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Marzo 2012
PLAN DE TRABAJO
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. MARCO TEORICO MARCO CONTEXTUAL ESTADO DE DERECHO. Principios corolarios y desarrollos CRISIS DE LA LEGALIDAD HACIA UNA ESTRATEGIA DE RECONSTRUCCION LAS FUERZAS MOTRICES LOS PUNTOS DE RUPTURA LA IDEA DE BUEN GOBIERNO LEGISLACION Y GOBIERNO DE LA COMPLEJIDAD UNA NUEVA AGENDA DE PRIORIDADES
MARCO CONTEXTUAL
MARCO CONTEXTUAL
1. Crisis de la idea de soberana estatal. Ocaso del orden mundial basado en el Estado Nacin. El impacto de la globalizacin y la crisis del Estado y sus supuestos socio-econmicos, polticos e institucionales. 2. Crisis de la capacidad regulativa de la ley. Del derecho como ordenamiento piramidal al derecho como redes dinmicas y superpuestas. 4. Participacin creciente de las funciones administrativas y judiciales en el mbito y las funciones de la legislacin
5. Tendencia creciente de los rganos legislativos y administrativos hacia una mayor delegacin de funciones a los rganos jurisdiccionales.
3. Avance del poder judicial sobre las cuestiones polticas y la expansin de la justiciabilidad de todos los problemas. 4. Judicializacin de la poltica y politizacin de la justicia
5. La ampliacin de los mrgenes de acceso a la justicia para la resolucin de controversias en otro tiempo ajenas a la intervencin de los magistrados. Paralelamente, efectividad decreciente en la proteccin de los derechos
7. La expansin del debido proceso a todos los campos de la actividad estatal y de la propia vida social. 8. Insercin de la justicia en el conjunto de los mecanismos sociales destinados a velar por el control de correccin poltica de los procesos polticos y sociales. 9. Expansin del control de constitucionalidad tanto en lo referido a sus contenidos como a sus mtodos y formas de habilitacin de ejercicio de los derechos. 10. Monopolio judicial de la interpretacin originaria de la Constitucin.
ESTADO DE DERECHO
G-20. Declaracion de Washington sobre los mercados financieros y la economia mundial, 15 de Noviembre del 2008
AMBIGEDAD ESENCIAL America will always stand firm for the non-negotiable demands of human dignity. It is a commonplace wisdom that the defining characteristic of the Western political tradition is freedom under the rule of law (George W Bush) We must build a system based on the rule of law, and should not pin our hopes on any particular leader (Hu Jintao, Presidente de China). The true victor in the Florida election is the Rule of Law. (Katherine Harris, Secretaria de Estado de Florida y coordinadora de la campaa estadual de George W. Bush en la controvertida
eleccion del ao 2000
Only a government that subjects itself to the rule of law has any moral right to demand of its citizens obedience to the Rule of Law ( Robert Mugabe, Presidente de Zimbabwe)
Now is the time to defend ourselves not with the tanks and armed corps but by the rule of law (Abdul Rashid Dostum, Candidato Prersidencial Taliban)
We would require counterterrorism programs to operate 'in a manner consistent with our nations values, consistent with our Constitution and consistent with the rule of law. The intelligence agencies of the US, must respect the privacy and civil liberties of the American people, they people,they must adhere to the rule of law, Almirante Dennis C. Blair . Director of National Intelligence de Estados Unidos. Audiencias de confirmacin en el Senado,
PREAMBULO DE LA CONSTITUCION DE EUROPA Inspirndose en la herencia cultural, religiosa y humanista de Europa, a partir de la cual se han desarrollado los valores universales de los derechos inviolables e inalienables de la persona humana, la democracia, la igualdad, la libertad y el Estado de Derecho
En un sentido fuerte o sustancial, la expresin designa slo aquellos ordenamientos en los que los poderes pblicos estn adems sujetos, limitados y vinculados a la ley, no slo en lo atinente a las formas sino, sobre todo, a los contenidos.
