - investidos em uma ralao jurdica de trabalho com presuno de definitividade, exercem suas atividades com profissionalidade. So os servidores pblicos estatutrios, trabalhistas e temporrios (slides seguintes) 3) AGENTES PARTICULARES COLABORADORES so particulares que exercem funes pblicas atravs de vinculo especial concessionrias de servio publico, tabelies e notrios, mesrios, jurados, etc. (slides seguintes).

AGENTES ADMINISTRATIVOS (SERVIDORES ESTATAIS) servidores pblicos estatutrios (servidores pblicos) Administrao Direta, autarquias fundaes pblicas - direito pblico servidores pblicos trabalhistas (empregados pblicos) empresas pblicas sociedades de economia mista fundaes pblicas - direito privado empregos pblicos relao de emprego vnculo contratual por prazo indeterminado servidores temporrios (contratados temporrios) Administrao Direta e Indireta em geral

cargos pblicos relao jurdica de trabalho vnculo legal (investidura) por prazo indeterminado

contrato especial (lei e CLT) Relao contratual especial vnculo contratual por prazo determinado (prorrogaes legais) para funo temporria em situao excepcional CF (7), CLT, leis especiais das pessoas polticas (cada pessoa politica tem uma) Unio Lei 8745/93; ERJ - Lei 4599/05 Litigio com a Administrao na Justia do Trabalho (CF, art. 114, II) processo seletivo simplificado (entrevista, currculo) (CF, art. 37, IX) impessoalidade critrios objetivos H direito de greve

CF (7, 37 a 41) e estatutos (cada pessoa politica tem um)

CF (7 e 37), CLT , leis trabalhistas, leis especiais das pessoas politicas, atos da Adm. Ind. Litigio com a Administrao na Justia do Trabalho (CF, art. 114, II) obrigatoriedade do concurso pblico (CF, art. 37, II) salvo cargo em comisso (art. 37, II e V) H direito de greve

Litgio com a Administrao na Justia Federal e comum obrigatoriedade do concurso pblico (CF, art. 37, II) salvo cargo em comisso (art. 37, II e V) direito de greve (STF - CF, art. 37, VII c/c lei 7783/89, art. 9 a 12 - princpio da continuidade do servio pblico. Militares - no podem se sindicalizar, nem fazer greve (CF, art. 42, 1, e 142, 3, IV).

CONCURSO PBLICO - CF. artigo 37, II - imprescindvel para nomeao de cargo ou emprego efetivo, e ser de provas ou provas e ttulos, podendo conter tambm exame fsico, teste fsico, psicotcnico, investigao social, basta estar previsto em lei (em sentido formal), com validade de at 2 (dois) anos, podendo ser prorrogado uma nica vez, por igual perodo. A Constituio no veda a abertura de novo concurso sem ter expirado o prazo de validade de concurso anterior, porm o candidato do concurso anterior ter prioridade em relao ao do novo concurso. Sero reservados at 20% de vagas do concurso para portadores de qualquer deficincia compatvel com o cargo. O concurso pblico regido pelas regras contidas em seu edital (mas segundo o STF, devem estar previamente previstas em lei). O edital dever se publicado no DOU e em jornal de grande circulao. Exigncias do edital e da lei incompatveis ou irrazoveis com o cargo e que j foram derrubadas pela jurisprudncia: 1) tatuagem: depende do local da tatuagem, da tatuagem em si e do cargo ocupado; 2) concurso s para mulheres - possvel se for para funo exclusiva. Ex.: agente penitenciria de presdio feminino. Tem que ter compatibilidade com o cargo; 3) altura em concurso - a exigncia tem que ser compatvel com o cargo policial que vai fazer policiamento ostensivo no pode ter nanismo, mas mdico da policia militar pode, etc.; 4) Limite de idade - Smula do STF, enunciado 683 - O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX da CF, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. A Constituio prev o aproveitamento, sem concurso pblico, de ex-combatentes da segunda guerra mundial (ADCT, art. 53, I). TERCEIRIZAO - contrato administrativo com pessoa jurdica de direito privado fornecedora de mo-de-obra (h contrato de trabalho entre a fornecedora e o empregado). S pode ocorrer no caso de atividade-meio do Estado (ex.: motoristas, copeiros, ascensoristas). VEDAO A ACUMULAO REMUNERADA DE CARGOS, EMPREGOS E FUNES - hipteses de acumulao - CF, art. 37, XVI e 95, pargrafo nico cargo tcnico ou cientfico: o que exige conhecimentos profissionais especializados para seu desempenho, dada a natureza cientfica ou artstica das funes que encerra. Quanto aos profissionais de sade (e no da rea de sade), a permisso no alcana os servidores administrativos, mas se o cargo administrativo for cargo de direo ou assessoria privativo de profissionais de sade, ser vivel a acumulao. Proibio de acumulao de cargos e empregos pblicos e o mandato eletivo afastamento para o seu exerccio - CF, art. 38, I a III - o tempo de servio contado para todos os efeitos, exceto para a promoo por merecimento, e os valores dos benefcios previdencirios so determinados como se o servidor estivesse no exerccio da funo (CF, art. 38, IV e V).

