Direito Internacional Privado

Prof. Ricardo Ciriaco

Conceito
o ramo da cincia jurdica que se define pelo conjunto de normas e princpios que atuam sobre as relaes jurdicas nas quais esto presentes elementos estrangeiros. O Direito Internacional Privado regra o conflito de normas no espao. Cada pas possui suas prprias normas de direito internacional privado, e, por isso, o juiz, ao aplicar o direito, fundamenta-se em primeiro lugar na ordem jurdica interna. Ateno: as normas de direito internacional privado indicam o direito estrangeiro como aplicvel desde que o legislador nacional assim queira (e nunca o Estado estrangeiro).

FUNDAMENTOS
O Direito Internacional Privado tem por fundamentos:
a natureza cosmopolita do homem; a variedade de leis estatais; o comrcio internacional; a multiplicao dos meios de comunicao; o adensamento das relaes entre particulares de diversos pases.

ELEMENTOS CARACTERIZADORES
De tudo que foi escrito, deduzem-se os seus elementos caracterizadores: cosmopolitismo, diversidade de leis, fatos anormais, coexistncia de ordenamentos jurdicos diversos e conflitos de leis no espao.

FONTES DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Muitas so as classificaes sobre as fontes que produzem as normas de Direito Internacional Privado; todavia, nos pautamos pela classificao que mais admitida pela doutrina:
lei interna, tratados, costume interno, jurisprudncia e doutrina

Lei Interna
a principal fonte, uma vez que o Direito Internacional Privado um ramo interno do pas. Em outras palavras, cada pas resolve os seus problemas de Direito Internacional Privado com base em normas locais, regras internas, seus prprios sistemas nacionais. No Brasil, essas regras esto

na Constituio Federal, na Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. LEI N 12.376, DE 30 DE DEZEMBRO DE 2010. Denominao Anterior (Lei de Introduo ao Cdigo Civil), no Cdigo de Processo Civil, na Consolidao das Leis do Trabalho, na legislao esparsa e em outros cdigos e diplomas, eventuais tratados assinados e ratificados em matria de cooperao judiciria, validade de documentos, interpretao dos contratos etc.

Tratados
, tambm, uma importante fonte. Tratado internacional o instrumento para o direito internacional privado uniforme A Constituio Federal tem as regras bsicas sobre os tratados e a aplicao dos mesmos no territrio. Lembremos, apenas, cinco artigos fundamentais: Artigo 5., 2.: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Artigo 49, inciso I: da competncia exclusiva do Congresso Nacional: I resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional; (...).

Tratados
Artigo 84, inciso VIII: Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) VIII celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional; (...). Artigo 102, inciso III, alnea b: Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: (...) III julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: (...) b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;

Tratados
Artigo 105, inciso III, a: Compete ao Superior Tribunal de Justia: (...) III julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negarlhes vigncia; (...).

Tratados
Basicamente, temos que o Brasil admite direitos decorrentes de tratados; que o tratado no Brasil tem um caminho interno rduo at a sua vigncia, visto que deve passar pela aprovao legislativa e s depois ser ratificado, transformando-se em espcie normativa interna (decreto-legislativo).

Costume
uma forma antiga de regulamentao de relaes na sociedade. Significa a repetio de atos, a prtica reiterada com a convico de sua obrigatoriedade. A verdade que, no estgio atual do direito, o costume perdeu a fora que antes possua. Observe-se que a lei resolve, praticamente, todos os eventuais problemas.

Costume
Em Direito Internacional Pblico e em Direito do Comrcio Internacional o costume tem um espao maior. Deve-se reconhecer, no entanto, o papel histrico do costume nas questes internacionais, regrando o comportamento das pessoas nos seus relacionamentos. O componente essencial formao de uma regra do direito costumeiro internacional o uso prolongado em geral, que se resume na prtica uniforme e reiterada de atos com efeitos jurdicos, culminando na convico jurdica de se tratar de uma regra de direito, isto , a certeza da imprescindibilidade da norma.

Jurisprudncia
Entendemos como jurisprudncia a autoridade das coisas julgadas do mesmo modo e de forma reiterada. Decises de tribunais brasileiros resolvendo conflitos de leis no espao, ou seja, determinando o direito aplicvel, ainda so raras. Entre ns no tem a jurisprudncia fora obrigatria, mas tem prestgio por representar o pensamento do Judicirio.

Jurisprudncia
Haroldo Vallado explica: ao lado da Lei formase um Direito Jurisprudencial, mais plstico, passvel de ser modificado pelos prprios Tribunais, mais vivo, particularizado: o direito positivo corrente. O Direito Jurisprudencial une o direito atual ao direito futuro. Ele a ponte entre o jus constituto e o jus constituendo. (Irineu Strenger, Direito Internacional Privado, 3. ed., LTr).

Doutrina
uma fonte importante, uma vez que prope solues para os problemas e influencia legisladores, juzes e aplicadores das normas em geral. A doutrina a base cientfica do Direito Internacional Privado, embora, tambm, no tenha fora obrigatria. Uma fonte doutrinria de grande xito representada pelos trabalhos de institutos especializados na pesquisa do direito internacional privado e pelas convenes elaboradas nas conferncias internacionais.