ESTADO DE DERECHO
I. Principio de DIFUSION DEL PODER.
Unicidad e individualidad del sujeto de derecho Igualdad jurdica de los sujetos individuales
Principio de legalidad
Principio de certeza
ESTADO DE DERECHO
II. Principio de DIFERENCIACION DEL PODER
Auto diferenciacin del subsistema poltico-jurdico respecto del resto de los subsistemas sociales.
Diferenciacin interna del subsistema poltico-jurdico. Incremento de la complejidad y procesos de especializacin funcional segn un principio general de eficiencia institucional.
Delimitacin de lo mbitos propios del ejercicio del poder poltico y de la aplicacin del derecho. Separacin entre instituciones legislativas y gubernativas Primado del poder legislativo Principio de legalidad Principio de reserva Subordinacin del Legislativo a los derechos constitucionalmente definidos Autonoma del Poder judicial
PRINCIPIOS
FORMULACION CLASICA
El individuo es libre en la medida en que las leyes son creadas democrticamente El individuo es libre en la medida en que los funcionarios gubernamentales estan obligados a actuar conforme a las leyes El individuo es libre en la medida en que el Estado esta obligado a no infringir el mbito inviolable de la autonoma personal El ejercicio del poder slo puede garantizado cuando los poderes del gobierno se dividen en compartimentos separados que impidan todo proceso de acumulacin
COROLARIOS
Ningn mandato extra-legal puede ser considerado obligatorio La accin gubernamental debe someterse a reglas generales y publicas Principio de publicidad Principio de generalidad
Principio de regularidad
Principio de certeza Debido proceso formal Debido proceso substancial
RASGOS ESTRUCTURALES
El derecho configura la forma ms eminente de legitimacin racional. La ley es expresin de la voluntad general y expresin cabal del principio democrtico. Confianza en la capacidad de la razn para limitar al poder a travs del derecho Conviccin acerca de la igualdad sustancial y ultima de todos los seres humanos como presupuesto del principio de garanta a la dignidad, la libertad y la igualdad Confianza en la capacidad de organizacin y limitacin racional del poder a travs de un equilibrio entre sus diversas funciones y la afirmacin del principio democrtico en una de ellas la funcin legislativa. Posibilidad de divisin racional del poder sobre la base de criterios eminentemente jurdicos. Afirmacin del principio de la primaca legislativa como fundamento racional del esquema de fuentes del derecho. Sus corolarios son los principios de legalidad, jerarqua normativa, publicidad de las normas, irretroactividad de disposiciones sancionatorias, seguridad jurdica e interdiccin de la arbitrariedad de los gobernantes.
Combinacin de un principio activo la funcin gubernativa- con un principio de legitimacin la funcin legislativa-. La ley es un lmite a la accin de gobernar.
Reconocimiento de zonas exentas de derecho, ocupables por uno u otro principio. Lo cual contrasta con el dogma de la plenitud hermtica del ordenamiento jurdico.
MODELO IDEAL
Los ciudadanos deben ser gobernados, pero slo por personas debidamente autorizados por la ley para gobernar . Los ciudadanos deben ser gobernados nicamente de acuerdo con precedentes, leyes y otras formas de derecho, todas ellas reducibles a reglas que deben ser Generales Determinadas Claras Oficiales Pblicas Constantes a traves del tiempo Uniformes Coherentes Susceptibles de acatamiento Los cuerpos legislativos deben cambiar las reglas cuando los cambios se justifiquen, pero dichos cambios deben estar de acuerdo con las reglas que regulan los cambios de reglas y deben tener la forma de cambios desde reglas hacia nuevas reglas, no sometidos a la discrecionalidad de los funcionarios. Los funcionarios administrativos y judiciales deben complementar o modificar las reglas en los casos particulares en los que la equidad as lo requiera El poder legislativo deben abstenerse de formular reglas cuando desconozcan el sentido en que deben hacerlo o cuando sea preferible implementar una poltica sobre la base de las circunstancias del caso. Los jueces deben ser habilitados para ejercer su discrecionalidad en dichos casos, aunque nicamente a la luz de criterios legalmente preestablecidos. Administradores y jueces pueden ejercer un poder limitado para hacer nuevo derecho cuando as sea apropiado El derecho as creado debe ser sustantivamente justo y bueno y los funcionarios deben ser responsables y controlados directa o indirectamente
CONDICIONES
Generalidad: Bajo las condiciones del Estado de Derecho, un sistema de gobierno debe operar a travs de reglas generales, todas o gran parte de las cuales deben dictarse con independencia de casos especficos evitando regulaciones ad hoc.