SERVIDORES ESTATUTRIOS - REGIME JURDICO NICO EM CADA PESSOA POLTICA


Antes da CF cada entidade, cada poder, cada pessoa jurdica pblica, cada ministrio ou secretria poderia adotar regimes diferentes (estatuto ou CLT). EP e SEM sempre adotaram o regime da CLT; Depois da CF, na redao original do art. 39 regime jurdico nico - um nico regime para cada entidade federativa estatutrio ou trabalhista(?) - na AP direta, autrquica e fundacional. EP e SEM continuam celetistas; Depois da Emenda 19/98 fim do regime jurdico nico possibilidade de criao, atravs de lei, de regime diferenciado na AP direta, autrquica e fundacional. EP e SEM continuam celetistas. A Unio Federal criou a Lei 9962/2000 (s para a Unio!); ADI 2135 MC/DF para declarar inconstitucionalidade da modificao do art. 39 liminar deferida (02/08/2007) - suspendeu a eficcia da EC 19/98 quanto ao art. 39 da CF, impedindo a criao de qualquer pessoa ou rgo na Administrao Direta, autrquica e fundacional sob o regime celetista at a deciso final. O STF afirma que no existe direito adquirido ao regime jurdico dos servidores pblicos, podendo o estatutrio ser transformado em celetista e vice-versa, respeitando-se os direitos adquiridos no regime anterior (Smula do STF, enunciado 678). Os SERVIDORES ESTATUTRIOS, dentro de cada entidade federativa, alm dos estatutos gerais (regime jurdico nico), poderemos ter estatutos prprios. Com isto, h servidores pblicos comuns com estatutos especiais (professores, Polcia Civil, etc.), servidores pblicos militares, como os militares dos Estados, Distrito Federal, Territrios (CF, art. 42 e ) e Foras Armadas da Unio (CF, art. 142, 3); e servidores pblicos especiais (para quem adota a corrente restritiva sobre os agentes polticos), que executam certas funes de especial relevncia no contexto geral das funes do Estado, com regime jurdico funcional constitucional e infraconstitucional. Ex.: magistrados, membros do Ministrio Pblico, defensores pblicos, membros dos Tribunais de Contas e membros da Advocacia Pblica (AGU, Procuradores Federais, Procuradores da Fazenda Nacional, Procuradores do Estado, Procuradores do Municpio).

SERVIDORES PBLICOS ESTATUTRIOS - QUANTO ESTABILIDADE NAS CARREIRAS 1) cargos (de provimento) vitalcio o vitaliciamento (a vitaliciedade) se d em dois anos, podendo neste perodo haver a extino do vnculo por exclusivo processo administrativo (CF, art. 95, I). Depois do vitaliciamento, a Administrao s pode extinguir o vnculo do titular de cargo vitalcio atravs de processo judicial (art. 95, I). Ex.: magistrados (CF, art. 95, I; LOMAN - LC 35/79 - art. 26 e 27); membros do Ministrio Pblico (CF, art. 128, 5, I, a; LC 75/93, art. 18, II, a a c; Lei 8625/93, art. 26); membros dos Tribunais de Contas (CF, art. 73, 3 e 75); oficiais das Foras Armadas (CF, art. 142, 3, VI). Nos Tribunais Superiores, o vitaliciamento se d com a posse (integrantes do quinto constitucional nos Tribunais Estaduais e Federais - CF, art. 94; Membros dos Tribunais de Contas - art. 73, 1 e 2; Ministros do STF - art. 101, nico; do STJ - art. 104, nico; do TST - art. 111, 2; do TSE - art. 119, II; do Superior Tribunal Militar - art. 123; e dois Juzes do TRE - art. 120, III); 2) cargos de provimento efetivo a estabilidade se d com o exerccio da funo por trs anos de efetivo exerccio, podendo neste perodo haver extino por exonerao, aps direito de defesa (CF, art. 41 e art. 5, LIV e LV). Requisitos: 1) concurso pblico; 2) nomeao em cargo de provimento efetivo; 3) trs anos de efetivo exerccio. Adquirida a estabilidade, esta somente ser perdida em quatro casos (flexibilizao da estabilidade pela Emenda 19/98): 1) sentena judicial transitada em julgado (CF, art. 41, 1, I) 2) processo administrativo disciplinar (devido processo legal com ampla defesa e contraditrio) previsto em lei, por infrao apenada com demisso (CF, art. 41, 1, II); 3) resultado negativo em avaliao peridica de desempenho, que ser regulamentada por lei complementar (CF, art. 41, 1, III); 4) excesso de despesa de pessoal (CF, art. 169, 4 - despesa com pessoa acima de 50% receita liquida de Unio e 60% dos demais entes). O art. 33 da EC n 19/98 e o art. 19 do ADCT, conceitua servidor no estvel (fazer a remisso a CF, art. 169, 4). A Lei n 9.801/99 regulou a perda de cargo pblico por excesso de despesa; estgio probatrio: destina-se a avaliar a aptido e a capacidade do servidor para o desempenho do cargo. Sempre que o servidor mudar de cargo inicia-se novo estgio probatrio. Servidor reprovado em estgio probatrio ver item reconduo). 1) cargo em comisso (de confiana) - cargo de provimento provisrio, sem direito estabilidade, de livre nomeao e exonerao a exclusivo critrio da autoridade nomeante, dispensa aprovao prvia em concurso pblico, para as atividades de direo, chefia e assessoramento superiores (altos escales do governo, como no caso dos ministros, secretrios e dirigentes da Administrao Indireta). H um percentual mnimo a ser ocupado somente por ocupantes de cargo efetivo (CF, art. 37, II e V). Difere da funo de confiana (gratificada) - atividade de direo, chefia e assessoramento inferior ao cargo em comisso, exercida exclusivamente por servidor ocupante de cargo efetivo (CF, art. 37, V). O servidor titular de cargo em comisso no adquire estabilidade no cargo em comisso em funo do exerccio de cargo de direo ou representao sindical. Os servidores celetistas, contratados temporariamente e ocupantes exclusivamente de cargo em comisso no tem esta estabilidade constitucional!