Teoria das Qualificaes e Preceitos Bsicos

A referida Teoria foi desenvolvida pelos juristas Franz Kaltn, na Alemanha (1891), e Etienne Bartin, na Frana (1897). Qualificao a tcnica que visa enquadrar a questo jurdica dentro do sistema legal de determinado pas.

Teoria das Qualificaes e Preceitos Bsicos

A norma de Direito Internacional Privado possui objeto de conexo e elemento de conexo. O objeto alude a conceitos jurdicos (capacidade, bem imvel etc.), enquanto o elemento a chave para a aplicao do Direito correto (nacionalidade, domiclio etc.).

Teoria das Qualificaes e Preceitos Bsicos

A qualificao atinge apenas o objeto da conexo. Isto , a Teoria das Qualificaes incide sobre o fato social, porque os sistemas jurdicos so diferenciados quanto aos seus institutos. Caso assim no ocorresse, no haveria necessidade de qualificar. Por exemplo, os conceitos de personalidade de bens imveis e mveis no so os mesmos em todas as partes do mundo.

Teoria das Qualificaes e Preceitos Bsicos

Dessa forma, qualificar saber com clareza como e qual instituto aplicvel situao apresentada. O famoso internacionalista francs, Bartin, entendeu por bem aplicar a essas questes a lex fori (lei do foro). Desse modo, tudo seria resolvido pela lei do aplicador da norma.

Teoria das Qualificaes e Preceitos Bsicos

A Lei de Introduo ao Cdigo Civil adotou trs critrios de qualificao:

lex rei sitae (lex causae), lex obrigationis (lex causae) e, para os demais casos, a lex fori.

Teoria das Qualificaes e Preceitos Bsicos

Assim, quando h imvel envolvido, a qualificao se faz pela lei do lugar onde se situa o bem. Igualmente, o legislador optou pela lei da causa nas obrigaes. Quaisquer outros problemas com a qualificao dos institutos, com a exata natureza dos mesmos, sero resolvidos pela lei do prprio territrio.

PRECEITOS BSICOS
Ordem Pblica, A Fraude Lei, O Reenvio e A Questo Prvia.

Ordem Pblica
O juiz deve atentar para a ordem pblica quando julgar uma relao de conflito em que exista um elemento estranho ao pas, isto , que implique a utilizao das normas de Direito Internacional Privado. A assertiva : o juiz no aplicar o Direito Estrangeiro (embora haja determinao legal para tanto) se essa aplicao significar ofensa ordem estabelecida. O artigo 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil claro: As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (grifo nosso).

Fraude Lei
H fraude lei quando o objetivo o de evitar a aplicao de normas imperativas. Constitui uma forma de abuso do Direito e caracterizada por trs pressupostos: evitar a aplicao das normas de Direito Interno ou excepcionalmente do Direito Estrangeiro (quando assim determina o Direito Interno); para tanto, planeja-se uma manobra legal extraordinria e normalmente a fraude se concretiza com a prtica de direitos no exterior (fuga do Direito Interno).

Fraude Lei
Cabe aqui um exemplo famoso para ilustrar o instituto: o casamento entre Sophia Loren e Carlos Ponti. Ambos adquiriram a nacionalidade francesa, para que Carlos Ponti pudesse divorciar-se de sua primeira esposa e contrair npcias com Sophia Loren, porque a Itlia, na poca, no permitia o divrcio.

Reenvio
Reenvio significa retorno e o nosso Direito o probe. O Direito aplicvel ser aquele que a norma brasileira determinar: o Estrangeiro ou o prprio Direito Interno. Reenvio significa conflito negativo de elementos de conexo. Assim, teramos o reenvio quando a lei determinasse a aplicao do Direito Nacional (retorno).

O reenvio classificado em graus:

1. grau: ocorre, por exemplo, quando um pas A nega competncia sua lei interna, considerando aplicvel a lei de um pas B; no entanto, esse pas B nega competncia sua lei interna e considera aplicvel a lei do pas A, ou seja, a questo no se resolve; 2. grau: quando envolve um terceiro pas, com o retorno de aplicao para o primeiro; 3. grau: quando envolve, com retorno, um quarto pas.

Reenvio
Normalmente essas questes se resolvem pela lex fori: aplicao do Direito constante do foro. No Brasil essa complicao dificilmente ocorrer porque a lei brasileira (Lei de Introduo ao Cdigo Civil) determina a aplicao do direito material, brasileiro ou estrangeiro, e no do Direito Internacional Privado Estrangeiro. Lembremos: o Direito Internacional Privado instrumental, ou seja, serve para apontar onde se encontra a soluo, no diz qual a soluo.

Questo Prvia
Questo prvia significa que o juiz no pode apreciar a questo jurdica principal, sem ter-se pronunciado sobre questo anterior. Por exemplo, em matria de sucesso, quando o de cujus deixa um filho nacional de outro pas, a questo prvia ser a deciso sobre a capacidade desse filho suceder (capacidade, lei do domiclio).

Questo Prvia
Para resolver a questo prvia aplica o juiz ou o Direito do foro ou o prprio Direito estrangeiro, aplicvel questo principal (dependendo do que menciona a lei).

Novos Rumos