Publicidad. Las reglas deben estar a disposicin de quienes deben cumplirlas. Es decir que ser promulgadas y publicadas a travs de un procedimiento que permite su conocimiento directo por parte de sus destinatarios.
Prospectividad. Las reglas anteceden a los comportamientos que sern juzgados a la luz de las mismas. Regulan hacia el futuro y no sobre la base de una consideracin retrospectiva. Claridad. Las normas deben ser comprensibles por sus destinatarios. Congruencia. Las reglas no deben contradecirse ni imponer deberes contradictorios. Conformidad. Los destinatarios deben ser capaces de conformar su comportamiento a las reglas. No pueden establecerse deberes imposibles de ser cumplidos. Estabilidad. Las reglas no deben cambiar con una rapidez que impida su conocimiento y observancia.
MODELO DE LA PONDERACION
Primaca de la ponderacin entre principios. Las reglas son el resultado de una ponderacin entre principios legislativos. Primaca de la dimensin valorativa y justificativa. Determinar el sentido de las reglas es trascender su expresin en busca de sus razones subyacentes, el balance de principios que procuran reflejar, sus propsitos de proteccin o promocin de derechos
Crear normas es una actividad poltica. Materia de la voluntad. El legislador crea el derecho
Continuidad entre lo poltico, lo moral, lo tcnico y lo jurdico. La ley no es creacin ex Novo. Es aplicacin de principios y reglas Aplicar normas es una actividades tcnicoconstitucionales. El razonamiento poltico se jurdica. Materia de conocimiento. El juez aplica juridifica y el razonamiento jurdico se politiza el derecho
CRISIS DE LA LEGALIDAD
CRISIS DE LA LEGALIDAD
1. CRISIS DE LA LEGALIDAD
a. Perdida de los atributos de sistematicidad, generalidad y estabilidad de la ley b. La ley como ordenamiento flexible, adaptativo, dinmico, descentralizado y negociado c. Carcter centrifugo y policentrico de la regulacin d. Primaca de la regulacin econmica e. Generalizacin de los procesos de delegacin legislativa f. Del derecho solido al derecho soft (souple, doux, flou ) g. Desmaterializacin y desterritorializacion del derecho h. Inflacin normativa
CRISIS DE LA LEGALIDAD
3. ESTADO DE EMERGENCIA
a. b. c. d. e. f. g. h. Conflicto entre legitimidad y gobernabilidad Lgica de la liberalizacin vs. Lgica de la emergencia Crisis de la divisin de poderes Ampliacin de la esfera del derecho no-legislado Lawlessness Primaca de la auto regulacin Delegacin legislativa Principio de incertidumbre
PATOLOGIAS DE LA LEGISLACION
LEGISLACION CICLOTIMICA LEGISLACION AUTISTA LEGISLACION PARANOIDE LEGISLACION DEPENDIENTE LEGISLACION OBSESIVA LESGISLACION ANOREXICA LEGISLACION ESQUIZOFRENICA LEGISLACION NEUROTICA LEGISLACION HISTRIONICA LEGISLACION PRSBITA LEGISLACION VERBORREICA LEGISLACION DISLEXICA LEGISLACION ANTI SOCIAL LEGISLACION ESQUIZOIDE22
RECONSTRUCCION DE LA LEGISLACION
Administracin de la complejidad.