CRIAO E DE CARGOS PBLICOS - lei de iniciativa do Poder dono dos cargos (art. 61, 1, II, d; 96 II, b; art. 127, 2), com aprovao do Legislativo e sano do chefe do Executivo, observado o disposto na CF, art. 169 (lei do oramento). O projeto pode sofrer emendas do Legislativo, desde que no desfigurem o projeto original (limites qualitativos, quantitativos - art. 63, I e II). Extino de funes ou cargos pblicos - a CF, art. 84, VI, permite que o Chefe do Executivo, por decreto, proceda extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos e a transformao de cargos, sem aumento de despesa. Criao e extino de cargos pblicos pelo Poder Legislativo - A Cmara e o Senado (assembleias legislativas e cmaras municipais) podem dispor, atravs de resoluo, sobre sua organizao, criao, transformao e extino de seus cargos, sem a sano presidencial (art. 48; 51, IV e 52, XIII). QUADRO FUNCIONAL - o conjunto de carreiras, cargos isolados e funes pblicas remuneradas integrantes de uma mesma pessoa federativa ou de seus rgos internos. Carreira o conjunto de classes da mesma profisso, escalonada segundo a hierarquia do servio, para acesso privativo dos titulares dos cargos que a integram. Classe o agrupamento de cargos da mesma profisso com idnticas atribuies, responsabilidades e vencimentos. As classes constituem os degraus de acesso na carreira. Cargo o lugar dentro da Administrao ocupado por servidor pblico, com funes e remunerao fixadas em lei ou diploma a ela equivalente. Os cargos pblicos de mesmo nvel formam uma classe, e os das vrias classes formam a carreira. Cargos de carreira so os pertencentes a carreiras divididas em classes e cargos isolados so os pertencentes a funes com classe nica, sem carreira, no escalonada em classes. INVESTIDURA EM CARGO PBLICO - ato complexo/procedimento administrativo vinculado que visa ao provimento de cargo pblico. Possui trs fases: nomeao, posse e exerccio (a Lei 8112/90, art. 7, diz que a investidura se d na posse). Se o sujeito no tomou posse, torna-se sem efeito o ato de provimento; se ele tomou posse e no iniciou o exerccio, deve haver a exonerao de ofcio. Depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos (CF, art. 37, II). Nomeao: o ato em que a autoridade competente declara o preenchimento de um cargo realizada pelo Chefe de cada Poder, PGJ, Presidente do Tribunal de Contas. Pode haver a delegao de tal competncia (art. 84, XXV). Pode ser feita por decreto ou portaria. Poder se dar para cargos de provimento efetivo ou no (cargo em comisso) ou em funo de confiana (para servidores com cargo efetivo). Em princpio, a aprovao em concurso pblico no gera direito a nomeao; porm, se o instrumento convocatrio fixou nmero de vagas para o provimento do cargo, a existe o direito a nomeao at o fim do prazo. Servidor nomeado por concurso pblico tem o direito posse, enquanto que a nomeao de servidor sem concurso pode ser desfeita antes da posse (depois, ser demitido ou exonerado). Posse: a investidura em cargo pblico. Ocorre com a assinatura do respectivo termo de posse em que consta as atribuies, deveres e direitos. Se o nomeado no toma posse no prazo legal, torna-se sem efeito o ato de nomeao (no exonerao, nem demisso). Exerccio: o efetivo desempenho das atribuies do cargo. Na Unio (Lei 8112/90), ocorre em at 15 dias a partir da posse. Tambm na Unio (Lei 8112/90), para aqueles que entram em exerccio titularizando funo de confiana esta data coincide com a publicao do ato de designao, salvo quando o servidor estiver afastado ou de licena (neste caso no poder exceder 30 dias). As vantagens do cargo e a contraprestao pecuniria vm com o exerccio. Na Unio (Lei 8112/90), servidor que toma posse e no entra em exerccio dentro do prazo estabelecido ser exonerado ex officio.

Provimento: o preenchimento do cargo pblico. Pode ser originrio ou derivado. O provimento originrio acontece quando do preenchimento do primeiro cargo na carreira. nico provimento originrio: nomeao (Lei 8112/90, art. 9 e 10) No provimento derivado, h uma mudana da situao existente entre o servidor e a Administrao. Ele se d nas seguintes formas: 1) vertical promoo; 2) horizontal - readaptao, reverso, aproveitamento, reintegrao e reconduo. No existem mais os termos transferncia e ascenso funcional (STF 685). A horizontalidade guarda relao com a manuteno do nvel de complexidade das atividades desempenhadas, bem como do vencimento que lhe cabido, quando do ato de provimento. Promoo Lei 8112/90, art. 8, II; art. 10, pargrafo nico; art. 17; art. 33, III - o servidor alado de cargo integrante de uma classe para o cargo de outra. H aumento do nvel de complexidade das atribuies e, consequentemente, do vencimento. Pode se dar por antiguidade ou por merecimento. Distingue-se da progresso, onde o servidor permanece na mesma classe, mas tem melhoria nos vencimentos (ndices ou padres) Readaptao Lei 8112/90, art. 8, V; art. 24; art. 33, VI - com a limitao da capacidade fsica ou mental do servidor haver a diminuio de seus encargos ou aproveitamento em cargo compatvel. O nvel de escolaridade e de especializao devem ser mantidos. Independe de estabilidade ou das limitaes terem decorrido de acidente em servio. Reverso Lei 8112/90, art. 8, VI; art. 25 a 27 - o retorno ao servio ativo do servidor aposentado, a pedido do servidor (desaposentao - Lei 8112/90 dever ser aposentadoria voluntria, haver interesse da administrao, ter sido servidor estvel e haver cargo vago), por invalidez (quando cessa a invalidez, e independe de estabilidade ou cargo em vacncia, nos ltimos cinco anos) ou quando houver vcio de legalidade do ato que concedeu a aposentadoria, estando excluda a aposentadoria compulsria. Havendo reverso, em qualquer das hipteses acima, os proventos de aposentadoria cessaro dando lugar remunerao (ativa). Reintegrao - Lei 8112/90, art. 8, VII; art. 28 e 29, II - o retorno ao servio pblico do servidor demitido ou exonerado, quando este consegue anular, na esfera judicial ou administrativa, a deciso que o demitiu ou o exonerou. Ele retorna para o mesmo cargo antes ocupado, sendo afastado o eventual ocupante e faz jus a todos os direitos relativos ao perodo de afastamento. Pode ser usada, tambm, pelo servidor ocupante de cargo efetivo, no estvel, que demitido ou exonerado de forma ilegal no estgio probatrio (CF. art. 41, 2).

Reconduo - Lei 8122/90, art. 8, VIII; art. 29 - o retorno ao cargo do servidor estvel que ocupava outro cargo. Pode ocorrer quando: 1) no aprovado em estgio probatrio de novo cargo (Lei n 8112/90, art. 20, 2 e 29, I) se estvel em cargo anterior, d-se provimento neste; se o cargo anterior estiver ocupado, o ocupante ser reconduzido para outro cargo ou ficar em disponibilidade, e o reprovado em estgio probatrio ocupar o cargo; se o cargo anterior estiver extinto, o servidor ficar em disponibilidade; se for no estvel em cargo anterior, ser exonerado. A maioria dos estatutos funcionais no contempla as condies para que este instituto seja aplicado, contempla apena a licena sem vencimentos (para tratar de assuntos particulares) ou a suspenso do contrato de trabalho. H estatutos que no preveem licena para estgio probatrio; outros a submetem ao juzo discricionrio da Administrao; e outros, ainda, limitam a licena a perodo menor do que trs anos, que o prazo atual da estabilidade. Para Jos dos Santos Carvalho Filho, essas restries so inconstitucionais; 2) no caso de o servidor estvel, ocupante de novo cargo por concurso, ter de retornar ao cargo de origem, porque o antigo ocupante foi reintegrado (CF, 41, 2; Lei n 8.112/90, art. 28, 2 e 29, II). Aproveitamento - ocorre quando o servidor estvel colocado em disponibilidade retorna ao servio pblico (em atribuies equivalentes ao que possua antes da ociosidade) acompanhamento ser feito pelo SIPEC (Lei 8112/90, art. 31, pargrafo nico) - se ele no retorna ao servio no prazo fixado pela Administrao, sua disponibilidade cassada, o que equivale demisso; Disponibilidade a situao funcional na qual o servidor passa para a inatividade em virtude da extino ou declarao de desnecessidade de seu cargo (carreira) (CF, art. 41, 3), recebendo ele remunerao proporcional ao tempo de servio. A disponibilidade tem dois pressupostos: 1) o primeiro que a extino do cargo depende de lei; 2) o segundo a declarao de desnecessidade do cargo, que deve ser firmada atravs de ato administrativo do Chefe do Poder respectivo (Executivo, Legislativo e Judicirio). No confundir com a disponibilidade punitiva dos magistrados e do Ministrio Pblico (CF, art. 93, VIII e CF, art. 130A), pois estas tem outra natureza. Lotao, remoo e redistribuio a lotao o nmero de servidores que devem ter exerccio em cada repartio ou servio, e a sua efetiva ocupao no cargo. A remoo (art. 36) a mudana de lotao do servidor no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede. A remoo pode acontecer: 1) de oficio, no interesse da AP; 2) a pedido, a critrio da AP; 3) a pedido vinculado, independente do interesse da AP: sade, acompanhar cnjuge ou em virtude de processo seletivo promovido de acordo com o rgo onde o servidor esteja lotado; Redistribuio o deslocamento do cargo de provimento efetivo, vago ou no, de um rgo para outro rgo ou entidade do mesmo poder (o cargo, no o agente), alterando o numero de cargos (lotaes) destes rgos. Sempre acontecer no interesse da administrao; Vacncia (art. 33) - a situao ftica funcional de no preenchimento do cargo. Ocorre com a exonerao, demisso, promoo, readaptao, posse em cargo inacumulvel, aposentadoria, reconduo (art. 20, 2) ou com o falecimento do servidor.

Exonerao Lei 8112/90, art. 33, I; art. 34 e 35 - a sada da carreira, sem carter punitivo, do servidor. Pode ocorrer por iniciativa da: 1) Administrao: a) quando o servidor no entrou em exerccio no prazo legal (Lei 8112/90 15 dias a contar da posse); b) quando o servidor foi reprovado no estgio probatrio (STF, 21) ou avaliao especial de desempenho; c) quando da exonerao de cargo em comisso; d) por excesso de gasto com pessoal ( CF, art. 169, 4); 2) Servidor, quando no deseja mais integrar a carreira. Se responde processo administrativo suscetvel da aplicao da pena de demisso, prudente para a Administrao no conceder a exonerao a pedido, pois h dvida se pode aplicar a pena - extingue-se a relao estatutria, sendo invivel a aplicao de pena disciplinar ou converte-se da exonerao em demisso? Deveres e Penalidades: O servidor estatutrio deve cumprir seus deveres e respeitar as proibies estatutrias, previstas nos estatutos de cada entidade federativa (Unio - Lei 8112/90, art. 16 e 17; Estado RJ DL 220/75, art. 39 e 40; Municpio RJ - Lei 94/79, art. 167 e 168), sob pena de sofre sano administrativa (Unio Lei 8112/90, art. 127 a 142; Estado RJ DL 220/75, art. 46 a 57; Municpio RJ Lei 94/79, art. 174 a 184). Penalidades mais comuns: 1) advertncia (nos assentamentos funcionais); 2) repreenso (Estado e Municpio RJ); 3) suspenso (no trabalha e no recebe remunerao 15 a 90 dias Unio; at 180 dias em outras entidades federativas); 4) demisso; 5) cassao de aposentadoria ou disponibilidade; 6) destituio de cargo em comisso; 7) destituio de funo comissionada. Ao cometer infrao administrativa, sofrer Processo Administrativo Disciplinar (PAD) Lei 8112/90, art. 143 a 182; Estado RJ Lei DL 220/75, art. 64 a 82; Municpio RJ Lei 94/79, art. 189 a 206. de constitucionalidade duvidosa a regra do art. 137, nico, da Lei n 8112/90, que probe o retorno ao servio pblico federal do servidor demitido por infringncia a determinadas normas da mesma lei. Por no mencionar prazo, e por ser demisso, seu carter perptuo viola os direitos fundamentais que vedam a aplicao de penas perptuas. Demisso art. 132 - a sada da carreira, com carter punitivo, do servidor (ao final de processo administrativo disciplinar em que seja assegurada a ampla defesa, em razo de cometimento de falta funcional grave).