Estructura de autoridad Instancia de administracin de conflictos Instrumento de resolucin de disputas Factor de integracin socio-cultural Instrumento de pedagoga social
EFICIENCIA
PRODUCTIVIDAD
ORIENTACION HACIA EL MERCADO DESBUROCRATIZACCION ORIENTACION HACIA EL CIUDADANO DESCENTRALIZACION EQUIDAD SOCIAL CONTROL Y ACCOUNTABILITY EN FUNCION DE RESULTADOS
POLITICAS
SOCIALES
ECONOMICAS
INSTITUCIONALES
DECLINACIN DE LAS IDEOLOGAS FINAL DE LA POLTICA DE BLOQUES HEGEMONA Y PROFUNDIZACIN DE LA DEMOCRACIA CRISIS DEL ESTADO PROTECTOR ECLIPSE DE LAS IDENTIDADES PARTIDARIAS TRANSFORMACIONES EN EL LIDERAZGO PLURALISMO COMPLEJIDAD NUEVAS FORMAS DE CIUDADANA NUEVAS HEGEMONAS MUNDIALES
EMERGENCIA DE LA SOCIEDAD CIVIL REVOLUCIN DE VALORES COMPLEJIDAD Y DIFERENCIACIN SOCIAL INCREMENTO DE LA MOVILIDAD SOCIAL CRISIS DEL TRABAJO
CAMBIOS EN PATRONES DE CONSUMO
GLOBALIZACIN FINANCIERA NUEVOS PATRONES DE COMPETITIVIDAD CRISIS FISCAL CRISIS DE LA ABUNDANCIA NUEVAS DIMENSIONES DE LA ESCASEZ CAMBIOS EN LA ESTRUCTURA DE LA PROPIEDAD NUEVAS DIMENSIONES DE LA POBREZA, LA DESIGUALDAD Y LA EXCLUSIN ORIENTACIN AL MERCADO, PRIVATIZACIN, DESREGULACIN
LAS FUERZAS MOTRICES 4. TENDENCIAS INSTITUCIONALES METAMORFOSIS DEL PODER ECLIPSE DE LA REPRESENTACION NUEVAS FORMAS DE PARTICIPACION CRISIS DEL ESTADO PROTECTOR NUEVA CULTURA DE GOBIERNO
PLURALISMO
DESCENTRALIZACIN REVOLUCIN DEL PODER LOCAL
CRISIS DEL DOGMA DE LA APOLITICIDAD DE LA ESTRUCTURA GUBERNAMENTAL CRISIS DEL DOGMA DE LA PIRMIDE NORMATIVA
LEGITIMO PARTICIPATIVO EQUITATIVO TRANSPARENTE EFICIENTE TOLERANTE PLURALISTA RESPETUOSO DEL ESTADO DE DERECHO MERECEDOR DE CONFIANZA Y RESPETO CONTROLABLE ORIENTADO A LA CALIDAD AL SERVICIO DEL INTERES GENERAL
CALIDAD REGULATORIA
CALIDAD DE GESTION RECONOCIMIENTO DE LOS GOBERNADOS
MOTIVADAS E INSPIRADAS
FLEXIBLES COMPETITIVAS EN TRMINOS DE PERFORMANCE REESTRUCTURADAS EN SUS PROCESOS BSICOS COMUNICADAS CON SUS BENEFICIARIOS Y LA SOCIEDAD.
DESAFIOS INSTRUMENTALES
DESAFO DE LA EXCELENCIA
DESAFO DE LA FOCALIZACION DESAFO DE LA COMPETITIVIDAD INTERNA DESAFO DE LA INNOVACION DESAFO DE LA GESTIN DE CALIDAD DESAFO DE LA INFORMACIN Y LA COMUNICACIN DESAFIO DE LA SOSTENIBILIDAD
LEGISLACION
GOBIERNO
JURISDICCION