A ao penal influir no processo administrativo disciplinar se ficar provado: 1) a existncia/inexistncia do fato; 2) afirmao/negao da autoria ou 3) existncia/ inexistncia de causa excludente da ilicitude (legitima defesa, exerccio regular do direito ou estrito cumprimento do dever legal). Para a Unio, ver Lei 8112/90, art. 122, 3. A sentena penal no exercer nenhuma influncia se o agente tiver sido absolvido: 1) porque o fato no constitui crime; 2) por falta de provas da existncia do fato ou da autoria; 3) porque no concorreu para a infrao. Tambm no exercer nenhuma influncia a causa excludente da culpabilidade (CPP, art. 386, V). Quando o juiz condenar o ru pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a 1 ano por crime contra a Administrao Pblica ou pena privativa de liberdade superior a 4 anos por crime comum, ele poder aplicar pena de perda do cargo efetivo, mandato eletivo ou funo pblica (CP. art. 92, I, a e b, e paragrafo nico). No h perda do cargo em caso da suspenso condicional da pena (sursis).
A dispensa do servidor celetista, para os administrativistas, precisa de processo com a devida motivao. A posio do TST para empregados em EP e SEM - so celetistas, sendo julgados pela Justia do Trabalho, no precisando de motivao ou processo administrativo, prevalecendo tal posio do TST. O celetista no tm estabilidade - TST 390 e OJ 247; a posio do TST para a ECT: no pode mandar empregado embora livremente, valendo a OJ n. 247 no seu item 2, necessitando-se de processo e motivao para dispensa de pessoal, sob pena de ilegalidade da conduta. O mesmo se aplica para eventuais empregados que estejam na Administrao Direta, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico.

REMUNERAO (OU ESTIPNDIO) - composta do vencimento (vencimento-base, ou vencimento-padro retribuio pecuniria que o servidor percebe pelo exerccio de seu cargo - Lei 8112/90, art. 40) e das vantagens pecunirias (adicionais e gratificaes). S pode ser alterada por lei, devendo ser observados os requisitos previstos na CF, art. 169. Acontece a incorporao quando o servidor, preenchendo os requisitos de lei em vigor da entidade federativa, agrega ao vencimento-base de seu cargo efetivo determinado valor normalmente derivado da percepo contnua, por perodo preestabelecido, de certa vantagem pecuniria ou decorrente do provimento em cargo em comisso. A reviso remuneratria direito dos servidores e dever dos governos de todas as entidades da federao. A ausncia de lei disciplinadora da reviso estampa inconstitucionalidade por omisso. Pode ser: A reviso geral retrata um reajustamento genrico, calcado na perda de poder aquisitivo do servidor em decorrncia do processo inflacionrio (CF, art. 37, X). A reviso especfica atinge apenas determinados cargos e carreiras, considerando-se a remunerao paga s respectivas funes no mercado comum de trabalho, a fim de ser evitada defasagem mais profunda entre as remuneraes do servidor pblico e do empregado privado. A garantia constitucional (para estatutrios e trabalhistas) de irredutibilidade de vencimentos nominal (vencimento bsico mais parcelas incorporadas, no contando gratificaes transitrias), isto , no pode haver reduo do valor bruto geral fixado anteriormente. Os Tribunais decidiram que o vencimento pode no acompanhar o ndice inflacionrio (valor real) ou reduo em virtude da incidncia de impostos. O STF j decidiu que pode haver alterao das parcelas que compe o vencimento, desde que no se diminua o valor da remunerao na sua totalidade. Subsdio - art. 39, 4; teto e subteto remuneratrio ver art. 37, XI; teto e subteto remuneratrio nas EP e SEM - art. 37, 9; remunerao e desvio de funo - quando o servidor exerce funo de carreira que no a sua (ex: o topgrafo exerce a funo do engenheiro), o mximo a que ele ter direito ser o ressarcimento pelo desempenho irregular, para impedir o enriquecimento ilcito da Administrao, no havendo direitos ou vantagens estatutrias para ele; remunerao e mandato eletivo afastamento para o seu exerccio e a possiblidade de escolha da remunerao - CF, art. 38, I a III No caso de servidor inativo, pode haver a acumulao dos proventos da aposentadoria com os vencimentos do cargo eletivo (CF, art. 37, 10). Servidores trabalhistas - convenes e acordos coletivos - como a remunerao dos servidores pblicos s pode ser fixada ou alterada por lei especfica, a Smula do STF, enunciado 679, afirmou que a fixao de vencimentos dos servidores pblicos no pode ser objeto de conveno coletiva. APOSENTADORIA dois regimes - 1) Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) para servidores trabalhistas (CF, art. 40), servidores temporrios (CF, art. 37, IX e art. 40), comissionados sem cargo de provimento efetivo (CF, art. 40, 13) e servidores estatutrio aposentados comissionados (JSCF). Legislao: CF, art. 201 e 202, Lei 8212/91 e Lei 8213/91. 2) Regime Prprio ou Especial de Previdncia Social (RPPS) - servidores estatutrios, militares (com ou sem cargo em comisso) - CF, Art. 40 - Legislao: CF, art. 40 e art. 249; EC 20/98 e Lei 9717/98; EC 41/03 e Lei 10887/04; Estatutos funcionais (Lei 8112/90; DL 220/75 e Lei 94/79) e RGPS (subsidiariamente CF, art. 40, 12).

Tipos de aposentadoria do RPPS (CF, art. 40): 1) aposentadoria voluntria (1, III, a) integral (homem - 60 anos de idade/35 anos de contribuio; mulher 55 anos de idade/ 30 anos de contribuio) +10 anos no servio publico e 5 anos no cargo (carreira). Professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio (5); 2) aposentadoria voluntria por idade (proporcional) idade de 65 anos (homem) e 60 anos (mulher), 10 anos de servio pblico e 5 anos no cargo (carreira); 3) aposentadoria especial (menos tempo de contribuio) - CF, art. 40, 4 - para portadores de deficincia, servidores em atividade de risco, em condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica lei complementar definir. 4) aposentadoria por invalidez permanente - CF, art. 40, I - proporcionais, salvo acidente de servio, molstia profissional e doena grave, contagiosa ou incurvel - Ex.: Lei 8112/90, art. 186, 1; 5) aposentadoria compulsria (proporcional) - CF, art. 40, 1, I - idade: 70 anos. Mudanas no regime especial da aposentadoria: Servidores que preencheram todos os requisitos - direito adquirido; para os que no preencheram todos os requisitos - EC 20/98, EC 41/03 e CF, art. 40. contagem recproca do tempo de contribuio entre RGPS e RPPS - CF, art. 201, 9 e Lei 9796/99; vedao de contagem de tempo e contribuio fictcia - CF, art. 40, 10; previdncia complementar para estatutrios - CF, art. 40, 15 - CF, art. 202 - LC n 108/01 e 109/01 (regras gerais) e regras de cada entidade Os pensionistas tm direito reviso das penses - valor real preservado (art. 40, 8) - critrios de reajustamento estipulados em lei ordinria proibio de acumulao de proventos e remunerao - CF. Art. 37, 10 - salvo: 1) cargos acumulveis (CF, art. 37, XVI); 2) cargos eletivos (CF, art. 38); 3) cargos em comisso (CF art. 37, V). Aplica-se o teto e subteto remuneratrio na acumulao de proventos e remunerao (salvo direito adquirido). Pode renunciar aposentadoria para tomar posse em ou cargo inacumulvel. contribuio previdenciria de aposentados e pensionistas estatutrios - CF, art. 40, 18 - Lei n 10.887/04 11% de tudo que exceder o limite do RGPS - ano 2012 R$ 3.916,20 STF: constitucional, pois a previdncia contributiva e solidria (CF, art. 40); abono de permanncia - CF, art. 40, 19; aposentadoria ilegal - vcio de legalidade - retornar atividade; cassao da aposentadoria - Lei 8112/90, 134 (Unio) - infrao adm. demisso; aposentadoria punitiva dos magistrados e membros do MP - CF, art. 93, VIII, e 130-A, 2, III clculo do valor da penso deixada pelo estatutrio (CF, art. 40, 7, I e II) - 100 % da remunerao igual ou inferior ao limite do RGPS (ano 2012 - R$ 3.916,20) (+) 70% do que exceder o valor anterior.

PARTICULARES EM COLABORAO (AGENTES COLABORADORES) AGENTES DELEGADOS - so os que exercem transitoriamente o servio pblico atravs de delegao (contrato administrativo). Ex.: concessionrio e permissionrio de servio pblico, leiloeiros, titulares de serventias no oficializadas incumbidos dos servios notariais e de registros pblicos (CF, art. 236), comissrios de menores voluntrios, etc.; AGENTE HONORFICO - pessoa que por requisio ou designao, exerce ofcio pblico (munus pblico). So escolhidos em razo de sua condio cvica, de sua honorabilidade ou de sua notria capacidade profissional, no so remunerados, no tm estabilidade, no tm habitualidade na sua atuao, no ocupam cargo pblico. Ex.: jurado, mesrio, conciliador, etc.; FUNES PBLICAS - so as atividades exercidas, o conjunto de atribuies dos agentes pblicos. A todo cargo ou emprego pblico corresponde uma funo, mas pode haver funo pblica sem cargo, nem emprego pblico.

Agentes de fato - exercem funo pblica sem investidura, em situao excepcional (agente de fato necessrio perigo iminente, calamidade pblica) ou de erro (agente de fato putativo irregularidade na investidura ou aposentado), mas sempre visando a atender o interesse pblico
Agente usurpador da funo pblica - com violncia ou fraude se apodera da funo pblica para interesse particular (fiscal falso, PM falso). Gestor de negcio pblico - pessoa que num estado de necessidade pblica assume a gesto da coisa pblica em nome prprio. Assemelha-se ao agente de fato necessrio, que assume a gesto da coisa pblica em nome do Estado; j o gestor de negcio pblico assume a gesto da coisa pblica em nome prprio. Perante terceiros, os atos dos agentes de fato necessrios, putativos e gestores pblicos so plenamente eficazes (teoria da aparncia e princpio da boa-f); os atos do usurpador de funo pblica plenamente invlido e ineficaz;

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Pode ser contratual - quando decorrente de contrato (Lei 8666/93, Lei 8987/95, Lei 11079/04, etc.) ou extracontratual decorrente de ao ou omisso, lcita ou ilcita, no assumida contratualmente, tema da aula. Evoluo histrica - houve um perodo de irresponsabilidade civil do Estado, passando pelas teorias civilistas da responsabilidade subjetiva pelos atos de gesto e da responsabilidade subjetiva por todos os seus atos e omisses do Estado, chegando at teorias publicistas que explicaremos. FATO/ATO/OMISSO DO ESTADO em funo do princpio da igualdade dos nus e encargos sociais (solidariedade social ou justia distributiva), o Estado responde objetivamente pelas seus atos/fatos administrativos (teoria do risco administrativo - CF, art. 37, 6 e CC, art. 43) e subjetivamente pelas suas omisses - no prestar servio pblico, prest-lo mal ou demorar na sua prestao - (teoria da culpa administrativa, culpa annima do servio, acidente administrativo ou faute du service). Corrente minoritria afirma que a responsabilidade pela ao e omisso do Estado objetiva, e estaria dentro da teoria do risco administrativo (CF, art. 37, 6). NEXO CAUSAL dentre as vrias causas para o dano, deve-se encontrar a causa mais adequada, e dentre as mais adequadas, a mais prxima/imediata e/ou a mais eficiente, sendo que o dano deve ser diretamente/imediatamente provocado pelo ato/fato, e interromper o outro nexo causal, se houver. O Estado responde por todos os seus atos, suas omisses especficas e fortuitos internos em seus servios (assumiu por lei, ato normativo, contrato, ordem judicial ou por ato lcito/ilcito anterior - o risco da ocorrncia do dano, o dever de evitar o dano, o dever de guardar a coisa), a menos que prove que ATOS/FATOS IMPREVISVEIS E INEVITVEIS (FATOS OU CONDUTAS RELEVANTES) ROMPERAM O SEU NEXO CAUSAL, como caso fortuito e fora maior, ato/fato de terceiros e ato/fato exclusivo da vtima, NO INCLUDOS NO RISCO DO SERVIO PBLICO (jurisprudncia). Rompido o nexo causal o Estado no responde; havendo concausa o Estado ressarce parte do prejuzo. Alguns doutrinadores apresentam casos em que no se admite qualquer forma de excludente ou atenuante (teoria do risco integral) - danos ambientais, acidentes do trabalho (CF, art. 7, XVIII), atentados terroristas (Lei 10309/01 e Lei 10744/03) e acidentes nucleares (CF, Art. 21, XXIII, d - independe da existncia de culpa - e Lei 6453/77). Os casos preveem poucas causas excludentes de responsabilidade ento, na verdade, estas leis adotam a teoria do risco administrativo.

Entidades federativas, EP, SEM e concessionrias que prestam servio pblico respondem de acordo com o quadro anterior, lembrando que no dano ao usurio poderamos aplicar o CDC (resp. objetiva), havendo divergncia se h responsabilidade subsidiria (CF, art. 37, 6) ou solidria (CDC) do Estado nos danos causados por EP, SEM e concessionria que no puderem ressarcir o dano.
EP e SEM que exploram atividades econmicas - regime privado - CDC e CC, art. 927, nico, e 931.

Exemplos para anlise - 1) motorista embriagado passou por blitz, foi parado, deixaram prosseguir viagem, atropela e mata pedestre; 2) veculo foi aprovado em posto de fiscalizao do Estado e causou acidente; 3) acidente com aluno em colgio pblico durante o perodo de aula; 4) morte de detento na penitenciria; 5) presidirio sai da priso e mata transeunte para poder escapar X uma semana depois mata pessoa em assalto; 7) explosivos, usinas nucleares, manicmios judiciais, animais ferozes aos cuidados do Estado causam dano a terceiro. ATO/FATO ORIUNDO DE OBRA PBLICA - 1) dano oriundo da existncia, localizao, extenso ou durao da obra resp. objetiva do Estado; 2) dano oriundo de ato/fato da obra pblica - h divergncias: 1 corrente (Cretella Junior, HLM, OM, JSCF, STF) o executor responde objetivamente pelo CC, art. 927, nico e o Estado responde subsidiariamente (JSCF) ou solidariamente (Odete Medauar e o STF); 2 corrente (Srgio Cavalieri, CABM, DG) - o Estado responde objetivamente e aciona regressivamente o executor da obra CF, art. 37 6; 3 corrente - o executor responde objetivamente e o Estado responde subsidiariamente - CF, art. 37 6. RESPONSABILIDADE POR ATOS LEGISLATIVOS - Regra: irresponsabilidade do Estado - so atos de natureza soberana, abstratos, genricos e impessoais, atuando sobre o domnio eminente, sem caracterizao do indivduo ou da hiptese Exceo: o STF tem admitido em dois casos (responsabilidade objetiva): 1) lei ou ato normativo declarado inconstitucional na forma concentrada pelo STF/TJ (JSCF pode ser controle incidental), e que tenha causado dano ao particular (RE 153.464 e 158.962 Celso de Mello - 1992); 2) leis de efeitos concretos que tenha causado dano ao particular (STF): so formalmente leis, mas materialmente atos administrativos, como ocorre nas desapropriaes atravs de lei (DL 3365/41, art. 8). RESPONSABILIDADE POR ATOS JURISDICIONAIS Regra: irresponsabilidade do Estado - a funo jurisdicional, constitucionalmente atribuda ao Estado, tem sempre como consequncia prejuzo para uma ou ambas as partes - o error in procedendo e error in judicando sero sanados por recurso (recorribilidade das decises, duplo grau de jurisdio, o instituto da coisa julgada e o principio da segurana jurdica) - os juzes, a despeito de serem agentes polticos, no deixam de ser agentes pblicos (no excludos do art. 37, 6). Exceo: dolo do juiz (CPC, art. 133, I e II) em toda e qualquer ao Se o juiz agiu com dolo ou fraude ou se recusou, omitiu ou retardou, injustificadamente, ato que deveria ordenar, quando instado a faz-lo, segundo o, responde este pessoalmente por perdas e danos - se combinarmos o artigo supracitado com a CF, art. 37, 6, o lesado poder propor ao contra o Estado, contra o juiz ou ambos e provada o dolo do juiz (responsabilidade subjetiva) e acionado o Estado, este responde e tem direito de regresso contra o juiz - o STF j considerou inadequado o ajuizamento de ao pelo lesado em face do magistrado, por ser este agente poltico, sendo apenas responsabilizado em ao regressiva movida pelo Estado (RE 228.977-SP, rel. Min. Nri da Silveira, DJ 12 abr. 2002). RESPONSABILIDADE POR ATOS JUDICIRIOS (ATOS ADMINISTRATIVOS) - Andamento do processo, desdia, perda dos processos, deixar de atender advogado das partes, pratica abuso de poder em decorrncia do cargo - CF, art. 37, 6 - responsabilidade objetiva do Estado - direito regressivo contra o agente (provar culpa e dolo).

RESPONSABILIDADE POR ERRO JUDICIRIO EM AO CRIMINAL - CF, art. 5, LXXV - "o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; CPP, art. 630 - O Tribunal, se o interessado o requerer, poder reconhecer o direito a uma justa indenizao pelos prejuzos sofridos CF, art. 37, 6 - responsabilidade objetiva do Estado - direito regressivo contra o juiz (provar culpa e dolo). PRESCRIO PARA A DEMANDA DA AO INDENIZATRIA - lesado x pessoa jurdica prestadora de servio pblico causadora do dano 3 anos x 5 anos (CC, art. 206, 3, V STJ RESP 698.195/DF x D. 20910/32 c/c Lei 9494/97), contando-se a partir do fato violador do direito (CC, art. 189) - se crime, aplica-se o prazo prescricional para a persecuo penal (CC, art. 200); pessoa jurdica x agente - 3 anos x imprescritvel (CC, art. 206, 3, V X CF, art. 37, 5), contando-se a partir do pagamento da indenizao pelo Estado; lesado x EP e SEM exploradoras de atividade econmica causadoras do dano 3 anos (CC, art. 206, 3, V); EP e SEM exploradoras de atividade econmica x agente - 3 anos (CC, art. 206, 3, V), contando-se a partir do fato violador do direito (CC, art. 189) - se crime, aplica-se o prescricional para a persecuo penal (CC, art. 200). DENUNCIAO DA LIDE AO AGENTE 1 corrente - impossvel ou indevida (HLM, CABM, LVF, WZ, VGF) - 1 motivo os argumentos so contraditrios - o Estado ter que alegar que o agente no praticou o ato e na mesma lide alegar que o agente praticou o ato com culpa ou dolo; 2 motivo contraria a Constituio - a Constituio pretendeu que a vtima no precisasse comprovar a culpa do agente quando o Estado denuncia a lide, traz a discusso da culpa lide, o que no quis a Constituio; 2 corrente - facultativa (STJ) - quando o lesado traz a discusso da culpa do agente lide (na fundamentao ou colocando o lesado como litisconsorte passivo), pode haver a denunciao, pois no haver qualquer prejuzo para o autor, nem para o Estado, que poder discutir a culpa do agente e conden-lo no mesmo processo; 3 corrente obrigatria (DP, YSC) at para se preservar o exerccio do direito de regresso do Estado (CPC, art. 70, III); O TJRJ no aceita a denunciao da lide (Enunciado Cvel 50); Lei n. 8112/90 (art. 122, 2) - admite a responsabilizao do agente apenas em face de ao regressiva; O STF j decidiu que o art. 37, 6 da CF deu ao agente publico o direito de s ser processado pelo Poder Pblico, no podendo a parte process-lo diretamente (RE 327.904/SP 15-8-2006). INDENIZAO - dano material (dano emergente e os lucros cessantes), dano moral, honorrios advocatcios, correo monetria, juros de mora, sepultamento, prestao alimentcia s pessoas a quem o falecido a devia, levada em conta a durao provvel de sua vida - CC, art. 1.537 e seguintes; Liquidao - CC, art. 1.059 a 1.064, e CPC, art. 603 a 611. CRITRIOS PARA FIXAO DA INDENIZAO DOS LUCROS CESSANTES E DANO MORAL 1) intensidade da leso; 2) situao fsico-econmica do lesado; 3) possibilidade de pagamento do responsvel; 4) grau de participao no dano. JUROS MORATRIOS 1) responsabilidade extracontratual fluem a partir do evento danoso (STJ, 54) responsabilidade contratual fluem a partir da citao; 2) juros da mora no pagamento da condenao da Fazenda Pblica - fluem desde a data que a sentena fixar (Lei 4414/64).

EXECUO DA SENTENA - CF, art. 100 e CPC, art. 730 e 731 - liquidao (se necessria) RPV (requisio de pequeno valor) ou precatrio O precatrio ser pago pelo Poder Judicirio de acordo com a ordem de chegada na lista de precatrios de natureza alimentcia (pessoa fsicas) ou comuns (pessoas jurdicas) o valor estar previsto em oramento ou crdito especial - o no-pagamento ou a desateno ordem dos precatrios leva interveno federal na entidade devedora, por descumprimento da ordem ou deciso judicial (CF, art. 34, VI, 35, IV, 36, 3, e 100). AO REGRESSIVA aps a fixao da responsabilidade do Estado e a efetiva indenizao ao particular, o Poder Pblico poder: 1) ingressar com a ao ou 2) executar condenao em face daquele que causou o dano, agente pblico ou no isto s no acontecer quando ficar evidente a inexistente a culpa do agente (indisponibilidade do interesse pblico) - A CF d a entender que a ao regressiva para o ressarcimento do Errio imprescritvel - CF, art. 37, 5 - o falecimento, demisso, exonerao, disponibilidade ou aposentadoria do agente no obstam a ao regressiva, que pode ser ajuizada em face de herdeiros ou sucessores (Lei 8.112/90, art. 122, 3).